2015司法考試《一卷》法制史考點(diǎn):先秦法制主要內(nèi)容

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(一)出禮入刑
    1. 禮的內(nèi)容與性質(zhì)。
    (1)禮是中國古代社會(huì)長期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。禮起源于原始社會(huì)祭祀鬼神時(shí)所舉行的儀式。商、周兩朝在前代禮制的基礎(chǔ)上,都有所補(bǔ)充和發(fā)展。尤其周朝,禮制的內(nèi)容和規(guī)模都有了空前的發(fā)展,調(diào)整著社會(huì)生活的各個(gè)方面。
    (2)中國古代的禮有兩層含義:
    ① 一是抽象的精神原則。可歸納為“親親”與“尊尊”兩個(gè)方面。
    “親親”,即要求在家族范圍內(nèi),按自己身份行事,不能以下凌上、以疏壓親,而且“親親父為首”,全體親族成員都應(yīng)以父家長為中心。
    “尊尊”,即要在社會(huì)范圍內(nèi),尊敬一切應(yīng)該尊敬的人,君臣、上下、貴賤都應(yīng)恪守名分,而且“尊尊君為首”,一切臣民都應(yīng)以君主為中心。
    在“親親”、“尊尊”兩大原則下,又形成了“忠”、“孝”、“義”等具體精神規(guī)范。
    ② 二是具體的禮儀形式。西周時(shí)期主要有五個(gè)方面,通稱“五禮”:吉禮(祭祀之禮)、兇禮(喪葬之禮)、軍禮(行兵仗之禮)、賓禮(迎賓待客之禮)、嘉禮(冠婚之禮)。
    2. 西周時(shí)期的禮已具備法的性質(zhì)。
    (1)周禮完全具有法的三個(gè)基本特性,即規(guī)范性、國家意志性和強(qiáng)制性。
    (2)周禮在當(dāng)時(shí)對社會(huì)生活各個(gè)方面都有著實(shí)際的調(diào)整作用。
    3. “禮”與“刑”的關(guān)系。
    (1)“出禮人刑”。西周時(shí)期“刑”多指刑法和刑罰?!岸Y”正面、積極規(guī)范人們的言行,而“刑”則對一切違背禮的行為進(jìn)行處罰。其關(guān)系正如《漢書·陳寵傳》所說的“禮之所去,刑之所取,失禮則入刑,相為表里”,兩者共同構(gòu)成西周法律的完整體系。
    (2)“禮不下庶人,刑不上大夫”。這是中國古代法律中的一項(xiàng)重要法律原則。它強(qiáng)調(diào)平民百姓與貴族官僚之間的不平等,強(qiáng)調(diào)官僚貴族的法律特權(quán)?!岸Y不下庶人”強(qiáng)調(diào)禮有等級差別,禁止任何越禮的行為;“刑不上大夫”強(qiáng)調(diào)貴族官僚在適用刑罰上的特權(quán)。
    (二)五刑與九刑體系
    1. 五刑
    此處的五刑指舊五刑,又叫作前五刑、舊五刑、奴隸制五刑,其確立于商,完備于西周。五刑即:墨、劓[yì]、刖[yuè](西周穆王以后改為剕[fèi])、宮、大辟。
    (1)墨刑:又稱黥刑、黥面,是中國古代的一種刑罰,在犯人的臉上或額頭上刺字或圖案,再染上墨,作為受刑人的標(biāo)志。(五刑中最輕的一種刑罰)
    (2)劓刑:割掉鼻子的刑罰。
    (3)刖刑:又稱剕刑,中國古代一種酷刑,指砍去受罰者左腳、右腳或雙腳。
    (4)宮刑:即“丈夫割其勢,女子閉于宮”,就是閹割男子生殖器、破壞女子生殖機(jī)能的一種肉刑。
    (5)大辟:死刑的總稱。
    執(zhí)行方法:對貴族適用絞,或叫作磬,為顧全他們的面子,在郊區(qū)邊遠(yuǎn)的地方執(zhí)行。對一般平民處死刑的方法很多:斬(腰斬)、棄市、轅(車裂)、辜、膊等。
    2. 九刑體系
    “九刑”可視為西周承夏、商之制,而制定的“刑書”,即五刑之外,再加上鞭、撲、流、贖之刑,合為九篇。
    (1)鞭刑:用荊條或株木痛擊犯人的背部或臀部。
    (2)撲刑:又稱杖刑,包括笞、鞭、杖。笞用竹,鞭用革,杖用荊。該刑為教刑,用來督責(zé)官吏,又稱為官刑。
    (3)流刑:即“流放”,先秦時(shí)期一般適用少數(shù)上層貴族。
    (4)贖刑:用一定數(shù)量的財(cái)物來折抵刑罰。
    3. 其他刑罰
    (1)圜土之制:是把犯人囚禁到圜土內(nèi)去做苦役。
    (2)“嘉石之制”:似后世的拘役,即讓罪過較輕的犯人在官府門外的石頭上站立,看著嘉石上的文字去反省,反省以后服勞役,主要適用于罪行未達(dá)到勞役刑標(biāo)準(zhǔn)的輕犯罪人。
    (三)契約與婚姻繼承法律
    1. 西周的契約法規(guī)。
    (1)買賣契約。
    西周的買賣契約稱為“質(zhì)劑”。這種契約寫在簡牘上,一分為二,雙方各執(zhí)一份?!吨芏Y》載,“質(zhì)”、“劑”有別?!百|(zhì)”,是買賣奴隸、牛馬所使用的較長的契券;“劑”,是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券?!百|(zhì)”、“劑”由官府制作,并由“質(zhì)人”專門管理。
    (2)借貸契約。
    西周的借貸契約稱為“傅別”。《周禮》載:“聽稱責(zé)(責(zé)同債)以傅別?!睘榱吮WC債的履行,要求當(dāng)事人訂立契約“傅別”?!案怠保前褌臉?biāo)的和雙方的權(quán)利義務(wù)等寫在契券上;“別”,是在簡札中間寫字,然后一分為二,雙方各執(zhí)一半,札上的字為半文。
    2. 婚姻制度。
    (1)婚姻締結(jié)的三大原則。
    即一夫一妻制、同姓不婚、父母之命。凡不合此三者的婚姻即屬非禮非法。
    ① 一夫一妻制是西周婚姻制度的基本要求。雖然古代男子可以有妾(媵嫁制度)有婢,但法定的妻子只能是一個(gè)。也就是說只有一夫一妻才是合法的婚姻;只有正妻所生子女為嫡系,其他皆為庶出,且在家庭關(guān)系中處于比較低的地位。
    ② “同姓不婚”也是締結(jié)婚姻的一個(gè)前提。西周實(shí)行同姓不婚原則,主要基于兩點(diǎn):首先,長期的經(jīng)驗(yàn)證明,“男女同姓,其生不蕃”,同姓男女為婚會(huì)影響整個(gè)民族的發(fā)展。其次,禁止同姓為婚,多與異姓通婚,是為了“附遠(yuǎn)厚別”,即通過聯(lián)姻加強(qiáng)與異姓貴族的聯(lián)系,進(jìn)一步鞏固家天下與宗法制度。
    ③ “父母之命,媒妁之言”是西周時(shí)期婚姻制度的又一原則。在宗法制下,必然要求由父母家長決定子女的婚姻大事,通過媒人的中介來完成;否則即是非禮非法,稱為“*奔”,不為宗族和社會(huì)所承認(rèn)。
    (2)婚姻“六禮”。
    西周 “六禮”是婚姻成立的必要條件。合禮合法的婚姻,須通過“六禮”程序來完成。
    ① 納采:男家請媒人向女方提親;
    ② 問名:女方答應(yīng)議婚后男方請媒人問女子名字、生辰等,并卜于祖廟以定兇吉;
    ③ 納吉:卜得吉兆后即與女家訂婚;
    ④ 納征:男方送聘禮至女家,故又稱納幣;
    ⑤ 請期:男方攜禮至女家商定婚期;
    ⑥ 親迎:婚期之日男方迎娶女子至家。至此,婚禮始告完成,婚姻也最終成立。
    (3)婚姻關(guān)系的解除(七出)。
    西周時(shí)期解除婚姻的制度,稱為“七出”。所謂“七出”,又稱“七去”,是指女子若有下列七項(xiàng)情形之一的,丈夫或公婆即可休棄之,即不順父母去、無子去、*去、妒去、惡疾去、多言去、盜竊去。其中,不順父母(公婆)是“逆德”,無子是絕嗣不孝,*是亂族,妒是亂家,有惡疾不能共祭祖先,口多言會(huì)離間親屬,盜竊則是反義。故為人妻者若有此七項(xiàng)之一,夫家即可休棄之。
    (4)“三不去”:按照周代的禮制,女子若有“三不去”的理由,夫家即不能離異休棄?!叭蝗ァ奔词牵河兴⒍鵁o所歸,不去;與更三年喪,不去;前貧賤后富貴,不去。
    ① “有所娶而無所歸”是指女子出嫁時(shí)有娘家可依,但休妻時(shí)已無本家親人可靠,若此時(shí)休妻則置女子于無家可歸之地,故不能休妻。
    ② “與更三年喪”是指女子入夫家后與丈夫一起為公婆守過三年孝,如此已盡子媳之道,不能休妻。
    ③ “前貧賤后富貴”是指娶妻時(shí)貧賤,但以后變得富裕。按禮制夫妻應(yīng)為一體,貧賤時(shí)娶之,富貴時(shí)休之,義不可取,故不能休妻。
    “七出”、“三不去”制度是宗法制度下夫權(quán)****的典型反映。西周婚姻立法的原則和制度多為后世法律所繼承和采用,成為中國傳統(tǒng)法律的重要組成部分。
    3. 繼承制度。
    西周時(shí)期,在宗法制下已經(jīng)形成了嫡長子繼承制,即《春秋公羊傳·隱公元年》所謂“立嫡以長不以賢,立子以貴不以長”。由于實(shí)行一妻多妾制,王位的繼承必須是妻所生長子,無論其賢與否;如妻無子,則不得不立貴妾之子,不管其年齡如何。這種繼承主要是王、貴族政治身份的繼承,土地、財(cái)產(chǎn)的繼承是其次。
    (四)鑄刑書與鑄刑鼎
    春秋時(shí)期,隨著社會(huì)關(guān)系的變遷,傳統(tǒng)的法律體制越來越暴露出其不合理性。首先,以前那種不公開、不成文的法律體制與新興地主階級的利益相沖突。其次,這種法律體制在形式上保守,內(nèi)容上陳舊,已不能適應(yīng)社會(huì)變革的新形勢,無法滿足新的社會(huì)關(guān)系的發(fā)展要求。因此,在春秋中期后,打破舊的傳統(tǒng)、公布成文法的活動(dòng)便在一些諸侯國中出現(xiàn)。
    1. 鑄刑書。
    公元前536年,鄭國執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國的法律條文鑄在象征諸侯權(quán)位的金屬鼎上,向全社會(huì)公布,史稱“鑄刑書”。這是中國歷第一次公布成文法的活動(dòng)。刑書是國家權(quán)力的象征,同時(shí),也有利于法律在全社會(huì)范圍內(nèi)得到貫徹執(zhí)行。
    2. 竹刑。
    鄧析是鄭國大夫,是一位與子產(chǎn)同時(shí)代的思想活躍的人物。他曾在鄭國辦私學(xué)傳授法律知識,并經(jīng)常幫助他人進(jìn)行訴訟。鄧析綜合當(dāng)時(shí)鄭國內(nèi)外的法律規(guī)范,編成刑書,刻在竹簡上,稱為“竹刑”。鄧析的“竹刑”屬私人著作,但在當(dāng)時(shí)有很大影響。后來鄧析因?yàn)檎渭姞幎秽崌鴪?zhí)政殺害,但他的竹刑仍在鄭國流傳并為執(zhí)政者接受成為法律,所謂“殺鄧析而用其刑”。
    3. 鑄刑鼎。
    公元前513年,晉國趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎上,公之于眾,這是中國歷第二次公布成文法的活動(dòng)。
    4. 成文法產(chǎn)生的影響和意義:
    (1) 春秋時(shí)期成文法的公布,對舊貴族操縱和使用法律的特權(quán)是嚴(yán)重的沖擊,是新興地主階級的一次重大勝利。
    (2) 成文法的公布,否定了“刑不可知,則威不可測”的舊傳統(tǒng),明確了“法律公開”這一新興地主階級的立法原則,對于后世封建法制的發(fā)展具有深遠(yuǎn)的影響。
    (五)《法經(jīng)》與商鞅變法
    1. 《法經(jīng)》的主要內(nèi)容及其歷史地位。
    《法經(jīng)》是中國歷第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典。它是戰(zhàn)國時(shí)期魏國魏文侯的相李悝在總結(jié)春秋以來各國成文法的基礎(chǔ)上制定的,在中國立法具有重要?dú)v史地位。
    (1)《法經(jīng)》的主要內(nèi)容
    《法經(jīng)》共六篇:《盜法》、《賊法》、《網(wǎng)法》、《捕法》、《雜法》、《具法》
    ①《盜法》、《賊法》是關(guān)于懲罰危害國家安全、危害他人及侵犯財(cái)產(chǎn)的法律規(guī)定。李悝認(rèn)為“王者之政莫急于盜賊”,所以將此兩篇列為法典之首。
    ②《網(wǎng)法》又稱《囚法》,是關(guān)于囚禁和審判罪犯的法律規(guī)定;《捕法》是關(guān)于追捕盜賊及其他犯罪者的法律規(guī)定?!毒W(wǎng)》、《捕》二篇多屬于訴訟法的范圍。
    ③《雜法》是關(guān)于“盜賊”以外的其他犯罪與刑罰的規(guī)定,主要規(guī)定了“六禁”,即*禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等。
    ④《具法》是關(guān)于定罪量刑中從輕從重法律原則的規(guī)定,起著“具其加減”的作用,相當(dāng)于近代刑法典中的總則部分?!斗ń?jīng)》規(guī)定了各種主要罪名、刑罰及相關(guān)的法律適用原則,涉及的內(nèi)容比較廣泛。其基本特征在于:維護(hù)封建****政權(quán),保護(hù)地主的私有財(cái)產(chǎn)和奴隸制殘余,并且貫徹了法家“輕罪重刑”的法治理論。
    (2)《法經(jīng)》具有重要的歷史地位。
    ①《法經(jīng)》是戰(zhàn)國時(shí)期政治變革的重要成果,是戰(zhàn)國時(shí)期封建立法的典型代表和全面總結(jié)?!斗ń?jīng)》作為李悝變法的重要內(nèi)容之一,也是對這一時(shí)期社會(huì)的一種肯定。
    ②《法經(jīng)》的體例和內(nèi)容,為后世封建成文法典的進(jìn)一步完善奠定了重要的基礎(chǔ)。從體例上看,《法經(jīng)》六篇為秦漢直接繼承,成為秦漢律的主要篇目,魏晉以后在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)展,最終形成了以《名例》為統(tǒng)率,以各篇為分則的完善的法典體例。在內(nèi)容上,《法經(jīng)》中“盜”、“賊”、“囚”、“捕”、“雜”、“具”各篇的主要內(nèi)容大都為后世封建法典繼承與發(fā)展。因此,無論從其歷史作用還是對后世的影響來看,《法經(jīng)》都是中國法制一部極為重要的法典。
    2. 商鞅變法的主要內(nèi)容及歷史意義。
    (1)變法的主要內(nèi)容。
    作為法家的代表人物,商鞅主張運(yùn)用法律手段達(dá)到建立強(qiáng)大封建政權(quán)的目的。他把自己的思想主張與秦國“富國強(qiáng)兵”的要求結(jié)合起來,在秦孝公的支持下,先后兩次實(shí)施變法。
    ① 改法為律,擴(kuò)充法律內(nèi)容。當(dāng)時(shí)新興地主階級反對“有差等”的“禮”與“刑”,要求把法律的普遍性和必行性提到更高的位置上來。因此,商鞅的“改法為律”強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的普遍性,具有“范天下不一而歸于一”的功能?!案姆槁伞保窃诜捎^念上的又一進(jìn)步。
    ② 運(yùn)用法律手段推行“富國強(qiáng)兵”的措施?!案粐鴱?qiáng)兵”是變法的終極目的,為此頒布一系列法令。在獎(jiǎng)勵(lì)耕織方面,規(guī)定凡悉心耕織,多打糧食、多織布者,免除其勞役或奴隸身份;為了鼓勵(lì)發(fā)展小農(nóng)經(jīng)濟(jì),擴(kuò)大戶賦的來源,還頒布了《分戶令》;在獎(jiǎng)勵(lì)軍功方面,頒布《軍爵律》,規(guī)定有軍功者按其功勞大小賜爵,投降敵人及叛國者處以重刑。
    ③ 用法律手段剝奪舊貴族的特權(quán)。廢除世卿世祿制度,實(shí)行按軍功授爵;同時(shí)取消分封制,實(shí)行郡縣制,剝奪舊貴族對地方政權(quán)的壟斷權(quán),強(qiáng)化中央對地方的全面控制。
    ④ 全面貫徹法家“以法治國”和“明法重刑”的主張。
    a 強(qiáng)調(diào)“以法治國”。要求全體臣民學(xué)法、“明法”,百姓學(xué)習(xí)法律者,“以吏為師”。
    b “輕罪重刑”。在變法過程中,盡力貫徹重刑原則,加大量刑幅度,對輕罪也施以重刑。
    c 不赦不宥。強(qiáng)調(diào)國家法律的嚴(yán)肅性,商鞅在變法中反對赦宥,主張凡有罪者皆應(yīng)受罰。
    d 鼓勵(lì)告*。鼓勵(lì)臣民相互告發(fā)*謀,規(guī)定“告*者與斬?cái)呈淄p”。
    e 實(shí)行連坐。如鄰伍連坐,以十家為什,五家為伍,什伍之間相互有告*、舉盜的責(zé)任,若什、伍之中有作*犯法者,相互負(fù)連帶責(zé)任。
    (2)商鞅變法的歷史意義。
    ① 商鞅變法是一次極為深刻的社會(huì)變革,在深度和廣度上都超過了這一時(shí)期其他諸侯國的改革。秦國的封建法制也在變法過程中得以迅速發(fā)展與完善。
    ② 雖然商鞅在秦孝公死后被舊勢力車裂而亡,但其變法成果被秦國繼承和發(fā)揚(yáng)。秦國在商鞅變法之后迅速強(qiáng)盛起來,最終一統(tǒng)六國,建立了歷第一個(gè)中央集權(quán)的封建王朝。