目前,知識產(chǎn)權的法律保護主要通過國內(nèi)立法和國際條約來實現(xiàn)。前者是指國家制定保護專利、商標、著作權等法律保護知識產(chǎn)權;后者是指各國以簽訂多邊協(xié)定方式調(diào)整知識產(chǎn)權在國外的各種關系,這種多邊協(xié)定就是保護知識產(chǎn)權的國際條約。世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)管理的知識產(chǎn)權公約或協(xié)定確立了知識產(chǎn)權的標準、體系、范圍、制度,是技術貿(mào)易的基礎。這類知識產(chǎn)權重在解決知識產(chǎn)權的獲得、期限、效力及國際合作,是靜態(tài)的知識產(chǎn)權保護;而技術貿(mào)易規(guī)范、與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權規(guī)范,則注重動態(tài)的知識產(chǎn)權保護。
(一)《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》
《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》(以下簡稱《巴黎公約》于1883年簽訂,1884年生效后多次修訂,現(xiàn)在大多數(shù)國家采用1967年斯德哥爾摩修訂本,是知識產(chǎn)權領域第一個國際公約。1985年3月該公約(斯德哥爾摩修訂本)對我國生效。我國加人公約時提出對第28條予以保留,即我國在對公約進行解釋或適用時與其他國家發(fā)生爭議、不能談判解決的,可不按照國際法院規(guī)約將爭議提交國際法院解決。公約規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權保護的三項基本原則:國民待遇原則、優(yōu)先權原則和獨立原則。工業(yè)產(chǎn)權的保護對象是專利、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記或原產(chǎn)地名稱,以及制止不正當競爭。工業(yè)產(chǎn)權的范圍包括農(nóng)業(yè)、采掘業(yè)、商業(yè)以及一切制成品或天然產(chǎn)品,例如酒類、谷物、煙葉、水果、牲畜、礦產(chǎn)品、礦泉水、啤酒、花卉和面粉。適用《巴黎公約》的國家組成巴黎聯(lián)盟。
1、《巴黎公約》的基本原則。
(1)國民待遇原則。在國民待遇方面,《巴黎公約》以國籍或住所確定是否給予國民待遇。保護國按本國法律對外國國民提供保護,根據(jù)本國法律確定國民待遇水平?!栋屠韫s》的國民待遇原則適用于公約締約國的國民和在任何一個締約國領域內(nèi)設有住所或真實有效的工商營業(yè)所的非締約國國民。各成員國在關于司法和行政程序、管轄以及選定送達地址或指定代理人的法律規(guī)定等方面,凡工業(yè)產(chǎn)權法有所要求的,可以明確地予以保留。
(2)優(yōu)先權原則。優(yōu)先權原則并不是對一切工業(yè)產(chǎn)權均適用,它只適用于發(fā)明專利、實用新型、外觀設計和商品商標。已在公約一成員國提出專利、實用新型、外觀設計或商標注冊申請的人或其權利合法繼承人,在規(guī)定的期限(專利和實用新型為12個月,外觀設計和商標為6個月)內(nèi),享有在其他成員國提出申請的優(yōu)先權。即如果他在別的成員國也提出同樣的申請,則這些國家必須承認該申請在第一個國家的申請日為本國的申請日。第一個申請的撤回、放棄或駁回不影響該申請的優(yōu)先權地位。該原則的作用是使當事人在第申請后,有充分時間考慮是否在其他成員國提出申請,不必擔心在這段時間里其他人以相同事項在成員國提出申請。
(3)獨立性原則。依該原則,外國人的專利申請或商標注冊,應由各成員國根據(jù)本國法律作出決定,不應受原屬國或其他任何國家就該申請作出的決定的影響。《巴黎公約》成員國的國民向成員國申請的專利權,與在其他成員國或非成員國就同一發(fā)明所取得的專利權是相互獨立的。特別是在優(yōu)先權期限內(nèi)申請的專利,其無效原因、被剝奪權利的理由以及有效期限是相互無關系的。同一商標在不同成員國所受的保護相互獨立,申請和注冊商標的條件,由成員國法律確定。
(4)臨時性保護原則。臨時性保護原則要求締約國應對在任何成員國內(nèi)舉辦的或經(jīng)官方承認的國際展覽會上展出的商品中可取得專利的發(fā)明、實用新型、外觀設計和可注冊的商標給予臨時保護。如展品所有人在臨時保護期內(nèi)申請了專利或商標注冊,則申請案的優(yōu)先權日是從展品公開展出之日起算,而非從第提交申請案時起算。
(5)強制許可原則。《巴黎公約》對于專利權人不實施或不充分實施其專利,規(guī)定強制許可原則。
2、公約對成員國工業(yè)產(chǎn)權保護的低要求。
專利權保護的低要求主要為:成員國不得以專利產(chǎn)品或依專利方法制造的產(chǎn)品的銷售受到本國法律禁止或限制為理由,拒絕授予專利或使專利無效;專利權人將在任何成員國內(nèi)制造的物品輸入到對該物品授予專利權的國家,不應導致該專利的撤銷;當一種產(chǎn)品輸人到對該產(chǎn)品的制造方法給予專利保護的成員國時,專利權人對該進口產(chǎn)品應享有進口國法律對該制造產(chǎn)品所給予的方法專利的一切權利;成員國有權在專利權人濫用權利時頒發(fā)強制許可證等。
商標權保護的低要求主要為:
(1)使用商標的商品的性質(zhì)不應成為該商標注冊的障礙。
(2)馳名商標的特殊保護。馳名商標的認定不以注冊為前提,使用亦可成為認定的依據(jù)。成員國有義務拒絕或取消注冊并禁止使用易于與另一個已在該國馳名的商標產(chǎn)生混淆的商標。商標在成員國是否馳名由其行政主管機關或司法機關決定。某商標未在一成員國使用,如在該國已經(jīng)為人所知,該商標在該國仍然可能是馳名的。
(3)成員國有義務拒絕將成員國或政府間組織的徽章、旗幟、各國用以表明監(jiān)督和保證的官方符號和檢驗印章,用作商標或商標的組成部分予以注冊,并采取適當措施禁止使用。
(4)如成員國一個商標所有人的代理人或代表人,未經(jīng)授權以自己的名義向一個或幾個成員國申請注冊該商標,商標所有人有權反對所申請的注冊或要求取消注冊。
(5)成員國有義務保護集體商標及服務標記等。
(6)成員國保證取締不正當競爭。
凡在工商業(yè)活動中違反誠實經(jīng)營的競爭行為就構成不正當競爭行為。特別禁止下列情況:采取任何手段對競爭對方的企業(yè)、商品或工商業(yè)活動造成混亂的一切行為;經(jīng)營中利用謊言損害競爭對方的企業(yè)、商品或工商業(yè)活動的信譽;經(jīng)營中使用會導致公眾對商品的性質(zhì)、制造方法、特點、適用目的或數(shù)量發(fā)生混亂的表示或說法。此外,公約還對成員國對工業(yè)品外觀設計、原產(chǎn)地名稱、廠商名稱等其他工業(yè)產(chǎn)權的低立法保護水平作出了規(guī)走。
(二)《保護文學藝術作品伯爾尼公約》
《保護文學藝術作品伯爾尼公約》(以下簡稱《伯爾尼公約》)1886年訂立,1887年生效,是世界上第一部版權公約,多次修訂,現(xiàn)行文本是1971年巴黎文本。1992年10月公約(巴黎文本)對我國生效。依據(jù)中國政府聲明,從1997年7月1日起,該公約也適用于中國香港特別行政區(qū)?!恫疇柲峁s》確立了文學藝術作品保護的基本原則:國民待遇原則、自動保護原則、獨立保護原則和低保護原則。公約規(guī)定了受保護作品的范圍,確立了作者的專有權利。
1、公約的基本原則。
(1)國民待遇原則?!恫疇柲峁s》的國民待遇原則主要體現(xiàn)在公約第3條、第4條和第5條中,公約規(guī)定有權享有國民待遇的國民包括“作者國籍”和“作品國籍”兩類情況?!白髡邍敝腹s成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民,其作品無論是否出版,均應在一切成員國中享有國民待遇:“作品國籍”針對非公約成員國國民,其作品只要是首先在任何一個成員國出版,或在一個成員國或非成員國同時出版(30天之內(nèi)),也應在一切成員國中享有國民待遇。該標準又稱“地理標準”,“地理標準”同樣適用于電影作品和建筑物作品,對于電影作品來說,只要有關電影的制片人的總部或慣常居所在公約成員國中,該電影作品的作者也可享有國民待遇。對于建筑作品及與建筑物不可分的藝術作品來說,只要有關建筑物位于公約成員國地域內(nèi),其作者也可享有國民待遇。
(2)自動保護原則。依《伯爾尼公約》5條第2款的規(guī)定,享有和行使依國民待遇所提供的有關權利,不需要履行任何手續(xù),也不論作品在起源國是否受到保護。在作品創(chuàng)作完成時成員國即對文學藝術作品自動保護。作為自動保護原則的補充,《伯爾尼公約》第2條第2款允許成員國在國內(nèi)法中保留“固定要求”,即版權的享有及行使雖不需要履行任何手續(xù),但成員國仍然可以“將所有作品或任何特定種類的作品以某種物質(zhì)形式固定下來”作為獲得保護的前提。
(3)獨立保護原則。享受和行使文學藝術作品的權利,不依賴于在起源國是否受到保護。除公約規(guī)定外,只有被要求給予保護的國家的法律才能規(guī)定保護范圍以及為保護作者的權利而向其提供的救濟方法。例如,不能因為作品來源國的保護水平低,其他成員國就降低對有關作品的保護水平。再如,有些成員國的版權法要求其國民的作品要履行一定的手續(xù)才能獲得保護,有關作者在其他成員國要求版權保護時,其他國家不能因其本國要求履行手續(xù)而專門要求他們也履行手續(xù)。該原則與版權的地域性保護是一致的。該原則存在例外,如保護期限一般不超過起源國規(guī)定的期限。
2、有關成員國版權保護的低要求的規(guī)定。
(1)保護的客體?!恫疇柲峁s》保護的文學藝術作品包括科學和文學藝術領域的一切作品,不論其表現(xiàn)形式如何。如書籍、小冊子及其他著作;講課、演講、講道和其他同類性質(zhì)的作品;戲劇或音樂戲劇作品;舞蹈藝術作品和啞劇作品;配詞或未配詞的樂曲;電影作品或以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品;圖畫、油畫、建筑、雕塑、雕刻及版畫;攝影作品以及以類似攝影的方法創(chuàng)作的作品;實用美術作品;插圖、地圖;與地理、地形、建筑或科學有關的設計圖、草圖及造型作品。
(2)保護的權利內(nèi)容?!恫疇柲峁s》規(guī)定了文學藝術作品作者享有的經(jīng)濟權利和精神權利。經(jīng)濟權利有復制權、翻譯權、公演權、廣播權、公開朗誦權、改編權、電影權和錄制權等項。經(jīng)濟權利的保護期限,一般文學藝術作品低保護期為作者有生之年加死后50年。電影作品的低保護期為電影公映后或攝制完成后50年。不具名作品或匿名作品,低保護期為作品合法向公眾發(fā)表后50年;能夠確定作者身份,或者作者在保護期內(nèi)公布身份的,適用作者死后50年的規(guī)定。攝影作品和實用美術作品的低保護期為作品完成后25年。合作作品。的保護期,依后死亡的作者計算。作者的精神權利包括署名權和保護作品完整權,它不受經(jīng)濟權利的影響,甚至在上述經(jīng)濟權利轉(zhuǎn)讓之后,作者仍保有主張作品表明其作者身份的權利,并有權反對對其作品的有損聲譽的歪曲、割裂或其他更改或損害行為。作者的精神權利,至少應與其經(jīng)濟權利的保護期相等,并由被要求給予保護的國家的法律所授權的人或機構行使。但在批準或加人公約時國內(nèi)法不保護精神權利的國家,有權規(guī)定對這些權利中的某權利在作者死后不予保留。為保護精神權利而采取的方法由被要求給予保護的國家的法律規(guī)定。
(3)權利的限制?!恫疇柲峁s》允許的權利限制包括合理使用和法定許可。合理使用包括合理地引用作品,為教育目的利用作品,報刊、廣播轉(zhuǎn)載或轉(zhuǎn)播其他報刊、廣播上討論濟、政治或宗教的時事性文章,以及報道時事新聞時使用作品等。法定許可只適用于對廣播權和錄制權的限制。
(三)《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》
WTO《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》(簡稱TRIPS協(xié)議)是烏拉圭回合達成的新協(xié)議之一,1994年4月15日簽署,1995年1月1日生效。
自2001年12月11日中國正式加人世界貿(mào)易組織時對我國生效。該協(xié)議確立了知識產(chǎn)權與貿(mào)易的緊密聯(lián)系和處理原則,第將知識產(chǎn)權納入世界貿(mào)易制度,是一項具有開拓性的成果。該協(xié)議納人了關稅與貿(mào)易總協(xié)定(GATT)的基本原則。GATT一般的適用和解釋方法也對TRIPs協(xié)議的解釋有指導作用。
TRIPs協(xié)議確立了較高的低保護標準,保護范圍廣、保護期限長、保護程序嚴格。除基本原則外,它不僅規(guī)定知識產(chǎn)權的效力、范圍和使用標準,還規(guī)定知識產(chǎn)權的實施義務。實施義務的規(guī)定使其不同于傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權公約,使得對知識產(chǎn)權保護的力度更大、保護更充分,從而強化成員對與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權的保護客務。
1、TRIPs協(xié)議的基本原則。
(1)國民待遇原則。在知識產(chǎn)權保護方面,每一成員給予其他感員國民的待遇,不得于給予本國國民的待遇。但《伯爾尼公約》第條和《保護表演者、唱片制作者和廣播組織羅馬公約》(以下簡稱“羅馬公約”)第16條第1款(B)項所允許的成員國在特殊場合以互惠原則取代國民待遇原則的規(guī)定依然有效。依《伯爾尼公約》第6條,允許在非成員國版權保護水平太低的情況下,對其因“作品國籍”原應享有的國民待遇,代之以近似互惠的保護,即成員國對因“作品國籍”而應保護的作品,無須給予比首次出版國所給予的更高的保護?!读_馬公約》第16條第1款(B)項的內(nèi)容與((伯爾尼公約》第6條相同,只是受限制保護的主體是廣播組織,受限制的權利是向公眾傳播電視的權利。
(2)惠國待遇原則。TRIPS協(xié)議的惠國待遇原則要求在知識產(chǎn)權的保護上,某一成‘員提供給其他成員國民的任何利益、優(yōu)惠、特權或豁免,均應無條件地對全體成員國民適用。但TRIPS的惠國待遇原則也有如下四項例外:其一,由一般性司法協(xié)助及法律實施的國際協(xié)定引申出的且并非專為保護知識產(chǎn)權的特權或優(yōu)惠;其二,《伯爾尼公約》和《羅馬公約》允許的按互惠原則提供的優(yōu)惠;其三,TRIPs未加規(guī)定的表演者權、錄音制作者權和廣播組織權;其四,建立WTO協(xié)定生效之前業(yè)已生效的保護知識產(chǎn)權國際協(xié)定中產(chǎn)生的權利或優(yōu)惠等。
2、 TRIPs協(xié)議與所納入公約的關系。TRIPs協(xié)議納入《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》和《華盛頓條約》的相關內(nèi)容,它所確立的國際知識產(chǎn)權的新規(guī)則和紀律,是建立在已有知識產(chǎn)權公約基礎之上的。只要不違反該協(xié)議規(guī)定,成員可根據(jù)有關國際公約的要求確保比協(xié)議規(guī)定的更高水平的保護。
TRIPs協(xié)議第一部分至第四部分實體部分的規(guī)定,不得背離成員據(jù)上述條約承擔的義務。這表明TRIPs協(xié)議確立的義務,建立在上述公約基礎之上,是對已有公約內(nèi)容和義務的補充與發(fā)展。多外,它對不同公約的納人是有選擇性的,并且納人方式也不同。對于《巴黎公約》、《伯爾尼公約》和《華盛頓條約》,它直接納入相關條文,而對于《羅馬公約》,則采取轉(zhuǎn)變方式,沒有直接引用條文。
(1)《巴黎公約》。TRIPs協(xié)議要求成員在知識產(chǎn)權標準、執(zhí)法、獲得以及維護方面,遵循《巴黎公約》(1967)第I條至第12條和第19條的規(guī)定。第I條至第11條是《巴黎公約》的實體規(guī)定,第12條是有關國家工業(yè)產(chǎn)權專門機構的規(guī)定,第19條規(guī)定成員相互簽訂專門協(xié)定的權利。在商標的保護客體方面,成員可以根據(jù)不違背《巴黎公約》的理由拒絕商標注冊。《巴黎公約》第6條之二“馳名商標”比照適用于服務,比照適用于與已注冊商標的貨物或服務不相類似的貨物或服務。對地理標識,成員應向利害關系方提供法律手段,防止構成《巴黎公約》第10條之二范圍內(nèi)的不公平競爭行為的任何使用。在保證針對《巴黎公約》第10條之二的不公平競爭采取有效保護的過程中,成員應按TRIPs協(xié)議的新規(guī)定保護未披露信息和向政府或其代理機構提交的數(shù)據(jù)。
(2)《伯爾尼公約》和《羅馬公約》。成員應遵守《伯爾尼公約》第I條至第21條及其附件的規(guī)定(實體規(guī)定)。但是成員不享有《伯爾尼公約》第6條之二授予或引申的權利,即精神權利。因而,TRIPs協(xié)議沒有規(guī)定文學藝術作品的精神權利。TRIPs協(xié)議第14條第1款、第2款和第3款授予表演者、錄音制品制作者和廣播組織的權利,在《羅馬公約》允許的限度內(nèi),成員可對這些權利規(guī)定條件、限制、例外和保留。《伯爾尼公約》第18條的規(guī)定“追溯保護”比照適用于表演者和錄音制品制作者的權利。與納人的其他公約不同,TRIPs協(xié)議沒有直接納人《羅馬公約》的具體條款,只是轉(zhuǎn)述該條約第7條、第10條和第13條的相關規(guī)定,《羅馬公約》的許多實體規(guī)定并未納人TRIPs協(xié)議。
(3)華盛頓條約。成員同意依照該條約第2條至第7條(第6條第3款除外)及第12條和第16條第3款,對集成電路布圖設計提供保護。
3、TRIPs協(xié)議規(guī)定的知識產(chǎn)權保護標準。
(1)版權與相關權利。TRIPs協(xié)議規(guī)定成員遵守《伯爾尼公約》1971年文本的實體規(guī)定(第1條至第21條)及其附錄。但是對于《伯爾尼公約》規(guī)定的精神權利或由此派生的權利,成員不享有權利或承擔義務。在版權保護方面,TRIPS對《伯爾尼公約》的補充表現(xiàn)在兩個方面:在保護客體方面,將計算機程序和有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編列為版權保護的對象;在權利內(nèi)容方面,增加了計算機程序和電影作品的出租權。在版權相關權利方面,TRIPS在《羅馬公約》的基礎上延長了權利保護期限。規(guī)定了對表演者和錄制者的保護期限為50年,廣播組織的保護期限為20年。
(2)商標。TRIPS協(xié)議擴大了可構成商標保護的客體范圍并明確了商標的定義。關于商標的定義,任何標記或標記組合,只要能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務,即構成商標。此類標記,特別是文字(包括人名)、字母、數(shù)字、圖案和色彩組合,以及這些標記的組合,都可以注冊商標。在商標保護的客體范圍上,與《巴黎公約》相比,TRIPs擴大了對馳名商標的特殊保護,一方面將相對保護擴大為絕對保護,即對馳名商標的特殊保護擴大至不相類似的商品或服務。另一方面將馳名商標的保護原則擴大適用于服務標記。
(3)地理標志。TRIPS協(xié)議對地理標志在《巴黎公約》基礎上作了進一步的規(guī)定。地理標志指識別貨物產(chǎn)自某成員境內(nèi)或該境內(nèi)的某地區(qū)或地方的標記,貨物的特定品質(zhì)、信譽或其他特征主要歸因于該地理來源。TRIPS要求各成員有義務對地理標志提供法律保護。應禁止將地理標志做任何不正當競爭的使用或作為商標注冊。鑒于對酒類商品的地理標志保護具有特別的重要性,TRIPS特別要求各成員采用法律手段,防止使用某一地理標志表示并非來源于該標志所指地方的葡萄酒或烈酒。
(4)工業(yè)設計。TRIPS要求,對于獨立創(chuàng)作的、具有新穎性或原創(chuàng)性的工業(yè)品外觀設計,成員均應提供保護,成員可自行確定用工業(yè)產(chǎn)權法或通過版權法來保護工業(yè)品外觀設計,但其保護期至少為10年。TRIPS協(xié)議特別規(guī)定對紡織品設計的保護要求。成員對紡織品設計的保護要求,特別是費用、審查或公布的要求,不應不合理地阻礙尋求和獲得這種保護的機會。受保護工業(yè)設計的所有權人,有權制止第三方未經(jīng)其同意,為商業(yè)目的生產(chǎn)、銷售或進口帶有或含有復制或?qū)嵸|(zhì)性復制受保護設計的物品。
(5)專利。TRIPS協(xié)議擴大了專利保護客體、權利人的權利,規(guī)定了專利申請人的條件,以及對權利****利的限制,并特別規(guī)定方法專利的舉證責任。在專利保護客體上,TRIPS規(guī)定除疾病的診斷方法、治療方法和外科手術方法及動植物新品種外,一切技術領域內(nèi)具有新穎性和創(chuàng)造性,并能付諸工業(yè)應用的任何發(fā)明,不論是產(chǎn)品還是方法,均有可獲得專利。在專利權內(nèi)容方面,TRIPs與《巴黎公約》相比,增加了專利進口權、提供銷售權,并要求成員將對方法專利的保護延及依該方法而直接獲得的產(chǎn)品。在保護期方面,TRIPS規(guī)定專利權保護期自申請之日起不低于20年。此外,確立專利撤銷或無效的司法審查制度。
(6)集成電路布圖設計。成員應根據(jù)TRIPs協(xié)議所引用的《關于集成電路知識產(chǎn)權條約》(即《華盛頓條約》)相關條款保護集成電路的布圖設計。與《華盛頓條約》相比,TRIPS保護水平的提高主要為:首先,擴大了權利保護范圍,將保護對象由只保護布圖設計和含有受保護布圖設計的集成電路,擴大到了含有受保護集成電路的物品。其次,在保護期限上,將布圖設計的保護期由8年延長為10年,并允許成員將布圖設計的保護期限規(guī)定為自創(chuàng)作完成之日起巧年。再次,善意侵權人在收到該布圖設計系非法復制的通知后,仍可就其現(xiàn)有存貨或訂單繼續(xù)實施其行為,但應向權利持有人支付報酬數(shù)額相當于根據(jù)自由達成的許可使用該布圖設計應支付的費用。
(7)未披露信息。TRIPS協(xié)議要求對未披露信息(商業(yè)秘密、專有技術)進行保護。受保護的信息必須是秘密的,因秘密而具有商業(yè)價值,合法控制人采取了合理的保護措施。秘。密指信息作為一個整體或作為各部分的精確排列和組合,尚不為通常處理有關信息范圍內(nèi)的人普遍了解或不易為他們獲得。對于符合上述條件的信息,自然人和法人應有可能防止其合法控制的信息未經(jīng)其同意,以違反誠實商業(yè)行為的方式,向他人披露、被他人取得或使用。違反誠實商業(yè)行為的方式,至少包括違約、泄密、違約誘導,并包括第三方取得未披露信息,而該第三方知道或因重大過失未能知道信息的取得涉及此類做法。該協(xié)議未要求將未披露信息視為一種財產(chǎn)對待,只要求合法控制人有可能阻止上述行為。
4、知識產(chǎn)權的實施。TRIPS協(xié)議與以前知識產(chǎn)權公約的根本不同,在于它提供了完整的知識產(chǎn)權實施框架和制度。該協(xié)議規(guī)定知識產(chǎn)權實施的一般義務、民事和行政程序及救濟、臨時措施、與邊境措施相關的特殊要求以及刑事程序等。
(1)一般義務。TRIPS協(xié)議要求成員應在國內(nèi)法中規(guī)定知識產(chǎn)權的實施程序。這些程序的實施方法,應避免對合法貿(mào)易造成障礙,同時防止濫用程序。實施程序應公平、公正,不應過于復雜,費用不應過高,不應設定不合理的時效或無道理的拖延。案件裁決,好采用書面形式,并說明判決的理由。案件判決至少應及時送達訴訟當事人。案件應僅基于當事人有機會聽證的證據(jù)作出裁決。對終局的行政決定,以及對司法機構初審判決中的法律問題(符合國內(nèi)司法管轄權的規(guī)定),訴訟當事人有機會要求司法機構進行審查。但對于刑事案件的無罪判決,成員無義務提供審查的機會。
(2)民事和行政程序及救濟。各成員應提供的執(zhí)行知識產(chǎn)權的民事司法程序包括及時得到足夠詳細的書面通知,委托代理人,舉證的權利,陳述的機會等。
① 公平、公正的程序原則。在TRIPS協(xié)議包括的知識產(chǎn)權權利實施方面,成員應向權利人提供民事司法程序。原被告享有及時獲得詳細通知的權利。原被告有權由獨立律師代表出庭,在強制本人出庭方面程序負擔不應過重。各方均有權證明其權利請求,并提供相關證據(jù)。
② 證據(jù)。如一方當事人已經(jīng)提供合理獲得的證據(jù),足以支持其訴求,并指明對方控制的證實其權利請求的相關證據(jù),司法機關在適當情形下可以要求對方提供此證據(jù)。如當事人無理拒絕提供或在合理期限內(nèi)不提供必要信息,或嚴重阻礙與實施措施相關的程序,則成員可以授權司法機關,在提供聽證機會后,在向其提交信息基礎上作出裁決。
③ 禁令。司法機關有權命令一方當事人停止侵權,特別是在貨物結關后立即制止涉及侵權的進口產(chǎn)品進入國內(nèi)商業(yè)渠道。如當事人事先知道或有理由知道對受保護對象的交易侵犯知識產(chǎn)權,則對于當事人獲得或訂購的受保護對象,成員無義務授予司法機關這種權利。
④ 賠償費。對于已知或有理由知道自己從事侵權活動的人,司法機關有權責令侵權人向權利人支付足以補償因侵權所受損害的賠償,以及律師費用。在適當情況下,即使侵權人不知或沒有合理理由知道從事侵權活動,司法機關可以責令侵權人退還所得利潤或支付法定賠償。
⑤ 其他補救。
為有效制止侵權,在不給予任何補償?shù)那闆r下,司法機關有權責令以避免對權利人造成損害的方式,將被認定侵權的貨物清除出流通渠道,或只要不違背憲法,責令銷毀侵權貨物。司法機關還有權在不給予任何補償?shù)那闆r下,責令將主要用于制造侵權貨物的材料和工具清除出商業(yè)渠道,以便將產(chǎn)生進一步侵權的風險減少到低限度。在審議這些請求時,應考慮侵權的嚴重程度與給予救濟的相稱性以及第三方利益。TRIPs協(xié)議還對被告權利保護作出規(guī)定,防止程序濫用。這包括兩方面,一是申請人濫用程序的賠償,二是公共機構和官員非善意執(zhí)法的救濟。如請求采取措施的當事人濫用執(zhí)行程序,司法*有權責令該當事人對因其濫用而誤受禁止或限制的當事人所受損害給予充分補償,并責令申請人支付被告所產(chǎn)生的費用,包括律師費。公共機構和官員善意執(zhí)法時,成員才能免除其給予適當救濟的責任。
(3)刑事程序。TRIPS協(xié)議要求,各成員的知識產(chǎn)權刑事救濟程序應適用于商業(yè)規(guī)模的故意假冒商標或版權盜版。提供的救濟可以包括足以起到威懾作用的監(jiān)禁、罰款。適當時,也可以扣押、沒收和銷毀侵權貨物和主要用于犯罪的材料和工具。成員可規(guī)定適用于其他知識產(chǎn)權侵權行為的刑事程序和懲罰,特別是蓄意并具有商業(yè)規(guī)模的侵權行為。
(4)臨時措施。各成員的司法機關應有權在侵權行為發(fā)生之初采取臨時措施,制止侵權行為繼續(xù)進行或防止銷毀有關證據(jù)。因行政程序而采取臨時措施時,該行政程序也應遵循與下述要求實質(zhì)一致的原則。為制止侵權的發(fā)生,特別是阻止貨物(包括結關后的進口貨物)進人其管轄區(qū)域內(nèi)商亞渠道,為保存侵權指控的相關證據(jù),司法機關有權責令采取迅速有效的臨時措施。特別是任何延遲都可能造成權利人不能彌補的損害時,或者證據(jù)有被銷毀的危險時,司法機關可不事先通知,采取臨時措施。為防止濫用臨時措施,保護被申請人的合法利益,TRIPS協(xié)議規(guī)定了保障措施。司法機關有權要求申請人提供證據(jù),使司法機關相信申請人是權利人,其權利正受到侵害或侵害威脅;司法機關有權責令申請人提供足以保護被申請人的利益、防止濫用臨時措施的保證金或其他保證。執(zhí)行臨時措施的主管機關可以要求申請人提供認定貨物的必要信息。如臨時措施被撤銷,或因申請人的作為,或不作為而失效,或隨后認定不存在知識產(chǎn)權侵權或侵權威脅,司法機關可應被申請人要求,責令曳請人就這些措施對被申請人造成的任何損害向被申請人提供適當補償。如已經(jīng)采取沒有事先通知的臨時措施,至遲應在該措施執(zhí)行后立即通知受影響的各方。應被申請人請求,應對這些措施進行審查(包括進行聽證),以期在通知措施后的合理期限內(nèi),決定這些措施是否應予修改、撤銷或確認。如果在采取臨時措施后的合理時間內(nèi)沒有發(fā)起案件審理程序,應被申請人要求,臨時措施應予以撤銷或終止。合理期限由責令采取臨時措施的司法機關確定,無這類確定時,合理期限不超過20個工作日或31個自然日(以時間長者為準)。
(5)與邊境措施相關的特殊要求。權利持有人如有適當證據(jù)懷疑假冒商標的商品或盜版商品可能進口,可在提供相應擔保的條件下,書面向進口國主管行政或司法*提出,由海關中止放行被懷疑侵權的商品。TRIPS協(xié)議對在邊境采取的知識產(chǎn)權保護措施進行規(guī)定。這些措施主要包括海關中止放行懷疑侵權的貨物,要求申請人提供保證金,進口商提供保證金,對進口商和貨物所有權人賠償,銷毀或處理侵權貨物等。權利人有正當理由懷疑將發(fā)生假冒商標或盜版貨物進口時,可向主管機關提出書面申請,要求海關中止放行這些貨物進入自由流通。如按照申請人申請,海關根據(jù)非司法機關或其他獨立機關的裁決,對涉及工業(yè)設計、專利、集成電路布圖設計或未披露信息的貨物中止放行進人自由流通,中止放行的期限已經(jīng)屆滿而適當授權機構沒有給予臨時救濟,并且符合進口的所有其他條件,則貨物的所有人、進口商或收貨人,在對侵權提交足以保護權利人的保證金后有權獲得放行。保證金的提交不影響權利人享有其他救濟,但如果權利人在合理期間內(nèi)沒有行使訴訟權,應解除保證金。值得注意的是,這一規(guī)定不涉及假冒商標或盜版貨物。海關中止貨物放行,應迅速通知進口商和申請人。因錯誤扣押或中止放行期滿后的扣押對進口商、收貨人或所有人造成損害的,相關機關有權責令申請人支付適當?shù)难a償。除申請人申請采取措施外,如果存在知識產(chǎn)權侵權的初步證據(jù),主管機關可以主動采取措施,中止貨物放行。在不損害權利人的其他訴訟權利和尊重被申請人尋求司法機關審查的前提下,主管機關遵循上述其他救濟所遵循的原則,有權責令銷毀或處理侵權貨物。對于假冒商標貨物,主管機關不得允許侵權貨物以未作改變的狀態(tài)再出口?;?qū)ζ溥m用不同的海關程序,例外情況除外。成員可以規(guī)定,上述邊境措施不適用于客個人行李夾帶的或小件托運的非商業(yè)性少量貨物。
(一)《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》
《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》(以下簡稱《巴黎公約》于1883年簽訂,1884年生效后多次修訂,現(xiàn)在大多數(shù)國家采用1967年斯德哥爾摩修訂本,是知識產(chǎn)權領域第一個國際公約。1985年3月該公約(斯德哥爾摩修訂本)對我國生效。我國加人公約時提出對第28條予以保留,即我國在對公約進行解釋或適用時與其他國家發(fā)生爭議、不能談判解決的,可不按照國際法院規(guī)約將爭議提交國際法院解決。公約規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權保護的三項基本原則:國民待遇原則、優(yōu)先權原則和獨立原則。工業(yè)產(chǎn)權的保護對象是專利、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記或原產(chǎn)地名稱,以及制止不正當競爭。工業(yè)產(chǎn)權的范圍包括農(nóng)業(yè)、采掘業(yè)、商業(yè)以及一切制成品或天然產(chǎn)品,例如酒類、谷物、煙葉、水果、牲畜、礦產(chǎn)品、礦泉水、啤酒、花卉和面粉。適用《巴黎公約》的國家組成巴黎聯(lián)盟。
1、《巴黎公約》的基本原則。
(1)國民待遇原則。在國民待遇方面,《巴黎公約》以國籍或住所確定是否給予國民待遇。保護國按本國法律對外國國民提供保護,根據(jù)本國法律確定國民待遇水平?!栋屠韫s》的國民待遇原則適用于公約締約國的國民和在任何一個締約國領域內(nèi)設有住所或真實有效的工商營業(yè)所的非締約國國民。各成員國在關于司法和行政程序、管轄以及選定送達地址或指定代理人的法律規(guī)定等方面,凡工業(yè)產(chǎn)權法有所要求的,可以明確地予以保留。
(2)優(yōu)先權原則。優(yōu)先權原則并不是對一切工業(yè)產(chǎn)權均適用,它只適用于發(fā)明專利、實用新型、外觀設計和商品商標。已在公約一成員國提出專利、實用新型、外觀設計或商標注冊申請的人或其權利合法繼承人,在規(guī)定的期限(專利和實用新型為12個月,外觀設計和商標為6個月)內(nèi),享有在其他成員國提出申請的優(yōu)先權。即如果他在別的成員國也提出同樣的申請,則這些國家必須承認該申請在第一個國家的申請日為本國的申請日。第一個申請的撤回、放棄或駁回不影響該申請的優(yōu)先權地位。該原則的作用是使當事人在第申請后,有充分時間考慮是否在其他成員國提出申請,不必擔心在這段時間里其他人以相同事項在成員國提出申請。
(3)獨立性原則。依該原則,外國人的專利申請或商標注冊,應由各成員國根據(jù)本國法律作出決定,不應受原屬國或其他任何國家就該申請作出的決定的影響。《巴黎公約》成員國的國民向成員國申請的專利權,與在其他成員國或非成員國就同一發(fā)明所取得的專利權是相互獨立的。特別是在優(yōu)先權期限內(nèi)申請的專利,其無效原因、被剝奪權利的理由以及有效期限是相互無關系的。同一商標在不同成員國所受的保護相互獨立,申請和注冊商標的條件,由成員國法律確定。
(4)臨時性保護原則。臨時性保護原則要求締約國應對在任何成員國內(nèi)舉辦的或經(jīng)官方承認的國際展覽會上展出的商品中可取得專利的發(fā)明、實用新型、外觀設計和可注冊的商標給予臨時保護。如展品所有人在臨時保護期內(nèi)申請了專利或商標注冊,則申請案的優(yōu)先權日是從展品公開展出之日起算,而非從第提交申請案時起算。
(5)強制許可原則。《巴黎公約》對于專利權人不實施或不充分實施其專利,規(guī)定強制許可原則。
2、公約對成員國工業(yè)產(chǎn)權保護的低要求。
專利權保護的低要求主要為:成員國不得以專利產(chǎn)品或依專利方法制造的產(chǎn)品的銷售受到本國法律禁止或限制為理由,拒絕授予專利或使專利無效;專利權人將在任何成員國內(nèi)制造的物品輸入到對該物品授予專利權的國家,不應導致該專利的撤銷;當一種產(chǎn)品輸人到對該產(chǎn)品的制造方法給予專利保護的成員國時,專利權人對該進口產(chǎn)品應享有進口國法律對該制造產(chǎn)品所給予的方法專利的一切權利;成員國有權在專利權人濫用權利時頒發(fā)強制許可證等。
商標權保護的低要求主要為:
(1)使用商標的商品的性質(zhì)不應成為該商標注冊的障礙。
(2)馳名商標的特殊保護。馳名商標的認定不以注冊為前提,使用亦可成為認定的依據(jù)。成員國有義務拒絕或取消注冊并禁止使用易于與另一個已在該國馳名的商標產(chǎn)生混淆的商標。商標在成員國是否馳名由其行政主管機關或司法機關決定。某商標未在一成員國使用,如在該國已經(jīng)為人所知,該商標在該國仍然可能是馳名的。
(3)成員國有義務拒絕將成員國或政府間組織的徽章、旗幟、各國用以表明監(jiān)督和保證的官方符號和檢驗印章,用作商標或商標的組成部分予以注冊,并采取適當措施禁止使用。
(4)如成員國一個商標所有人的代理人或代表人,未經(jīng)授權以自己的名義向一個或幾個成員國申請注冊該商標,商標所有人有權反對所申請的注冊或要求取消注冊。
(5)成員國有義務保護集體商標及服務標記等。
(6)成員國保證取締不正當競爭。
凡在工商業(yè)活動中違反誠實經(jīng)營的競爭行為就構成不正當競爭行為。特別禁止下列情況:采取任何手段對競爭對方的企業(yè)、商品或工商業(yè)活動造成混亂的一切行為;經(jīng)營中利用謊言損害競爭對方的企業(yè)、商品或工商業(yè)活動的信譽;經(jīng)營中使用會導致公眾對商品的性質(zhì)、制造方法、特點、適用目的或數(shù)量發(fā)生混亂的表示或說法。此外,公約還對成員國對工業(yè)品外觀設計、原產(chǎn)地名稱、廠商名稱等其他工業(yè)產(chǎn)權的低立法保護水平作出了規(guī)走。
(二)《保護文學藝術作品伯爾尼公約》
《保護文學藝術作品伯爾尼公約》(以下簡稱《伯爾尼公約》)1886年訂立,1887年生效,是世界上第一部版權公約,多次修訂,現(xiàn)行文本是1971年巴黎文本。1992年10月公約(巴黎文本)對我國生效。依據(jù)中國政府聲明,從1997年7月1日起,該公約也適用于中國香港特別行政區(qū)?!恫疇柲峁s》確立了文學藝術作品保護的基本原則:國民待遇原則、自動保護原則、獨立保護原則和低保護原則。公約規(guī)定了受保護作品的范圍,確立了作者的專有權利。
1、公約的基本原則。
(1)國民待遇原則?!恫疇柲峁s》的國民待遇原則主要體現(xiàn)在公約第3條、第4條和第5條中,公約規(guī)定有權享有國民待遇的國民包括“作者國籍”和“作品國籍”兩類情況?!白髡邍敝腹s成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民,其作品無論是否出版,均應在一切成員國中享有國民待遇:“作品國籍”針對非公約成員國國民,其作品只要是首先在任何一個成員國出版,或在一個成員國或非成員國同時出版(30天之內(nèi)),也應在一切成員國中享有國民待遇。該標準又稱“地理標準”,“地理標準”同樣適用于電影作品和建筑物作品,對于電影作品來說,只要有關電影的制片人的總部或慣常居所在公約成員國中,該電影作品的作者也可享有國民待遇。對于建筑作品及與建筑物不可分的藝術作品來說,只要有關建筑物位于公約成員國地域內(nèi),其作者也可享有國民待遇。
(2)自動保護原則。依《伯爾尼公約》5條第2款的規(guī)定,享有和行使依國民待遇所提供的有關權利,不需要履行任何手續(xù),也不論作品在起源國是否受到保護。在作品創(chuàng)作完成時成員國即對文學藝術作品自動保護。作為自動保護原則的補充,《伯爾尼公約》第2條第2款允許成員國在國內(nèi)法中保留“固定要求”,即版權的享有及行使雖不需要履行任何手續(xù),但成員國仍然可以“將所有作品或任何特定種類的作品以某種物質(zhì)形式固定下來”作為獲得保護的前提。
(3)獨立保護原則。享受和行使文學藝術作品的權利,不依賴于在起源國是否受到保護。除公約規(guī)定外,只有被要求給予保護的國家的法律才能規(guī)定保護范圍以及為保護作者的權利而向其提供的救濟方法。例如,不能因為作品來源國的保護水平低,其他成員國就降低對有關作品的保護水平。再如,有些成員國的版權法要求其國民的作品要履行一定的手續(xù)才能獲得保護,有關作者在其他成員國要求版權保護時,其他國家不能因其本國要求履行手續(xù)而專門要求他們也履行手續(xù)。該原則與版權的地域性保護是一致的。該原則存在例外,如保護期限一般不超過起源國規(guī)定的期限。
2、有關成員國版權保護的低要求的規(guī)定。
(1)保護的客體?!恫疇柲峁s》保護的文學藝術作品包括科學和文學藝術領域的一切作品,不論其表現(xiàn)形式如何。如書籍、小冊子及其他著作;講課、演講、講道和其他同類性質(zhì)的作品;戲劇或音樂戲劇作品;舞蹈藝術作品和啞劇作品;配詞或未配詞的樂曲;電影作品或以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品;圖畫、油畫、建筑、雕塑、雕刻及版畫;攝影作品以及以類似攝影的方法創(chuàng)作的作品;實用美術作品;插圖、地圖;與地理、地形、建筑或科學有關的設計圖、草圖及造型作品。
(2)保護的權利內(nèi)容?!恫疇柲峁s》規(guī)定了文學藝術作品作者享有的經(jīng)濟權利和精神權利。經(jīng)濟權利有復制權、翻譯權、公演權、廣播權、公開朗誦權、改編權、電影權和錄制權等項。經(jīng)濟權利的保護期限,一般文學藝術作品低保護期為作者有生之年加死后50年。電影作品的低保護期為電影公映后或攝制完成后50年。不具名作品或匿名作品,低保護期為作品合法向公眾發(fā)表后50年;能夠確定作者身份,或者作者在保護期內(nèi)公布身份的,適用作者死后50年的規(guī)定。攝影作品和實用美術作品的低保護期為作品完成后25年。合作作品。的保護期,依后死亡的作者計算。作者的精神權利包括署名權和保護作品完整權,它不受經(jīng)濟權利的影響,甚至在上述經(jīng)濟權利轉(zhuǎn)讓之后,作者仍保有主張作品表明其作者身份的權利,并有權反對對其作品的有損聲譽的歪曲、割裂或其他更改或損害行為。作者的精神權利,至少應與其經(jīng)濟權利的保護期相等,并由被要求給予保護的國家的法律所授權的人或機構行使。但在批準或加人公約時國內(nèi)法不保護精神權利的國家,有權規(guī)定對這些權利中的某權利在作者死后不予保留。為保護精神權利而采取的方法由被要求給予保護的國家的法律規(guī)定。
(3)權利的限制?!恫疇柲峁s》允許的權利限制包括合理使用和法定許可。合理使用包括合理地引用作品,為教育目的利用作品,報刊、廣播轉(zhuǎn)載或轉(zhuǎn)播其他報刊、廣播上討論濟、政治或宗教的時事性文章,以及報道時事新聞時使用作品等。法定許可只適用于對廣播權和錄制權的限制。
(三)《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》
WTO《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》(簡稱TRIPS協(xié)議)是烏拉圭回合達成的新協(xié)議之一,1994年4月15日簽署,1995年1月1日生效。
自2001年12月11日中國正式加人世界貿(mào)易組織時對我國生效。該協(xié)議確立了知識產(chǎn)權與貿(mào)易的緊密聯(lián)系和處理原則,第將知識產(chǎn)權納入世界貿(mào)易制度,是一項具有開拓性的成果。該協(xié)議納人了關稅與貿(mào)易總協(xié)定(GATT)的基本原則。GATT一般的適用和解釋方法也對TRIPs協(xié)議的解釋有指導作用。
TRIPs協(xié)議確立了較高的低保護標準,保護范圍廣、保護期限長、保護程序嚴格。除基本原則外,它不僅規(guī)定知識產(chǎn)權的效力、范圍和使用標準,還規(guī)定知識產(chǎn)權的實施義務。實施義務的規(guī)定使其不同于傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權公約,使得對知識產(chǎn)權保護的力度更大、保護更充分,從而強化成員對與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權的保護客務。
1、TRIPs協(xié)議的基本原則。
(1)國民待遇原則。在知識產(chǎn)權保護方面,每一成員給予其他感員國民的待遇,不得于給予本國國民的待遇。但《伯爾尼公約》第條和《保護表演者、唱片制作者和廣播組織羅馬公約》(以下簡稱“羅馬公約”)第16條第1款(B)項所允許的成員國在特殊場合以互惠原則取代國民待遇原則的規(guī)定依然有效。依《伯爾尼公約》第6條,允許在非成員國版權保護水平太低的情況下,對其因“作品國籍”原應享有的國民待遇,代之以近似互惠的保護,即成員國對因“作品國籍”而應保護的作品,無須給予比首次出版國所給予的更高的保護?!读_馬公約》第16條第1款(B)項的內(nèi)容與((伯爾尼公約》第6條相同,只是受限制保護的主體是廣播組織,受限制的權利是向公眾傳播電視的權利。
(2)惠國待遇原則。TRIPS協(xié)議的惠國待遇原則要求在知識產(chǎn)權的保護上,某一成‘員提供給其他成員國民的任何利益、優(yōu)惠、特權或豁免,均應無條件地對全體成員國民適用。但TRIPS的惠國待遇原則也有如下四項例外:其一,由一般性司法協(xié)助及法律實施的國際協(xié)定引申出的且并非專為保護知識產(chǎn)權的特權或優(yōu)惠;其二,《伯爾尼公約》和《羅馬公約》允許的按互惠原則提供的優(yōu)惠;其三,TRIPs未加規(guī)定的表演者權、錄音制作者權和廣播組織權;其四,建立WTO協(xié)定生效之前業(yè)已生效的保護知識產(chǎn)權國際協(xié)定中產(chǎn)生的權利或優(yōu)惠等。
2、 TRIPs協(xié)議與所納入公約的關系。TRIPs協(xié)議納入《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》和《華盛頓條約》的相關內(nèi)容,它所確立的國際知識產(chǎn)權的新規(guī)則和紀律,是建立在已有知識產(chǎn)權公約基礎之上的。只要不違反該協(xié)議規(guī)定,成員可根據(jù)有關國際公約的要求確保比協(xié)議規(guī)定的更高水平的保護。
TRIPs協(xié)議第一部分至第四部分實體部分的規(guī)定,不得背離成員據(jù)上述條約承擔的義務。這表明TRIPs協(xié)議確立的義務,建立在上述公約基礎之上,是對已有公約內(nèi)容和義務的補充與發(fā)展。多外,它對不同公約的納人是有選擇性的,并且納人方式也不同。對于《巴黎公約》、《伯爾尼公約》和《華盛頓條約》,它直接納入相關條文,而對于《羅馬公約》,則采取轉(zhuǎn)變方式,沒有直接引用條文。
(1)《巴黎公約》。TRIPs協(xié)議要求成員在知識產(chǎn)權標準、執(zhí)法、獲得以及維護方面,遵循《巴黎公約》(1967)第I條至第12條和第19條的規(guī)定。第I條至第11條是《巴黎公約》的實體規(guī)定,第12條是有關國家工業(yè)產(chǎn)權專門機構的規(guī)定,第19條規(guī)定成員相互簽訂專門協(xié)定的權利。在商標的保護客體方面,成員可以根據(jù)不違背《巴黎公約》的理由拒絕商標注冊。《巴黎公約》第6條之二“馳名商標”比照適用于服務,比照適用于與已注冊商標的貨物或服務不相類似的貨物或服務。對地理標識,成員應向利害關系方提供法律手段,防止構成《巴黎公約》第10條之二范圍內(nèi)的不公平競爭行為的任何使用。在保證針對《巴黎公約》第10條之二的不公平競爭采取有效保護的過程中,成員應按TRIPs協(xié)議的新規(guī)定保護未披露信息和向政府或其代理機構提交的數(shù)據(jù)。
(2)《伯爾尼公約》和《羅馬公約》。成員應遵守《伯爾尼公約》第I條至第21條及其附件的規(guī)定(實體規(guī)定)。但是成員不享有《伯爾尼公約》第6條之二授予或引申的權利,即精神權利。因而,TRIPs協(xié)議沒有規(guī)定文學藝術作品的精神權利。TRIPs協(xié)議第14條第1款、第2款和第3款授予表演者、錄音制品制作者和廣播組織的權利,在《羅馬公約》允許的限度內(nèi),成員可對這些權利規(guī)定條件、限制、例外和保留。《伯爾尼公約》第18條的規(guī)定“追溯保護”比照適用于表演者和錄音制品制作者的權利。與納人的其他公約不同,TRIPs協(xié)議沒有直接納人《羅馬公約》的具體條款,只是轉(zhuǎn)述該條約第7條、第10條和第13條的相關規(guī)定,《羅馬公約》的許多實體規(guī)定并未納人TRIPs協(xié)議。
(3)華盛頓條約。成員同意依照該條約第2條至第7條(第6條第3款除外)及第12條和第16條第3款,對集成電路布圖設計提供保護。
3、TRIPs協(xié)議規(guī)定的知識產(chǎn)權保護標準。
(1)版權與相關權利。TRIPs協(xié)議規(guī)定成員遵守《伯爾尼公約》1971年文本的實體規(guī)定(第1條至第21條)及其附錄。但是對于《伯爾尼公約》規(guī)定的精神權利或由此派生的權利,成員不享有權利或承擔義務。在版權保護方面,TRIPS對《伯爾尼公約》的補充表現(xiàn)在兩個方面:在保護客體方面,將計算機程序和有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編列為版權保護的對象;在權利內(nèi)容方面,增加了計算機程序和電影作品的出租權。在版權相關權利方面,TRIPS在《羅馬公約》的基礎上延長了權利保護期限。規(guī)定了對表演者和錄制者的保護期限為50年,廣播組織的保護期限為20年。
(2)商標。TRIPS協(xié)議擴大了可構成商標保護的客體范圍并明確了商標的定義。關于商標的定義,任何標記或標記組合,只要能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務,即構成商標。此類標記,特別是文字(包括人名)、字母、數(shù)字、圖案和色彩組合,以及這些標記的組合,都可以注冊商標。在商標保護的客體范圍上,與《巴黎公約》相比,TRIPs擴大了對馳名商標的特殊保護,一方面將相對保護擴大為絕對保護,即對馳名商標的特殊保護擴大至不相類似的商品或服務。另一方面將馳名商標的保護原則擴大適用于服務標記。
(3)地理標志。TRIPS協(xié)議對地理標志在《巴黎公約》基礎上作了進一步的規(guī)定。地理標志指識別貨物產(chǎn)自某成員境內(nèi)或該境內(nèi)的某地區(qū)或地方的標記,貨物的特定品質(zhì)、信譽或其他特征主要歸因于該地理來源。TRIPS要求各成員有義務對地理標志提供法律保護。應禁止將地理標志做任何不正當競爭的使用或作為商標注冊。鑒于對酒類商品的地理標志保護具有特別的重要性,TRIPS特別要求各成員采用法律手段,防止使用某一地理標志表示并非來源于該標志所指地方的葡萄酒或烈酒。
(4)工業(yè)設計。TRIPS要求,對于獨立創(chuàng)作的、具有新穎性或原創(chuàng)性的工業(yè)品外觀設計,成員均應提供保護,成員可自行確定用工業(yè)產(chǎn)權法或通過版權法來保護工業(yè)品外觀設計,但其保護期至少為10年。TRIPS協(xié)議特別規(guī)定對紡織品設計的保護要求。成員對紡織品設計的保護要求,特別是費用、審查或公布的要求,不應不合理地阻礙尋求和獲得這種保護的機會。受保護工業(yè)設計的所有權人,有權制止第三方未經(jīng)其同意,為商業(yè)目的生產(chǎn)、銷售或進口帶有或含有復制或?qū)嵸|(zhì)性復制受保護設計的物品。
(5)專利。TRIPS協(xié)議擴大了專利保護客體、權利人的權利,規(guī)定了專利申請人的條件,以及對權利****利的限制,并特別規(guī)定方法專利的舉證責任。在專利保護客體上,TRIPS規(guī)定除疾病的診斷方法、治療方法和外科手術方法及動植物新品種外,一切技術領域內(nèi)具有新穎性和創(chuàng)造性,并能付諸工業(yè)應用的任何發(fā)明,不論是產(chǎn)品還是方法,均有可獲得專利。在專利權內(nèi)容方面,TRIPs與《巴黎公約》相比,增加了專利進口權、提供銷售權,并要求成員將對方法專利的保護延及依該方法而直接獲得的產(chǎn)品。在保護期方面,TRIPS規(guī)定專利權保護期自申請之日起不低于20年。此外,確立專利撤銷或無效的司法審查制度。
(6)集成電路布圖設計。成員應根據(jù)TRIPs協(xié)議所引用的《關于集成電路知識產(chǎn)權條約》(即《華盛頓條約》)相關條款保護集成電路的布圖設計。與《華盛頓條約》相比,TRIPS保護水平的提高主要為:首先,擴大了權利保護范圍,將保護對象由只保護布圖設計和含有受保護布圖設計的集成電路,擴大到了含有受保護集成電路的物品。其次,在保護期限上,將布圖設計的保護期由8年延長為10年,并允許成員將布圖設計的保護期限規(guī)定為自創(chuàng)作完成之日起巧年。再次,善意侵權人在收到該布圖設計系非法復制的通知后,仍可就其現(xiàn)有存貨或訂單繼續(xù)實施其行為,但應向權利持有人支付報酬數(shù)額相當于根據(jù)自由達成的許可使用該布圖設計應支付的費用。
(7)未披露信息。TRIPS協(xié)議要求對未披露信息(商業(yè)秘密、專有技術)進行保護。受保護的信息必須是秘密的,因秘密而具有商業(yè)價值,合法控制人采取了合理的保護措施。秘。密指信息作為一個整體或作為各部分的精確排列和組合,尚不為通常處理有關信息范圍內(nèi)的人普遍了解或不易為他們獲得。對于符合上述條件的信息,自然人和法人應有可能防止其合法控制的信息未經(jīng)其同意,以違反誠實商業(yè)行為的方式,向他人披露、被他人取得或使用。違反誠實商業(yè)行為的方式,至少包括違約、泄密、違約誘導,并包括第三方取得未披露信息,而該第三方知道或因重大過失未能知道信息的取得涉及此類做法。該協(xié)議未要求將未披露信息視為一種財產(chǎn)對待,只要求合法控制人有可能阻止上述行為。
4、知識產(chǎn)權的實施。TRIPS協(xié)議與以前知識產(chǎn)權公約的根本不同,在于它提供了完整的知識產(chǎn)權實施框架和制度。該協(xié)議規(guī)定知識產(chǎn)權實施的一般義務、民事和行政程序及救濟、臨時措施、與邊境措施相關的特殊要求以及刑事程序等。
(1)一般義務。TRIPS協(xié)議要求成員應在國內(nèi)法中規(guī)定知識產(chǎn)權的實施程序。這些程序的實施方法,應避免對合法貿(mào)易造成障礙,同時防止濫用程序。實施程序應公平、公正,不應過于復雜,費用不應過高,不應設定不合理的時效或無道理的拖延。案件裁決,好采用書面形式,并說明判決的理由。案件判決至少應及時送達訴訟當事人。案件應僅基于當事人有機會聽證的證據(jù)作出裁決。對終局的行政決定,以及對司法機構初審判決中的法律問題(符合國內(nèi)司法管轄權的規(guī)定),訴訟當事人有機會要求司法機構進行審查。但對于刑事案件的無罪判決,成員無義務提供審查的機會。
(2)民事和行政程序及救濟。各成員應提供的執(zhí)行知識產(chǎn)權的民事司法程序包括及時得到足夠詳細的書面通知,委托代理人,舉證的權利,陳述的機會等。
① 公平、公正的程序原則。在TRIPS協(xié)議包括的知識產(chǎn)權權利實施方面,成員應向權利人提供民事司法程序。原被告享有及時獲得詳細通知的權利。原被告有權由獨立律師代表出庭,在強制本人出庭方面程序負擔不應過重。各方均有權證明其權利請求,并提供相關證據(jù)。
② 證據(jù)。如一方當事人已經(jīng)提供合理獲得的證據(jù),足以支持其訴求,并指明對方控制的證實其權利請求的相關證據(jù),司法機關在適當情形下可以要求對方提供此證據(jù)。如當事人無理拒絕提供或在合理期限內(nèi)不提供必要信息,或嚴重阻礙與實施措施相關的程序,則成員可以授權司法機關,在提供聽證機會后,在向其提交信息基礎上作出裁決。
③ 禁令。司法機關有權命令一方當事人停止侵權,特別是在貨物結關后立即制止涉及侵權的進口產(chǎn)品進入國內(nèi)商業(yè)渠道。如當事人事先知道或有理由知道對受保護對象的交易侵犯知識產(chǎn)權,則對于當事人獲得或訂購的受保護對象,成員無義務授予司法機關這種權利。
④ 賠償費。對于已知或有理由知道自己從事侵權活動的人,司法機關有權責令侵權人向權利人支付足以補償因侵權所受損害的賠償,以及律師費用。在適當情況下,即使侵權人不知或沒有合理理由知道從事侵權活動,司法機關可以責令侵權人退還所得利潤或支付法定賠償。
⑤ 其他補救。
為有效制止侵權,在不給予任何補償?shù)那闆r下,司法機關有權責令以避免對權利人造成損害的方式,將被認定侵權的貨物清除出流通渠道,或只要不違背憲法,責令銷毀侵權貨物。司法機關還有權在不給予任何補償?shù)那闆r下,責令將主要用于制造侵權貨物的材料和工具清除出商業(yè)渠道,以便將產(chǎn)生進一步侵權的風險減少到低限度。在審議這些請求時,應考慮侵權的嚴重程度與給予救濟的相稱性以及第三方利益。TRIPs協(xié)議還對被告權利保護作出規(guī)定,防止程序濫用。這包括兩方面,一是申請人濫用程序的賠償,二是公共機構和官員非善意執(zhí)法的救濟。如請求采取措施的當事人濫用執(zhí)行程序,司法*有權責令該當事人對因其濫用而誤受禁止或限制的當事人所受損害給予充分補償,并責令申請人支付被告所產(chǎn)生的費用,包括律師費。公共機構和官員善意執(zhí)法時,成員才能免除其給予適當救濟的責任。
(3)刑事程序。TRIPS協(xié)議要求,各成員的知識產(chǎn)權刑事救濟程序應適用于商業(yè)規(guī)模的故意假冒商標或版權盜版。提供的救濟可以包括足以起到威懾作用的監(jiān)禁、罰款。適當時,也可以扣押、沒收和銷毀侵權貨物和主要用于犯罪的材料和工具。成員可規(guī)定適用于其他知識產(chǎn)權侵權行為的刑事程序和懲罰,特別是蓄意并具有商業(yè)規(guī)模的侵權行為。
(4)臨時措施。各成員的司法機關應有權在侵權行為發(fā)生之初采取臨時措施,制止侵權行為繼續(xù)進行或防止銷毀有關證據(jù)。因行政程序而采取臨時措施時,該行政程序也應遵循與下述要求實質(zhì)一致的原則。為制止侵權的發(fā)生,特別是阻止貨物(包括結關后的進口貨物)進人其管轄區(qū)域內(nèi)商亞渠道,為保存侵權指控的相關證據(jù),司法機關有權責令采取迅速有效的臨時措施。特別是任何延遲都可能造成權利人不能彌補的損害時,或者證據(jù)有被銷毀的危險時,司法機關可不事先通知,采取臨時措施。為防止濫用臨時措施,保護被申請人的合法利益,TRIPS協(xié)議規(guī)定了保障措施。司法機關有權要求申請人提供證據(jù),使司法機關相信申請人是權利人,其權利正受到侵害或侵害威脅;司法機關有權責令申請人提供足以保護被申請人的利益、防止濫用臨時措施的保證金或其他保證。執(zhí)行臨時措施的主管機關可以要求申請人提供認定貨物的必要信息。如臨時措施被撤銷,或因申請人的作為,或不作為而失效,或隨后認定不存在知識產(chǎn)權侵權或侵權威脅,司法機關可應被申請人要求,責令曳請人就這些措施對被申請人造成的任何損害向被申請人提供適當補償。如已經(jīng)采取沒有事先通知的臨時措施,至遲應在該措施執(zhí)行后立即通知受影響的各方。應被申請人請求,應對這些措施進行審查(包括進行聽證),以期在通知措施后的合理期限內(nèi),決定這些措施是否應予修改、撤銷或確認。如果在采取臨時措施后的合理時間內(nèi)沒有發(fā)起案件審理程序,應被申請人要求,臨時措施應予以撤銷或終止。合理期限由責令采取臨時措施的司法機關確定,無這類確定時,合理期限不超過20個工作日或31個自然日(以時間長者為準)。
(5)與邊境措施相關的特殊要求。權利持有人如有適當證據(jù)懷疑假冒商標的商品或盜版商品可能進口,可在提供相應擔保的條件下,書面向進口國主管行政或司法*提出,由海關中止放行被懷疑侵權的商品。TRIPS協(xié)議對在邊境采取的知識產(chǎn)權保護措施進行規(guī)定。這些措施主要包括海關中止放行懷疑侵權的貨物,要求申請人提供保證金,進口商提供保證金,對進口商和貨物所有權人賠償,銷毀或處理侵權貨物等。權利人有正當理由懷疑將發(fā)生假冒商標或盜版貨物進口時,可向主管機關提出書面申請,要求海關中止放行這些貨物進入自由流通。如按照申請人申請,海關根據(jù)非司法機關或其他獨立機關的裁決,對涉及工業(yè)設計、專利、集成電路布圖設計或未披露信息的貨物中止放行進人自由流通,中止放行的期限已經(jīng)屆滿而適當授權機構沒有給予臨時救濟,并且符合進口的所有其他條件,則貨物的所有人、進口商或收貨人,在對侵權提交足以保護權利人的保證金后有權獲得放行。保證金的提交不影響權利人享有其他救濟,但如果權利人在合理期間內(nèi)沒有行使訴訟權,應解除保證金。值得注意的是,這一規(guī)定不涉及假冒商標或盜版貨物。海關中止貨物放行,應迅速通知進口商和申請人。因錯誤扣押或中止放行期滿后的扣押對進口商、收貨人或所有人造成損害的,相關機關有權責令申請人支付適當?shù)难a償。除申請人申請采取措施外,如果存在知識產(chǎn)權侵權的初步證據(jù),主管機關可以主動采取措施,中止貨物放行。在不損害權利人的其他訴訟權利和尊重被申請人尋求司法機關審查的前提下,主管機關遵循上述其他救濟所遵循的原則,有權責令銷毀或處理侵權貨物。對于假冒商標貨物,主管機關不得允許侵權貨物以未作改變的狀態(tài)再出口?;?qū)ζ溥m用不同的海關程序,例外情況除外。成員可以規(guī)定,上述邊境措施不適用于客個人行李夾帶的或小件托運的非商業(yè)性少量貨物。