2015年司法考試民法講義:定金與違約金能并用嗎

字號:

違約金是指按照當事人的約定或者法律直接規(guī)定,一方當事人違約的,應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標準是金錢,但當事人也可以約定違約金的標的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔保債務(wù)履行的功效,又具有懲罰違約人和補償無過錯一方當事人所受損失的效果,因此有的國家將其作為合同擔保的措施之一,有的國家將其作為違反合同的責任承擔方式。
    問題:定金與違約金能并用嗎?
    解答:對于定金與違約金能否并用,如果當事人既約定了違約金,又約定了定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款,兩者不能并用,只能選擇其一。如果違約金不足以彌補損失的,可以要求增加;定金不足以彌補損失的,可以要求賠償損失。
    相關(guān)法律知識:
    我國理論界比較一致地認為違約金具有賠償性和懲罰性,并由對這兩種性質(zhì)看法的差異,產(chǎn)生了幾個觀點流派:
    有的認為,我國違約金制度應(yīng)取消懲罰性違約金,使違約金僅保留補償性質(zhì),即僅保留補償性違約金;有的認為,我國違約金制度應(yīng)在規(guī)定補償性違約金的同時,承認懲罰性違約金,即以補償性違約金為主,以懲罰性違約金為輔;有的認為,應(yīng)以懲罰性違約金為主,以補償性違約金為輔;多數(shù)學(xué)者認為:應(yīng)同時承認違約金的兩種性質(zhì),且應(yīng)以賠償性為原則,以懲罰性為例外。
    在統(tǒng)一合同法頒布之前,我國同時強調(diào)約定違約金和法定違約金,并直接規(guī)定了較多的法定違約金?,F(xiàn)《中華人民共和國合同法》不再強調(diào)法定違約金,通篇沒有直接規(guī)定法定違約金。據(jù)此,有的學(xué)者就認為:計劃經(jīng)濟體制下違約金強調(diào)懲罰性;市場經(jīng)濟體制下違約金強調(diào)補償性,限制懲罰性。
    由于理論界對違約金補償性、懲罰性兩種性質(zhì)的不同看法,導(dǎo)致了判斷違約金具有賠償性還是懲罰性的標準不統(tǒng)一。如認為違約金數(shù)額低于違約造成的實際損失時,該違約金就僅具有賠償性不具有懲罰性;沒有實際損失或者實際損失低于約定的違約金數(shù)額時,便體現(xiàn)出懲罰性(此即違約金兼具有賠償和懲罰雙重性質(zhì)功能)。此觀念長期主導(dǎo)理論界和司法實踐工作,幾乎成為審判實踐的處理原則。依據(jù)約定的違約金與違約造成損失的關(guān)系去分析判斷違約金具有賠償性或懲罰性的觀點,缺乏事實基礎(chǔ)和理論依據(jù)。