1.答題前.考生須在答題卡和答題紙指定位置上填寫姓名和準考證號。同時在答題卡上涂寫考試科目和準考證號的信息點。
2.選擇題的答案必須涂寫在答題卡相應(yīng)題號下,非選擇題的答案必須書寫在答題紙指定位置上。寫在其他地方無效。
3.填(書)寫部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆,涂寫部分必須使用2B鉛筆。
4.考試結(jié)束,將答題卡、答題紙和試題本一并交回。
一、單項選擇題:第1~40題,每小題1分。共40分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。
1.依據(jù)刑法規(guī)定。構(gòu)成行賄罪要求在主觀方面必須具有謀取( )的目的。
A.個人利益
B.非法利益
C.經(jīng)濟利益
D.不正當利益
2.劉某因犯盜竊罪被判處有期徒刑5年,在刑罰執(zhí)行3年后,又發(fā)現(xiàn)判決前其還有放火罪, 應(yīng)判處有期徒刑7年,劉某還需執(zhí)行的長刑期可能是( )。
A.12年
B.10年
C.9年
D.7年
3.張某將一五歲幼童王某騙離家庭并欲將其帶至外地出賣,途中被抓獲,王某得救。張某的行為構(gòu)成( )。
A.拐騙兒童罪
B.拐賣人口罪
C.拐騙兒童罪和拐賣人口罪
D.拐賣兒童罪
4.在共同犯罪中起次要或者輔助作用的共同犯罪人是( )。
A.主犯
B.從犯
C.脅從犯
D.教唆犯
5.甲將自己親生的嬰兒以2萬元價格賣給他人。甲認為自己的行為不構(gòu)成犯罪,甲的這一認識錯誤屬于( )。
A.法律認識錯誤
B.對象認識錯誤
C.客體認識錯誤
D.手段認識錯誤
6.甲為殺死乙,向乙家投炸彈,造成乙死亡,房屋炸毀,甲的行為屬于( )。
A.想象競合犯
B.實質(zhì)數(shù)罪
C.牽連犯
D.吸收犯
7.行為人因不能抗拒的原因而引起損害結(jié)果的,不是犯罪,這是由于行為人( )。
A.對危害結(jié)果的發(fā)生沒有認識
B.對危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見
C.對危害結(jié)果的發(fā)生不存在故意或者過失
D.不具備犯罪的主體條件
8.我國客輪??吭诿绹~約港時,德國人甲在輪船上竊取我國公民乙價值4000元人民幣的財物。對本案確立我國刑法效力的依據(jù)是( )。
A.屬人原則
B.保護原則
C.普遍管轄原則
D.屬地原則
9.罰金的適用方式是( )。
A.只能獨立適用
B.只能附加適用
C.既可以獨立適用也可以附加適用
D.只能并科適用
10.下列屬于侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪的是( )。
A.搶劫罪
B.搶奪罪
C.拐賣婦女、兒童罪
D.盜竊罪
11.某甲在一胡同口搶劫一女青年錢包。搶到錢包后,突然發(fā)現(xiàn)該女青年是自己的鄰居,于 是將錢包當面送還給女青年,聲稱剛才的行為是開玩笑。某甲的行為是( )。
A.犯罪預(yù)備
B.犯罪中止
C.犯罪未遂
D.犯罪既遂
12.我國(刑法)第116條規(guī)定:“破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險,尚未造成嚴重后果的,處……”該條文采用的罪狀描述方式屬于( )。
A.簡單罪狀
B.敘明罪狀
C.空白罪狀
D.引證罪狀
13.王某在商場門口見一中年婦女挎著一個包,于是趁其不備,突然搶奪。但該中年婦女拽 住包不放。王某對著該中年婦女猛踹一腳,致使該中年婦女倒地松手,王某拿到錢包后逃逸。王某構(gòu)成( )。
A.搶劫罪
B.搶奪罪
C.搶奪罪和故意傷害罪
D.故意傷害罪
14.下列情形中,屬于犯罪預(yù)備的是( )。
A.甲買回劇毒農(nóng)藥企圖殺害妻子,后念及妻子多年情分,悄悄將農(nóng)藥處理掉了
B.乙以出賣為目的,買到一嬰兒后,但尚未出手即被抓獲
C.丙尾隨從銀行取款出來的劉某意圖搶劫,在小區(qū)入口處被保安阻攔
D.丁乘某女不備,將其撲倒,意圖****,卻被該女制服
15.甲偽造國家機關(guān)公文用于實施詐騙活動,分別構(gòu)成偽造國家機關(guān)公文罪和詐騙罪,這種 情形屬于罪數(shù)論中的( )。
A.牽連犯
B.想象競合犯
C.繼續(xù)犯
D.連續(xù)犯
16.甲與單位領(lǐng)導不和,為制造事端,往單位食堂的飯菜中投放老鼠藥,后良心發(fā)現(xiàn),及時制止,并未造成人員傷亡,則甲的犯罪狀態(tài)是( )。
A.犯罪預(yù)備
B.犯罪未遂
C.犯罪中止
D.犯罪既遂
17.下列哪一種犯罪在既遂之后犯罪行為也隨之而結(jié)束,但由犯罪行為造成的不法狀態(tài)仍可能繼續(xù)存在?( )
A.詐騙罪
B.故意殺人罪
C.非法拘禁罪
D.非法持有槍支罪
18.趙某犯A罪,依法應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利。合議庭提出以下四種量刑意見,其中必定錯誤的意見是( )。
A.判處有期徒刑2年,附加剝奪政治權(quán)利l年
B.判處有期徒刑2年,緩刑3年,附加剝奪政治權(quán)利l年
C.判處管制2年。附加剝奪政治權(quán)利l年
D.判處拘役6個月,附加剝奪政治權(quán)利1年
19.甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩(3歲)騙走,意圖勒索錢財,但孩子說不清自己 家里的聯(lián)系方式,無法進行勒索。甲怕時間長了被發(fā)現(xiàn),于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應(yīng)當如何處理?( )
A.以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷
B.以綁架罪一罪處罰
C.以拐賣兒童罪一罪處罰
D.以綁架罪與拐賣兒童罪并罰
20.交通肇事并具有下列哪種情形的,應(yīng)追究刑事責任?( )
A.致3人死亡,負事故次要責任的
B.致2人死亡。負事故同等責任的
C.致l人死亡.負事故主要責任的
D.造成財產(chǎn)損失無能力賠償數(shù)額在20萬元以上不滿30萬元,負事故全部責任的
21.某甲被人撞傷,其行使侵權(quán)行為之債的請求權(quán),訴訟時效期間是自其知道侵害事實發(fā)生 之日起多長時間?( )
A.1年
B.2年
C.長不超過20年
D.6個月
22.下列何種情況下,當事人可以解除合同?( )
A.因不可抗力致使合同不能適當履行
B.在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)
C.當事人一方遲延履行主要債務(wù)
D.當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使實現(xiàn)合同目的困難
23.單務(wù)民事法律行為是指( )。
A.民事法律行為的一方當事人只負有義務(wù),而另一方當事人只享有權(quán)利
B.只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為
C.行為雙方都為一人的法律行為
D.產(chǎn)生的民事權(quán)利與義務(wù)為單一的法律行為
24.根據(jù)我國《合同法》,以下對買賣合同中標的物的風險負擔的表述正確的是( )。
A.特定物的風險在合同成立后即由買受人承擔
B.在途貨物的風險自合同成立后即轉(zhuǎn)移給買受人
C.需要運輸?shù)臉说奈铮越桓督o買受人后風險轉(zhuǎn)移給買受人
D.在買受人因標的物質(zhì)量不符合要求拒絕受領(lǐng)的情況下,風險轉(zhuǎn)移給買受人
25.甲打算賣房,問乙是否愿買,乙一向迷信,就跟甲說:“如果明天早上7點你家屋頂上來了喜鵲,我就出10萬塊錢買你的房子?!奔淄狻R一丶液蠓浅:蠡?。第二天早上7點差幾分時,恰有一群喜鵲停在甲家的屋頂上,乙正要將喜鵲趕走,甲不知情的兒子拿起彈弓把喜鵲打跑了,至7點再無喜鵲飛來。關(guān)于甲乙之間的房屋買賣合同,下列哪一選項是正確的?( )
A.合同尚未成立
B.合同無效
C.乙有權(quán)拒絕履行該合同
D.乙應(yīng)當履行該合同
26.能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋,起訴的范疇不包括( )。
A.起訴后,被法院作不予受理或駁回或當事人自動撤訴的
B.向人民調(diào)解委員會提起權(quán)利保護請求的
C.向有關(guān)單位提起權(quán)利保護的
D.向仲裁機關(guān)提起仲裁的
27.王某邀請張某到家里吃飯,張某打車準時到王某家門口時,王某打電話給張某說。自己 要加班,不能請張某吃飯了,張某只好又打車回家,以下說法正確的是( )。
A.王某和張某之間存在合同關(guān)系,王某不按照約定請張某吃飯,王某應(yīng)承擔違約責任
B.王某應(yīng)向張某承擔締約過失責任,賠償張某打車的費用
C.王某和張某之間形成無因管理關(guān)系,王某應(yīng)賠償張某打車的費用
D.王某沒有義務(wù)請張某吃飯,也不應(yīng)賠償張某打車的費用
28.甲家有一狗,白天上班是用繩索系在自家門前。鄰居乙(18周歲)嫌晚上吵得兇。乘甲上班,家中無人,用石擲狗,該狗怒,奮力掙斷繩索撲向乙,幸而乙跑得快才未被咬,但當時在附近的路人丙被咬傷。且丙在躲避時,將路旁丁種植的名貴中藥草踩壞數(shù)株。丙因治傷支付醫(yī)藥費80元。丁中藥草損失l6元。丙、丁的損失應(yīng)由誰賠償?( )
A.丙的損失由乙賠償,丁的損失由丙賠償
B.丙的損失由甲賠償,丁的損失由丙賠償
C.丙的損失由甲和乙賠償,丁的損失主要由乙賠償,丙予以適當補償
D.丙、丁的損失均由乙賠償
29.甲公司向乙公司購買兩臺小汽車,雙方簽訂合同后,甲公司向乙公司全額付款。因甲公 司前往購車者不會開車,又未帶駕駛員,故甲公司與乙公司約定,乙公司將小汽車鑰匙交甲公司后,將甲公司已選定的兩臺車暫時保留在乙公司的車庫里,待甲公司自提。但乙公司未將兩臺小汽車的有效單證等交付給甲公司。當晚,這兩臺車被盜。則下列說法中正確的是( )。
A.甲和乙之間的買賣合同未生效,因為雙方?jīng)]有辦理車輛過戶手續(xù)
B.甲和乙之間的買賣合同生效,但是兩臺車因為尚未交付給買方,故所有權(quán)仍未轉(zhuǎn)移給甲
C.甲和乙之間的買賣合同生效,但是兩臺車因為尚未辦理車輛過戶手續(xù),故所有權(quán)仍未轉(zhuǎn)移給甲
D.兩臺車被盜的風險應(yīng)由甲自己承擔
30.甲工廠欠乙公司l00.萬元,后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因( )而歸消滅。
A.債的免除
B.債的混同
C.債的抵銷
D.債的解除
31.李紳與老伴生有一子李壯,一女李柔,均成年成家。李壯有一女,李柔有二子。李紳與老伴身體較好,且用其自有退休工資聘一保姆負責照顧其起居。2000年6月,李柔因病去世。李紳因經(jīng)不住喪女之痛,一病不起,竟也撒手歸西。李紳死后留下房屋數(shù)間,存款數(shù)萬元及名人字畫若干。李紳生前留有書面遺囑,將字畫及房屋留給李壯,其余財產(chǎn)未作處理。在分配遺產(chǎn)的過程中,李壯遇車禍死亡。下列說法正確的是( )。
A.李柔早于李紳去世,不能繼承李紳的遺產(chǎn)
B.雖然李壯遇車禍死亡,仍能與其母平分李紳未作處分的財產(chǎn)
C.李壯的女兒可行使李壯的遺產(chǎn)繼承權(quán),但房屋字畫除外
D.李柔的兩個兒子不可以繼承李柔有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額
32.甲對乙享有2萬元債權(quán),已到清償期限,但乙一直聲稱無能力清償欠款,甲調(diào)查發(fā)現(xiàn),乙享有對丁的7000元債權(quán)還有三個月到期,戊因賭博欠乙8000元,乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。另外,乙在一年前發(fā)生交通事故,因事故中的人身傷害對丙享有l(wèi)萬元債權(quán),因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權(quán),已經(jīng)到期。對此,對下列哪項債權(quán)甲可以行使代位權(quán)?( )
A.乙對丁的7000元債權(quán)
B.乙對戊的8000元債權(quán)
C.乙對丙的1萬元債權(quán)
D.乙對丙的5000元債權(quán)
33.下列情形中。屬于民事法律事實的是( )。
A.日出
B.備課
C.贈與
D.戀愛
34.甲欲購買一輛二手車,委托乙提供媒介服務(wù)。乙在多日尋訪后,盡力促成了甲和有車待 售的丙之間的交易,但甲與丙都沒有對乙提供媒介服務(wù)的費用承擔問題實行約定,后經(jīng)協(xié)商,無法達成一致。在此情況下,對乙提供媒介服務(wù)的費用應(yīng)怎么確定?( )
A.在乙促成合同成立時,應(yīng)當由乙自己承擔提供媒介服務(wù)的費用
B.在乙未促成合同成立時,應(yīng)當由乙自己承擔提供媒介服務(wù)的費用
C.在乙促成合同成立時,甲公司應(yīng)當承擔其提供媒介服務(wù)的費用
D.甲公司應(yīng)當向乙預(yù)付提供媒介服務(wù)的費用
35.甲出差前將家中的一臺彩電交由鄰居乙保管。在甲出差期間,乙將彩電賣給丙.丙以為 彩電為乙所有,便以合理價款購得。對此,( )。
A.甲不得向丙請求返還彩電
B.甲可要求丙返還彩電
C.甲可要求乙與丙共同承擔賠償責任
D.甲可要求丙賠償損失
36.下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說法中,錯誤的是( )。
A.民事法律關(guān)系屬于思想的社會關(guān)系
B.民事法律關(guān)系需具備主體、內(nèi)容與客體三個要素
C.民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生
D.民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間
37.根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,放棄繼承與放棄受遺贈可采取的行為方式是( )。
A.放棄繼承既可采明示方式,也可采默示方式,放棄受遺贈亦如此
B.放棄繼承只能采明示方式,放棄受遺贈亦如此
C.放棄繼承只能采明示方式,放棄受遺贈則既可采明示方式,也可采默示方式
D.放棄繼承既可采明示方式,也可采默示方式,放棄受遺贈只能采明示方式
38.甲乙相互欠款,在還款期限已到時,任何一方可主張將欠款相互充抵,當事人享有的這 一抵銷權(quán)屬于( )。
A.請求權(quán)
B.支配權(quán)
C.抗辯權(quán)
D.形成權(quán)
39.甲、乙分別出資l萬元合伙經(jīng)營,后因經(jīng)營不善,負債l0萬元,甲、乙約定由乙承擔8萬元.乙承擔2萬元。這種約定對債權(quán)人( )。
A.無效。債權(quán)人可以要求甲、乙任何一方承擔全部債務(wù)
B.有效。債權(quán)人只能按照約定要求甲、乙承擔各自的債務(wù)
C.無效。債務(wù)人只能要求甲乙平均承擔債務(wù)
D.有效。債權(quán)人要求任何一方承擔全部債權(quán)是沒有法律依據(jù)
40.李某的一頭奶牛得了重癥,李某怕此牛將病傳染給自己其他的牛,遂拉至野外拋棄。王 某拾得此牛。經(jīng)精心喂養(yǎng),此牛竟成一高產(chǎn)奶牛。李某得知此事后要求王某歸還,王某不肯。依法李某( )。
A.有權(quán)要求王某返還此牛,王某拾得此牛屬不當?shù)美?BR> B.有權(quán)要求王某返還,王某的行為屬無因管理,可要求李某支付管理費用
C.無權(quán)要求返還此牛,其對牛的所有權(quán)因拋棄而喪失
D.無權(quán)請求王某返還,王某的行為屬善意取得
二、多項選擇題:第41~50小題。每小題2分,共20分。下列每題給出的四個選項中,至 少有兩個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。多選、少選或錯選均 不得分。
41.刑法所稱國家工作人員包括( )。
A.國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員
B.國有企事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員
C.人民團體中從事公務(wù)的人員
D.其他依法從事公務(wù)的人員
42.下列犯罪中屬于告訴才處理的犯罪有( )。
A.侵占罪
B.侮辱罪
C.遺棄罪
D.虐待罪
43.犯罪構(gòu)成客觀要件中的選擇要件包括( )。
A.犯罪行為
B.特定的犯罪方法
C.特定的時間、地點
D.犯罪客體
44.有權(quán)對刑法作出司法解釋的機關(guān)包括( )。
A.公安部
B.高人民檢察院
C.高人民法院
D.全國人民代表大會及其常務(wù)委員會
45.根據(jù)我國刑法規(guī)定,行為人對事物的認識可以通過以下形式表現(xiàn)出來( )。
A.有認識
B.無認識
C.推定認識
D.認識錯誤
46.下列諸債中,( )屬于法定之債。
A.無因管理之債
B.侵權(quán)行為之債
C.單方允諾之債
D.合同之債
47.根據(jù)《合同法》的規(guī)定,合同債務(wù)的法定抵銷,雙方債務(wù)應(yīng)該( )。
A.數(shù)額相同
B.種類相同
C.債務(wù)均到期
D.債權(quán)均須合法
48.在下列機構(gòu)中,不具有法人資格的是( )。
A.某機關(guān)人事處
B.某鄉(xiāng)政府
C.某市教育局
D.某大學法學院
49.依據(jù)我國法律的規(guī)定,引起債消滅的原因包括( )。
A.解除
B.免除
C.混同
D.混合
50.人民法院在處理相鄰房屋滴水糾紛時,對有過錯的一方造成他方損害的,應(yīng)當責令其( )。
A.排除妨礙
B.消除危險
C.賠禮道歉
D.賠償損失
三、簡答題:第51~54小題。每小題6分。共24分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框 區(qū)域內(nèi)。
51.不作為犯罪之行為人的義務(wù)來源有哪些?
52.簡述犯罪集團的成立條件。
53.簡述公序良俗原則在民法中的體現(xiàn)。
54.簡述代位繼承權(quán)的概念和條件。
四、辨析題:第55~56小題。每小題8分。共16分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
55.請對“犯罪的本質(zhì)特征是刑事違法性”進行辨析。
56.民間有一種說法:“買賣不成仁義在?!闭堄妹穹ㄔ韺υ撜f法加以辨析。
五、法條分析題:第57~58小題。每小題l0分,共20分。要求符合立法原意和刑法/民法 理論。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
57.《刑法》第395條第l款規(guī)定:“國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入,差額巨大的.可以責令該國家工作人員說明來源。不能說明來源的,差額部分以非法所得論,處5年以下有期徒刑或者拘役;差額特別巨大的,處五年以上十年以下有期徒刑。財產(chǎn)的差額部分予以追繳?!?BR> 58.《民法通則》第l40條規(guī)定:“訴訟時效因提起訴訟,當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算?!闭埛治鲈摋l法律規(guī)定。
六、案例分析題:第59-60小題,每小題l5分。共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
59.1998年4月,甲(35歲)、乙(22歲)、丙(15歲)三人共謀前往丁某家行竊。甲、乙二人人戶,丙某在門口“望風”。恰逢戶主丁某(女)外出回家,在門口放哨的丙某給在室內(nèi)的甲、乙二人發(fā)出“有人,快跑!”的信號之后,急忙逃走。丁某進家,甲、乙二人來不及躲避,甲某便從臥室竄出,捂住丁某的嘴將其捺倒在地。乙某從地上揀起一個酒瓶朝丁某頭上砸了一下,見酒瓶破碎后,又從地上揀起一把菜刀,用刀背朝丁某的脖子、背部連砍兩下,致丁某當場昏迷。攜帶物品及現(xiàn)金人民幣l05元倉皇逃走,被害人花去醫(yī)療費、護理費、營養(yǎng)費3200元,造成誤工損失費800元。經(jīng)法醫(yī)鑒定構(gòu)成輕傷。甲某曾在1988年5月因犯盜竊罪而被判處5年有期徒刑.l993年5月刑滿釋放。另甲某主動交待曾經(jīng)在1988年3月詐騙他人數(shù)額較大財物的犯罪事實。
問題:對甲乙丙三人的行為如何認定處罰?
60.大興公司與全宇公司簽訂委托合同,由大興公司委托全宇公司采購500臺彩電.并預(yù)先 支付購買彩電的費用50萬元。全宇公司經(jīng)考察發(fā)現(xiàn)甲市W區(qū)的天鵝公司有一批質(zhì)優(yōu)價廉的 彩電,遂以自己的名義與天鵝公司簽訂了一份彩電購買合同,雙方約定:全宇公司從天鵝公司購進500臺彩電,總價款130萬元,全宇公司先行支付30萬元定金;天鵝公司采取送貨方式,將全部彩電運至乙市S區(qū),貨到驗收后一周內(nèi)全宇公司付清全部款項。天鵝公司在發(fā)貨時。工作人員誤發(fā)成505臺。在運輸途中,由于被一車追尾,20臺彩電遭到不同程度的損壞。全宇公司在S區(qū)合同約定地點接收了505臺彩電,當即對發(fā)生損壞的20臺彩電提出了質(zhì)量異議.并將全部彩電交付大興公司。由于彩電滯銷,大興公司一直拒付貨款,致全宇公司一直無法向天鵝公司支付貨款。交貨2個星期后,全宇公司向天鵝公司披露了是受大興公司委托代為購買彩電的情況。
問題:(1)天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購買彩電,知悉這一情況后.天鵝公司能否要求大興公司支付貨款?為什么?
(2)全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何?為什么?
(3)大興公司多收的5臺彩電應(yīng)如何處理?為什么?
(4)如追尾的肇事車輛逃逸,20臺受損彩電的損失應(yīng)由誰承擔?為什么?
(5)如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟后,在訴訟過程中,天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利,能否改為主張由大興公司履行合同義務(wù)?為什么?
一、單項選擇題
1.【答案】D。解析:行賄罪主觀方面表現(xiàn)為直接故意。即明知自己的行為是收買國家工作人員以及其他依法從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取不正當?shù)睦娑鴮嵤┻@種行為。
2.【答案】C。解析:根據(jù)《刑法》第70條的規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。本條規(guī)定的就是所謂“先加后減”的數(shù)罪并罰原則。故在本案中劉某還需執(zhí)行的長刑期可能為:7年+5年-3年=9年,故選C。
3.【答案】D。解析:本題考查的是拐騙兒童罪與拐賣兒童罪的區(qū)別:(1)客體要件不同。拐騙兒童罪侵犯的客體是他人的家庭關(guān)系和兒童的合法權(quán)益,而拐賣兒童罪侵犯的客俺是他人的人身自由權(quán)利,因而性質(zhì)不同。(2)犯罪目的不同。拐騙兒童罪,主要是為了收養(yǎng)或者使喚、奴役,而拐賣婦女、兒童罪則是貪圖錢財,販賣牟利。如果拐騙兒童是為了販賣牟利,則應(yīng)以拐賣兒童罪論處。本案例中,張某拐騙幼童王某是為了出賣,故其行為構(gòu)成拐賣兒童罪。
4.【答案】B。解析:《刑法》第27條第l款規(guī)定:“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯?!睆姆?,從其在共同犯罪中所處的地位看,從屬于主犯;從其在共同犯罪中所起的作用來看,起次要的或者輔助作用。由此可知本題應(yīng)選B。
5.【答案】A。
6.【答案】A。解析:甲只實施了一個行為,觸犯了兩種罪行,構(gòu)成想象競合犯。
7.【答案】C。
8.【答案】D。解析:本題考查的知識點是屬地管轄。我國《刑法》第6條第2款規(guī)定:“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。”根據(jù)這一規(guī)定,在我國船舶上犯罪就被認為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪,根據(jù)屬地管轄的原則,應(yīng)當適用我國刑法。本題中,在我國客輪上外國人針對我國公民犯罪,是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪,因此,確立我國刑法空間效力的只能是屬地原則,所以,本題的正確答案是D。
9.【答案】C。解析:罰金既可以獨立適用也可以附加適用。
10.【答案】C。
11.【答案】D。解析:本題考查的知識點是:犯罪中止的時空性特征?!缎谭ā返?4條規(guī)定:“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當免除處罰;造成損害的,應(yīng)當減輕處罰?!詣臃艞壏缸锏闹兄贡仨毎l(fā)生在“犯罪過程中”,即犯罪活動開始實施至該犯罪構(gòu)成要件完成為止的動態(tài)過程之中。這是自動放棄犯罪的犯罪中止的客觀特征,從行為人開始犯罪預(yù)備行為,一直到犯罪既遂發(fā)生之前的一段時期內(nèi)是自動放棄犯罪的有效時區(qū)。如果犯罪行為已經(jīng)達到既遂程度或者由于意志以外的原因而使犯罪進入終局的,盡管行為人出于悔過心理而自動恢復(fù)原狀的,也不能再視為中止,只能表明犯罪人的悔罪態(tài)度。如盜竊、搶奪、貪污犯罪既遂之后主動返贓的,便不能再認定為犯罪中止。同樣,行為人在尚未實施犯罪預(yù)備行為之前,即自動放棄犯罪意圖的,也不能認定為犯罪中止。所以,本題的正確答案是D。
12.【答案】B。解析:簡單罪狀,是指條文只簡單的規(guī)定罪名或者簡單描述具體犯罪的基本構(gòu)成特征。比如刑法第234條規(guī)定,故意傷害他人身體的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。敘明罪狀,是指條文對具體犯罪的基本構(gòu)成特征作了詳細的描述??瞻鬃餇睿侵笚l文沒有直接地規(guī)定某一犯罪構(gòu)成的特征,而是指明確定該罪構(gòu)成需要參照的法律、法規(guī)的規(guī)定。引證罪狀,是指引用同一法律中的其他條款來說明和確定某一犯罪的構(gòu)成特征。根據(jù)定義,可知應(yīng)選B項。
13.【答案】A。解析:《刑法》規(guī)定,搶劫罪,是以非法占有為目的,對財物的所有人或者保管人當場使用暴力、脅迫或其他方法,強行將公私財物搶走的行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意,并具有將公私財物非法占有的日的。王某的行為符合搶劫罪的特征,故本題答案為A。
14.【答案】C。
15.【答案】A。解析:本題考查的知識點是:牽連犯的概念和特征。所謂牽連犯,是指行為人實施某種犯罪(即本罪),而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名(即他罪)的犯罪形態(tài)。牽連犯的構(gòu)成特征為:(1)牽連犯必須基于一個終犯罪目的。(2)牽連犯必須具有兩個以上的、相對獨立的危害社會行為。(3)牽連犯所包含的數(shù)個危害社會行為之間必須具有牽連關(guān)系。(4)牽連犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名。根據(jù)牽連犯的概念和特征.本題的題干顯然構(gòu)成牽連犯。選項8想象競合犯和C繼續(xù)犯都只有一個行為,而選項D連續(xù)犯是數(shù)行為觸犯同 一罪名,所以,本題的正確答案是A。
16.【答案】D。解析:投放危險物質(zhì)罪是行為犯。所謂行為犯,即指以危害行為的完成作為犯罪客觀要件齊備標準的犯罪。只要行為人完成了刑法規(guī)定的犯罪行為,犯罪的客觀方面即為完備,犯罪即成為既遂形態(tài)。
17.【答案IA。解析:本題考查的知識點是:繼續(xù)犯的概念和特征及其與狀態(tài)犯的區(qū)別。所謂繼續(xù)犯.亦稱持續(xù)犯,是指犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi).該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。繼續(xù)犯為顯著的特征是繼續(xù)犯是犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪。繼續(xù)犯的這一特征,是它與狀態(tài)犯相區(qū)別的主要標志。所謂狀態(tài)犯,是指犯罪行為一經(jīng)實施,當即發(fā)生危害結(jié)果犯罪就已既遂,犯罪行為也隨之結(jié)束或終了;但基于該犯罪行為所產(chǎn)生的不法狀態(tài)仍繼續(xù)存在。因此,繼續(xù)犯與狀態(tài)犯是完全不同的兩種犯罪形態(tài)。其區(qū)別主要表現(xiàn)于:第一,繼續(xù)犯是犯罪行為一旦著手實施,必然隨即引起相應(yīng)的不法狀態(tài);而狀態(tài)犯只是在犯罪行為實行終了以后,才有可能導致不法狀態(tài)的產(chǎn)生。第二,繼續(xù)犯是在犯罪行為繼續(xù)存在的同時,由犯罪行為所引起的不法狀態(tài)也處于繼續(xù)之中;而狀態(tài)犯則是在犯罪行為結(jié)束之后,僅僅是犯罪行為所引起的不法狀態(tài)有可能繼續(xù)存在。概而言之,繼續(xù)犯的犯罪行為與其所引起的不法狀態(tài)的產(chǎn)生、持續(xù)和終止,必然是同步的或基本同步的;而狀態(tài)犯的犯罪行為與其所引起的不法狀態(tài)的產(chǎn)生、持續(xù)和終止,則為非同步的。本題題干中犯罪在既遂之后犯罪行為也隨之結(jié)束,但由犯罪行為造成的不法狀態(tài)仍可能繼續(xù)存在,顯然是指狀態(tài)犯。選項A詐騙罪,就是典型的狀態(tài)犯,詐騙行為結(jié)束后,行為人非法占有他人財物的不法狀態(tài)仍然處于持續(xù)過程中。選項B故意殺人罪,殺人行為 結(jié)束后,被害人死亡并非是一種狀態(tài)。選項C和D都是繼續(xù)犯,所以,本題的正確答案是A。
18.【答案】C。解析:本題考查的知識點是:附加剝奪政治權(quán)利的適用。根據(jù)《刑法》第55條、第57條的規(guī)定.附加剝奪政治權(quán)利的期限有以下四種情況:(1)獨立適用剝奪政治權(quán)利或者主刑是有期徒刑、拘役,附加剝奪政治權(quán)利的,期限為l年以上5年以下。(2)判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等。(3)判處死刑、無期徒刑的,應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身。(4)死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候.應(yīng)當把附加剝奪政治權(quán)利的期限相應(yīng)地改為3年以上10年以下。選項ABD中,剝奪政治權(quán)利附加于有期徒刑和拘役刑,剝奪政治權(quán)利的期限是正確的,選項C中判處管制2年,附加剝奪政治權(quán)利也應(yīng)當是2年,所以,本題的正確答案是C。
19.【答案】D。解析:甲先是犯了綁架罪,后又犯了拐賣兒童罪。
20.【答案】C。解析:本題考查的知識點是:交通肇事罪的起刑點。交通事故責任分為全部責任、主要責任、同等責任、次要責任。根據(jù)高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第l款的規(guī)定,交通肇事并具有以下情形之一的,依法追究刑事責任:(1)死亡一人或者重傷三人以上。負事故全部或者主要責任的;(2)死亡三人以上,負事故同等責任的;(3)造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負事故全部或者主要責任,無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上的。選項A,負事故同等責任以上的,才依法追究刑事責任:選項B,負事故主要責任以上的,才依法追究刑事責任;選項D,數(shù)額達到30萬元以上的,才依法追究刑事責任。只有選項C才構(gòu)成交通肇事罪,所以,本題的正確答案是C。
21.【答案】A。解析:我國《民法通則》第136條規(guī)定:“下列的訴訟時效期間為一年:(一)身體受到傷害要求賠償?shù)?(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(三)延付或者拒付租金的;(四)寄存財物被丟失或者損毀的?!?BR> 22.【答案】B。解析:《合同法》第94條規(guī)定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù):(三)當事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形?!币虼?,A、C、D錯誤??忌氉屑汅w會合同法這幾種情形下具體用語的含義。
23.【答案】A。解析:本題考查的知識點是單務(wù)民事法律行為、單方民事法律行為、單一民事法律行為等的區(qū)別。單務(wù)民事法律行為是當事人一方負有義務(wù),另一方享有權(quán)利,如贈與行為,保管行為。故A項符合題意。B項只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為,如遺囑行為、拋棄行為、承認行為等,為單方民事法律行為,故該項不符合題意。C項所指是單一民事法律行為,也不符合題意。單一民事法律行為與復(fù)合民事法律行為相對,前者指雙方當事人都是一人,如果一方有兩人以上,構(gòu)成復(fù)合民事法律行為。D項純屬制選混亂,民法理論尚無此表述。
24.【答案】B。解析:根據(jù)《合同法》第l42條規(guī)定:“標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔.交付之后由買受人承擔,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?!笨芍狝項說法不正確。第l44條規(guī)定:“出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。”可知B項正確。根據(jù)第141條第(一)項規(guī)定:“出賣人應(yīng)按照約定的地點交付標的物?!钡趌45條規(guī)定:“當事人沒有約定交付地點或者約定不明確,依照本法第141條第2款第(一)項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)?,出賣人將標的物交付第一承運人后,標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔?!笨芍狢項錯在風險應(yīng)是交付給第一承運人后轉(zhuǎn)移。根據(jù)第l48條規(guī)定:“因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求,致使不能實現(xiàn)合同目的的,買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的,標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。”可知D項錯誤。
25.【答案】C。解析:本題屬于附條件的合同,雖然乙有主觀阻止條件成立的故意,但是,乙還沒有實施行為的時候,甲的不知情的兒子把喜鵲打跑了,因此,促使條件沒有成立,乙有權(quán)拒絕履行合同。
26.【答案】A。解析:該題考查的知識點是訴訟時效中斷的法定事由。訴訟時效是法律對那些不積極行使權(quán)利.在權(quán)利上睡覺的人給予的一種懲罰措施。對那些積極行使權(quán)利的人又設(shè)計了訴訟時效中斷制度予以保護。起訴是權(quán)利人行使權(quán)利的主要形式,《民法通則》第140條規(guī)定,“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷”。嚴格意義上講、起訴是指權(quán)利人依訴訟程序主張權(quán)利,《民通意見》第202條規(guī)定,權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位(婦聯(lián)等團體)提出請求的,從提出請求時起,訴訟時效中斷。向仲裁機關(guān)提起仲裁的也視為起訴。根據(jù)該規(guī)定,排除了B、C、D三項。A項中法院不予受理或被駁回,說明當事人主張的權(quán)利不成立:自動撤訴等于當事人放棄行使權(quán)利,可見,不予受理或被駁回表明權(quán)利人沒有行使權(quán)利,故不能作為訴訟時效被中斷的事由,A項正確。
27.【答案】D。解析:本題中王某邀請張某吃飯,王某并沒有受法律約束的意思,即王某沒有賦予張某強制自己請吃飯的權(quán)利,也沒有為自己設(shè)定一定請張某吃飯的義務(wù),因此王某和張某之間并不存在合同關(guān)系,所以A選項不正確。王某沒有與張某形成合同關(guān)系的意思,王某當然也不承擔締約過失責任,所以B選項不正確。根據(jù)《民法通則》第93條規(guī)定,構(gòu)成無因管理必須符合三個要件:(1)管理他人事務(wù);(2)為避免他人利益受損失的意思:(3)無法律上的原因。王某并沒有為避免張某受損失的意思,也不是管理張某事務(wù),因此不構(gòu)成無因管理,所以C選項不正確。本題中的請人吃飯是典型的情誼行為,所以D選項正確。
28.【答案】D。解析:《侵權(quán)責任法》第83條規(guī)定,因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后,有權(quán)向第三人追償?!睹穹ㄍ▌t》第129條規(guī)定,因緊急避險造成損害的,由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。因緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍9时?、丁的損失均由乙賠償。
29.【答案】D。解析:合同生效,關(guān)鍵是要判定所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移。根據(jù)《物權(quán)法》第23條規(guī)定,動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓.自交付時發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。第24條規(guī)定,船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅.未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。第27條規(guī)定:“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時,雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的.物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力?!惫蕛膳_車的鑰匙已經(jīng)交付給甲,所有權(quán)已轉(zhuǎn)移給甲。且根據(jù)《合同法》第142條規(guī)定:“標的物毀損、滅失的風險交付后由買受人承擔?!惫蕛膳_車被盜的風險應(yīng)由甲自己承擔。
30.【答案】B。解析:本題考查的知識點是債的消滅。債作為當事人之間的法律關(guān)系,可以根據(jù)一定法律事實而消滅.消滅后意味著當事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規(guī)定于具體的法條中,理論上概括為6種,即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。如果債權(quán)人和債務(wù)人合并,或者債務(wù)人繼承債權(quán)人的財產(chǎn),或者通過合同轉(zhuǎn)移債務(wù)于債權(quán)人.債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅,此為混同。B項符合題意。
31.【答案】A。解析:《繼承法》第ll條規(guī)定:“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?!睋?jù)此,李柔早于被繼承人李紳死亡,當然不能繼承李紳的遺產(chǎn),但李柔的兩個兒子可代位繼承李柔的份額。故A項正確,D項錯誤。李壯死亡發(fā)生在分配遺產(chǎn)過程中,故發(fā)生轉(zhuǎn)繼承,李壯女兒依法取得李壯的所有遺產(chǎn),包括其因遺囑繼承得來的房屋、字畫,故C項錯誤。由于李柔的兒子享有代位繼承權(quán),故李紳未作處分的遺產(chǎn)應(yīng)由李壯、李壯母、李柔的兩個兒子共同繼承.其中,李柔的兩個兒子只能繼承其母有權(quán)繼承的份額,故李壯并不能與其母平分遺產(chǎn),B項錯誤。
32.【答案】D。解析:《合同法》第73條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?!薄逗贤ń忉?一)》第ll條規(guī)定:“債權(quán)人依照合同法第73條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟,應(yīng)當符合下列條件:(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害;(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。”第12條規(guī)定:“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán).是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利?!币乙蚴鹿手械娜松韨Ρ碛械膌萬元債權(quán)屬于人身傷害賠償請求權(quán),專屬于債務(wù)人本身。故不得代位行使。因此,C錯誤。乙因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有的5000債權(quán)則并非專屬于債務(wù)人.且已經(jīng)到期,故可以代位行使。因此,D正確。乙對丁的7000債權(quán)因為未到期,也不符合行使代位權(quán)的條件。因此,A錯誤。乙對戊的8000元賭債是違法債權(quán),不受法律保護,也不得代位行使。因此.B錯誤。
33.【答案】C。解析:本題考查的知識點是民事法律事實。民事法律事實是指法律所規(guī)定的,能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的客觀現(xiàn)象。一個客觀事實是否屬于民事法律事實,看它是否能夠引起民事法律后果。根據(jù)這些客觀事實與主體的意志之間的關(guān)系,民事法律事實分為事件和行為。事件稱為自然事實,與主體的意志無關(guān).如出生、死亡、時間的經(jīng)過以及那些引起損害的各種自然現(xiàn)象;行為是受主體意志支配的法律事實,如買賣、贈與、租賃、運輸、保管、拾得遺失物、侵權(quán)行為等。故本題選C。
34.【答案】A。解析:本題考查居間合同當事人的權(quán)利義務(wù)。居間人的主要義務(wù)有以下幾點:(1)報告訂約機
會或者提供訂立合同媒介的義務(wù)。(2)忠實義務(wù),如果故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況,損害委托人的利益的,不得要求支付報酬并應(yīng)承擔損害賠償責任;(3)負擔居間費用的義務(wù)。居間人促成合同成立的.居間活動費用,由居間人負擔。委托人義務(wù)主要有:(1)支付居間報酬義務(wù),居間人促成合同成立的,委托人應(yīng)當按照約定支付報酬;未訂立合同的。委托人可以拒絕支付報酬;因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的,由該合同的當事人平均負擔居間人的報酬;(2)償付費用義務(wù)。居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,但可以要求委托人支付從事居間活動而支出的費用。因此正確答案是A。
35.【答案】A。解析:本題考查的知識點是善意取得。甲是原所有權(quán)人,乙是無權(quán)處分人,丙合理價格購得是善意占有人,標的物彩電已經(jīng)交付給丙,依據(jù)善意取得制度,丙取得彩電所有權(quán)。因此,甲不能向丙請求返還彩電,也不能向丙請求賠償損失。丙不承擔責任,甲只能向乙請求歸還價款,造成其他損失的,可以要求賠償損失。故正確答案是A項。
36.【答案】C。解析:本題考查的知識點是民事法律關(guān)系的特征。法律屬于上層建筑的范疇,法律關(guān)系不是人與物的關(guān)系,而是人與人的關(guān)系,用馬克思的話說,人與人的關(guān)系屬于思想的社會關(guān)系。民事法律關(guān)系盡管有財產(chǎn)性。有物權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系等,但作為法律關(guān)系還屬于思想的社會關(guān)系。故A項正確。B項是民事法律關(guān)系三要素,D項是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的本質(zhì)特征。只有C項說法不正確。因為產(chǎn)生民事法律關(guān)系的行為既有合法行為,如合同,也有不合法的行為,如侵權(quán)行為。
37.【答案】C。解析:我國《繼承法》第25條規(guī)定:“繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當在遺產(chǎn)處理前.作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。受遺贈人應(yīng)當在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄受遺贈?!睆脑摋l中可以總結(jié)出,放棄繼承正與接受繼承相對應(yīng).接受繼承可以是明示也可以是默示,相應(yīng)地放棄繼承只能以明示方式作出;接受遺贈剛好與接受繼承相反,相應(yīng)地放棄受遺贈可以采明示方式,也可采默示方式。結(jié)合備選答案。只有C項正確。
38.【答案】D。解析:本題主要考查對民事權(quán)利的分類。根據(jù)權(quán)利的作用,民事權(quán)利可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。形成權(quán),是指權(quán)利人以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化。這種主張抵銷行為行使之后,就可以使法律關(guān)系發(fā)生變化,是一種形成權(quán)。
39.【答案】A。解析:該題考查對連帶責任的理解。合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任。合伙人的約定只對合伙內(nèi)部有約束力,不得對抗債權(quán)人。債權(quán)人可以要求任何一個債務(wù)人承擔全部債務(wù)。
40.【答案】C。解析:李某拋棄此牛,即喪失所有權(quán),無權(quán)要求王某返還。
二、多項選擇題
41.【答案】ABCD。解析:本題考查的知識點是:國家工作人員的含義?!缎谭ā返?3條規(guī)定:“本法所稱國家工作人員,是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論?!备鶕?jù)這一規(guī)定,本題的正確答案是ABCD。
42.【答案】ABD。解析:本題考查的知識點是:告訴才處理的犯罪?!缎谭ā返?8條規(guī)定:“本法所稱告訴才處理,是指被害人告訴才處理。如果被害人因受強制、威嚇無法告訴的,人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴?!蔽覈男谭ǚ謩t中總共規(guī)定了四種告訴才處理的犯罪,即《刑法》第246條規(guī)定的侮辱罪、誹謗罪,《刑法》第257條規(guī)定的暴力干涉婚姻自由罪,《刑法》第260條規(guī)定的虐待罪,《刑法》第270條規(guī)定的侵占罪?!缎谭ā返?61條規(guī)定的遺棄罪,不是告訴才處理的犯罪,而是公訴犯罪。所以,本題的正確答案是ABD。
43.【答案】BC。解析:本題考查的知識點是:犯罪構(gòu)成客觀方面的選擇要件。刑法學理論通說認為.在犯罪構(gòu)成客觀方面中,只有危害行為(犯罪行為)是其必要要件,其他客觀方面的要件都是客觀方面的選擇要件.如犯罪的時間、地點、方法等。犯罪客體是與犯罪客觀方面相并列的犯罪構(gòu)成要件,不是犯罪構(gòu)成客觀要件中的必要要件,故本題的正確答案是BC。
44.【答案】BC。解析:本題考查的知識點是:司法解釋的主體。司法解釋是司法機關(guān)對刑法規(guī)范含義進行的闡明。在我國,有權(quán)作出司法解釋的機關(guān)只有高人民法院和高人民檢察院,所以,本題的正確答案是BC。
45.【答案】ABC。解析:本題考查的知識點是:行為人對事物的認識形式。我國《刑法》第14條“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果”的規(guī)定表明,在這種情況下,行為人對自己的行為及行為所引發(fā)的危害社會的結(jié)果是有認識的;我國《刑法》第l5條“應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果”的規(guī)定表明.在這種情況下.行為人對自己的行為及行為所引發(fā)的危害社會的結(jié)果是沒有認識的;我國《刑法》第219條第2款“明知或者應(yīng)知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論”的規(guī)定表明,在“應(yīng)知”的情況下.推定行為人對自己的行為及行為所引發(fā)的危害社會的結(jié)果是認識的,所以,行為人對事物的認識形式包括有認識、無認識、推定認識三種,本題的正確答案是ABC。
46.【答案】AB。解析:本題考查的知識點是法定之債的范圍。理論上依債的發(fā)生根據(jù)分為法定之債(非合同之債)和意定之債(合同之債)。法定之債是以法律規(guī)定的事實構(gòu)成為根據(jù)產(chǎn)生的債。即只要符合法定的構(gòu)成要件,當事人不能約定。無因管理之債和侵權(quán)行為之債都不是通過當事人的約定而形成的債,故為法定之債。單方允諾,又稱單務(wù)約束,是表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)的意思表示,如懸賞廣告、設(shè)定幸運獎等。單方允諾屬于依靠當事人的意思確定的債,可以作為意定之債,也有的認為屬于單獨的一種類型。據(jù)此,本題的正確選項應(yīng)當是AB。
47.【答案】BCD。解析:《合同法》第99條第l款規(guī)定,當事人互負到期債務(wù),該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的。任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消。但依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵消的除外。由此看出,法定抵消不要求債務(wù)數(shù)額必須相同,只要求種類、品質(zhì)相同、債務(wù)到期、債權(quán)合法。故所選答案中排除了A項。
48.【答案】AD。解析:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織,能夠獨立進行民事活動,對外能夠獨立承擔責任。根據(jù)法人成立的條件,法人必須依法成立,具有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費,有自己的組織機構(gòu)、名稱和場所。對照選項,某機關(guān)人事處和某大學法學院都不具有法人資格,而BC兩項都屬于國家機關(guān),具有獨立的主體資格,屬于法人的范疇。答案為AD。
49.【答案】ABC。解析:概括起來,引起債消滅的原因,主要有六種:履行、解除、抵銷、提存、免除、混同。履行是常見的消滅原因,解除是合同有效成立后因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議使債的關(guān)系消滅(《合同法》第93、94條)。抵銷則指二人互負債務(wù),各以其債權(quán)充當債務(wù)之履行從而使債的關(guān)系歸于消滅(《合同法》第99、100條)。提存是由于債權(quán)人的原因債務(wù)人無法履行的,債務(wù)人可以把標的物提交提存機關(guān)以消滅債的關(guān)系(《合同法》第lOl條)。免除是債權(quán)人拋棄債權(quán)消滅債的關(guān)系(《合同法》第l05條)?;焱莻鶛?quán)債務(wù)同歸于一人的事實(《合同法》第l06條)。由此看出,只有D項混合不是債消滅的方式,而是所有權(quán)取得方式添附中的一種情況。故正確選項是ABC。
50.【答案】AD。解析:對于相鄰關(guān)系糾紛的處理方式,根據(jù)具體糾紛不同,采取消除危險、排除妨礙、恢復(fù)原狀、適當補償以及賠償損失。《民通意見》第l09條規(guī)定,處理相鄰房屋滴水糾紛時,對有過錯的一方造成他方損失的,應(yīng)當責令其排除妨礙、賠償損失。根據(jù)該規(guī)定,本題選項應(yīng)為A、D項。
三、簡答題
51.【參考答案】不作為,是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵭心撤N行為,消極地不去履行這種義務(wù),因而造成嚴重的危害后果的行為。特定義務(wù)是指行為人在特定的社會關(guān)系領(lǐng)域內(nèi),基于特定的事實和條件而產(chǎn)生的法律上的義務(wù)。一般來說,這種義務(wù)是根據(jù)以下幾個方面具體確定的:
(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)。
(2)職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)。
(3)由于行為人已經(jīng)實施的行為所產(chǎn)生的責任。這主要是指行為人由于自己的行為,而使得法律所保護的某種利益處于危險狀態(tài)時,負有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。
52.【參考答案】根據(jù)《刑法》第26條第2款的規(guī)定,犯罪集團,是指三人以上為了共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。據(jù)此,犯罪集團的成立必須具備如下條件:
(1)犯罪主體必須是三人以上。
(2)犯罪集團成立的目的在于實施犯罪。
(3)犯罪人所共同建立的組織具有相當?shù)姆€(wěn)定性。
(4)犯罪分子之間相互糾合體現(xiàn)出一定的組織性。
53.【參考答案】公序良俗原則,是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風俗,不得違反社會公德,不得損害社會利益和國家利益。公序良俗原則的具體內(nèi)容主要包括以下兩個方面:第一,民事活動應(yīng)當尊重社會公共利益和社會公德。社會公共利益,是社會成員的共同利益;社會公德是社會公認的道德規(guī)范。我國的社會主義經(jīng)濟制度和政治制度、社會主義市場經(jīng)濟秩序、社會生活秩序、符合社會主義精神文明建設(shè)要求的優(yōu)良民風和習慣,都屬于社會公共利益,民事主體在民事活動中均應(yīng)尊重,不得違反。第二,民事主體不得濫用權(quán)利。民事主體行使權(quán)利不得損害國家利益、社會利益和他人利益,不得違反法律的強行性或禁止性規(guī)定。
54.【參考答案】代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人的遺產(chǎn)的法律制度。
代位繼承的成立,必須同時具備以下條件:
(1)代位繼承必須有兩個死亡事實,即被繼承人和被繼承人的子女(被代位繼承人)死亡的事實,而且要求被代位繼承人先于被繼承人死亡。
(2)代位繼承人必須是被繼承人的子女的晚輩直系血親,包括自然血親和擬制血親。
(3)須被代位繼承人未喪失繼承權(quán),繼承人喪失繼承權(quán)的,其晚輩直系血親不得代位繼承。
(4)代位繼承只適用于法定繼承,不適用于遺囑繼承。遺囑繼承人先于被繼承人死亡的,遺囑無效,遺囑繼承人的子女不得依遺囑代位繼承。
四、辨析題
55.【參考答案】(1)這句話是錯誤的。
(2)嚴重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征。社會危害性,是指犯罪行為危害某一社會形態(tài)中某種社會關(guān)系及其表現(xiàn)出來的利益形式的屬性。具有一定嚴重程度的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征。它揭示了國家將某種行為規(guī)定為犯罪的原因,闡明了犯罪與社會的關(guān)系,揭示了犯罪的社會政治本質(zhì)。
(3)刑事違法性是犯罪的一個重要特征卻不是犯罪的本質(zhì)特征。具有社會危害性的行為不一定都是犯罪行為。如果一個行為沒有違反刑法的規(guī)定,不符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成,即使具有嚴重的社會危害性也不可能構(gòu)成犯罪。在罪刑法定原則支配下,刑事違法性是犯罪的基本法律特征,體現(xiàn)了刑法的限制和保障機能。
(4)嚴重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征,刑事違法性是犯罪的法律特征,是嚴重的社會危害性在法律上的表現(xiàn)。
56.【參考答案】(1)該說法不完全正確。該說法反映的是合同的履行,締約過失責任,違約責任,附隨義務(wù)和誠實信用原則。
(2)“買賣不成仁義在”表明,即使合同沒有達成,當事人基于誠實信用原則應(yīng)當繼續(xù)履行附隨義務(wù),如照顧.通知,保守商業(yè)秘密等附隨義務(wù),以切實維護當事人基于合理的信賴所形成的信賴利益。即使合同已經(jīng)生效.在符合解除條件且不承擔民事責任的情形下,基于誠實信用原則,當事人也負有后契約義務(wù),如因不可抗力導致合同解除的,當事人就負有通知義務(wù),以避免對方損失擴大。
(3)但是,“買賣不成仁義在”并不能否認締約過失責任和違約責任的存在。在合同成立后,因一方當事人的過錯導致合同無效。不成立或者被撤銷的,抽象的“仁義”根本不能填補無過錯方基于合理的信賴所遭受的損失。此時,有過錯方應(yīng)當承擔締約過失責任。如果合同生效后,當事人一方違約的,守約方也不能基于抽象的“仁義”來填補因違約方的過錯造成的合理損失,此時,違約方應(yīng)當承擔違約責任。
(4)“買賣不成仁義在”雖然在一定程度上反映了合同履行過程中的誠實信用原則和附隨義務(wù)的履行,但是在市場交易的背景下。“仁義”不能替代損失,因此,該題的表述是不完全正確的。
五、法條分析題
57.【參考答案】本款規(guī)定的是巨額財產(chǎn)來源不明罪的罪狀和法定刑,罪狀為敘明罪狀。
巨額財產(chǎn)來源不明罪的構(gòu)成特征是:
(1)侵犯的是復(fù)雜客體,即國家機關(guān)的正?;顒雍凸截敭a(chǎn)。
(2)客觀方面表現(xiàn)為財產(chǎn)、支出明顯超出合法收入,差額巨大,而該國家工作人員又不能說明其來源的。
(3)犯罪主體是特殊主體,即國家工作人員。
(4)主觀上出于直接故意。
58.【參考答案】(1)本條是關(guān)于訴訟時效中斷的規(guī)定。
(2)訴訟時效中斷是指已開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進行,并使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間喪失效力。
(3)根據(jù)本條規(guī)定,引起訴訟時效中斷的事由包括起訴、請求和認諾三種。
(4)訴訟時效中斷的效力在于:只要發(fā)生任何一種引起訴訟時效中斷的法定事由,訴訟時效期間得重新起算。
六、案例分析題
59.【參考答案】(1)甲、乙二人人室竊取財物,為抗拒抓捕、窩藏贓物,當場使用暴力將丁某打傷,其行為均已構(gòu)成搶劫罪。
(2)甲、乙二人在共同犯罪中積極主動地實施犯罪,都是主犯。均應(yīng)對該犯罪結(jié)果負刑事責任。
(3)甲、乙二人屬于入戶搶劫(加重的搶劫),依法應(yīng)當處l0年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。并且應(yīng)當并處l000元以上的罰金或者沒收財產(chǎn)。
(4)對甲、乙二人可以附加剝奪政治權(quán)利。
(5)對甲、乙二人在犯罪過程中打傷被害人丁某,給其造成的經(jīng)濟損失應(yīng)予賠償,并互相承擔連帶清償責任。
(6)被告人甲某因為故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰,刑罰執(zhí)行完畢5年以內(nèi)又犯應(yīng)處有期徒刑以上刑罰的故意罪,屬于累犯,應(yīng)當從重處罰。
(7)甲某主動交代的詐騙犯罪事實已過追訴時效。不予追訴。
(8)丙某僅有盜竊的故意,并且沒有實施暴力行為,不構(gòu)成甲、乙搶劫的共犯。僅在盜竊的范圍內(nèi)負刑事責任。鑒于丙某在犯罪時不滿l6周歲,對盜竊罪不負刑事責任。
60.【參考答案】(1)能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時,因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人向第三人披露委托人后,第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利。根據(jù)《合同法》第403條第2款規(guī)定,受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當向第三人披露委托人.第三人因此可以選擇受托人或者委托作為相對人主張其權(quán)利,據(jù)此,本題中天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購買的彩電,知悉這一情況后,天鵝公司可以要求大興公司支付貨款。
(2)部分無效。因定金數(shù)額不得超過合同標的的20%。超出部分無效。根據(jù)《擔保法》第91條規(guī)定,定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。據(jù)此,本題中全宇公司從天鵝公司購進500臺彩電.總價款130萬元,全宇公司支付的定金不應(yīng)超過26萬元,超出部分無效。
(3)應(yīng)返還給天鵝公司。屬于不當?shù)美?。不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)獲得利益而使他人利益受到損失的事實?!睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定,沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人。據(jù)此,大興公司多收的5臺彩電,應(yīng)返還給天鵝公司。
(4)應(yīng)由天鵝公司承擔。標的物交付前發(fā)生的損失應(yīng)由出賣人承擔。根據(jù)《合同法》第l41條第l款規(guī)定。出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物。第l42條規(guī)定,標的物毀損、滅失的風險。在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題中,如追尾的肇事車輛逃逸。20臺受損彩電的損失因發(fā)生在交付之前,故應(yīng)由天鵝公司承擔。
(5)不能。因為第三人選定了相對人后,不能變更選定的相對人?!逗贤ā返?03條第2款規(guī)定,受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利,但第三人不得變更選定的相對人。據(jù)此,本題中,天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利,亦不能改為主張由大興公司履行合同義務(wù)。
2.選擇題的答案必須涂寫在答題卡相應(yīng)題號下,非選擇題的答案必須書寫在答題紙指定位置上。寫在其他地方無效。
3.填(書)寫部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆,涂寫部分必須使用2B鉛筆。
4.考試結(jié)束,將答題卡、答題紙和試題本一并交回。
一、單項選擇題:第1~40題,每小題1分。共40分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。
1.依據(jù)刑法規(guī)定。構(gòu)成行賄罪要求在主觀方面必須具有謀取( )的目的。
A.個人利益
B.非法利益
C.經(jīng)濟利益
D.不正當利益
2.劉某因犯盜竊罪被判處有期徒刑5年,在刑罰執(zhí)行3年后,又發(fā)現(xiàn)判決前其還有放火罪, 應(yīng)判處有期徒刑7年,劉某還需執(zhí)行的長刑期可能是( )。
A.12年
B.10年
C.9年
D.7年
3.張某將一五歲幼童王某騙離家庭并欲將其帶至外地出賣,途中被抓獲,王某得救。張某的行為構(gòu)成( )。
A.拐騙兒童罪
B.拐賣人口罪
C.拐騙兒童罪和拐賣人口罪
D.拐賣兒童罪
4.在共同犯罪中起次要或者輔助作用的共同犯罪人是( )。
A.主犯
B.從犯
C.脅從犯
D.教唆犯
5.甲將自己親生的嬰兒以2萬元價格賣給他人。甲認為自己的行為不構(gòu)成犯罪,甲的這一認識錯誤屬于( )。
A.法律認識錯誤
B.對象認識錯誤
C.客體認識錯誤
D.手段認識錯誤
6.甲為殺死乙,向乙家投炸彈,造成乙死亡,房屋炸毀,甲的行為屬于( )。
A.想象競合犯
B.實質(zhì)數(shù)罪
C.牽連犯
D.吸收犯
7.行為人因不能抗拒的原因而引起損害結(jié)果的,不是犯罪,這是由于行為人( )。
A.對危害結(jié)果的發(fā)生沒有認識
B.對危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見
C.對危害結(jié)果的發(fā)生不存在故意或者過失
D.不具備犯罪的主體條件
8.我國客輪??吭诿绹~約港時,德國人甲在輪船上竊取我國公民乙價值4000元人民幣的財物。對本案確立我國刑法效力的依據(jù)是( )。
A.屬人原則
B.保護原則
C.普遍管轄原則
D.屬地原則
9.罰金的適用方式是( )。
A.只能獨立適用
B.只能附加適用
C.既可以獨立適用也可以附加適用
D.只能并科適用
10.下列屬于侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪的是( )。
A.搶劫罪
B.搶奪罪
C.拐賣婦女、兒童罪
D.盜竊罪
11.某甲在一胡同口搶劫一女青年錢包。搶到錢包后,突然發(fā)現(xiàn)該女青年是自己的鄰居,于 是將錢包當面送還給女青年,聲稱剛才的行為是開玩笑。某甲的行為是( )。
A.犯罪預(yù)備
B.犯罪中止
C.犯罪未遂
D.犯罪既遂
12.我國(刑法)第116條規(guī)定:“破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險,尚未造成嚴重后果的,處……”該條文采用的罪狀描述方式屬于( )。
A.簡單罪狀
B.敘明罪狀
C.空白罪狀
D.引證罪狀
13.王某在商場門口見一中年婦女挎著一個包,于是趁其不備,突然搶奪。但該中年婦女拽 住包不放。王某對著該中年婦女猛踹一腳,致使該中年婦女倒地松手,王某拿到錢包后逃逸。王某構(gòu)成( )。
A.搶劫罪
B.搶奪罪
C.搶奪罪和故意傷害罪
D.故意傷害罪
14.下列情形中,屬于犯罪預(yù)備的是( )。
A.甲買回劇毒農(nóng)藥企圖殺害妻子,后念及妻子多年情分,悄悄將農(nóng)藥處理掉了
B.乙以出賣為目的,買到一嬰兒后,但尚未出手即被抓獲
C.丙尾隨從銀行取款出來的劉某意圖搶劫,在小區(qū)入口處被保安阻攔
D.丁乘某女不備,將其撲倒,意圖****,卻被該女制服
15.甲偽造國家機關(guān)公文用于實施詐騙活動,分別構(gòu)成偽造國家機關(guān)公文罪和詐騙罪,這種 情形屬于罪數(shù)論中的( )。
A.牽連犯
B.想象競合犯
C.繼續(xù)犯
D.連續(xù)犯
16.甲與單位領(lǐng)導不和,為制造事端,往單位食堂的飯菜中投放老鼠藥,后良心發(fā)現(xiàn),及時制止,并未造成人員傷亡,則甲的犯罪狀態(tài)是( )。
A.犯罪預(yù)備
B.犯罪未遂
C.犯罪中止
D.犯罪既遂
17.下列哪一種犯罪在既遂之后犯罪行為也隨之而結(jié)束,但由犯罪行為造成的不法狀態(tài)仍可能繼續(xù)存在?( )
A.詐騙罪
B.故意殺人罪
C.非法拘禁罪
D.非法持有槍支罪
18.趙某犯A罪,依法應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利。合議庭提出以下四種量刑意見,其中必定錯誤的意見是( )。
A.判處有期徒刑2年,附加剝奪政治權(quán)利l年
B.判處有期徒刑2年,緩刑3年,附加剝奪政治權(quán)利l年
C.判處管制2年。附加剝奪政治權(quán)利l年
D.判處拘役6個月,附加剝奪政治權(quán)利1年
19.甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩(3歲)騙走,意圖勒索錢財,但孩子說不清自己 家里的聯(lián)系方式,無法進行勒索。甲怕時間長了被發(fā)現(xiàn),于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應(yīng)當如何處理?( )
A.以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷
B.以綁架罪一罪處罰
C.以拐賣兒童罪一罪處罰
D.以綁架罪與拐賣兒童罪并罰
20.交通肇事并具有下列哪種情形的,應(yīng)追究刑事責任?( )
A.致3人死亡,負事故次要責任的
B.致2人死亡。負事故同等責任的
C.致l人死亡.負事故主要責任的
D.造成財產(chǎn)損失無能力賠償數(shù)額在20萬元以上不滿30萬元,負事故全部責任的
21.某甲被人撞傷,其行使侵權(quán)行為之債的請求權(quán),訴訟時效期間是自其知道侵害事實發(fā)生 之日起多長時間?( )
A.1年
B.2年
C.長不超過20年
D.6個月
22.下列何種情況下,當事人可以解除合同?( )
A.因不可抗力致使合同不能適當履行
B.在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)
C.當事人一方遲延履行主要債務(wù)
D.當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使實現(xiàn)合同目的困難
23.單務(wù)民事法律行為是指( )。
A.民事法律行為的一方當事人只負有義務(wù),而另一方當事人只享有權(quán)利
B.只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為
C.行為雙方都為一人的法律行為
D.產(chǎn)生的民事權(quán)利與義務(wù)為單一的法律行為
24.根據(jù)我國《合同法》,以下對買賣合同中標的物的風險負擔的表述正確的是( )。
A.特定物的風險在合同成立后即由買受人承擔
B.在途貨物的風險自合同成立后即轉(zhuǎn)移給買受人
C.需要運輸?shù)臉说奈铮越桓督o買受人后風險轉(zhuǎn)移給買受人
D.在買受人因標的物質(zhì)量不符合要求拒絕受領(lǐng)的情況下,風險轉(zhuǎn)移給買受人
25.甲打算賣房,問乙是否愿買,乙一向迷信,就跟甲說:“如果明天早上7點你家屋頂上來了喜鵲,我就出10萬塊錢買你的房子?!奔淄狻R一丶液蠓浅:蠡?。第二天早上7點差幾分時,恰有一群喜鵲停在甲家的屋頂上,乙正要將喜鵲趕走,甲不知情的兒子拿起彈弓把喜鵲打跑了,至7點再無喜鵲飛來。關(guān)于甲乙之間的房屋買賣合同,下列哪一選項是正確的?( )
A.合同尚未成立
B.合同無效
C.乙有權(quán)拒絕履行該合同
D.乙應(yīng)當履行該合同
26.能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋,起訴的范疇不包括( )。
A.起訴后,被法院作不予受理或駁回或當事人自動撤訴的
B.向人民調(diào)解委員會提起權(quán)利保護請求的
C.向有關(guān)單位提起權(quán)利保護的
D.向仲裁機關(guān)提起仲裁的
27.王某邀請張某到家里吃飯,張某打車準時到王某家門口時,王某打電話給張某說。自己 要加班,不能請張某吃飯了,張某只好又打車回家,以下說法正確的是( )。
A.王某和張某之間存在合同關(guān)系,王某不按照約定請張某吃飯,王某應(yīng)承擔違約責任
B.王某應(yīng)向張某承擔締約過失責任,賠償張某打車的費用
C.王某和張某之間形成無因管理關(guān)系,王某應(yīng)賠償張某打車的費用
D.王某沒有義務(wù)請張某吃飯,也不應(yīng)賠償張某打車的費用
28.甲家有一狗,白天上班是用繩索系在自家門前。鄰居乙(18周歲)嫌晚上吵得兇。乘甲上班,家中無人,用石擲狗,該狗怒,奮力掙斷繩索撲向乙,幸而乙跑得快才未被咬,但當時在附近的路人丙被咬傷。且丙在躲避時,將路旁丁種植的名貴中藥草踩壞數(shù)株。丙因治傷支付醫(yī)藥費80元。丁中藥草損失l6元。丙、丁的損失應(yīng)由誰賠償?( )
A.丙的損失由乙賠償,丁的損失由丙賠償
B.丙的損失由甲賠償,丁的損失由丙賠償
C.丙的損失由甲和乙賠償,丁的損失主要由乙賠償,丙予以適當補償
D.丙、丁的損失均由乙賠償
29.甲公司向乙公司購買兩臺小汽車,雙方簽訂合同后,甲公司向乙公司全額付款。因甲公 司前往購車者不會開車,又未帶駕駛員,故甲公司與乙公司約定,乙公司將小汽車鑰匙交甲公司后,將甲公司已選定的兩臺車暫時保留在乙公司的車庫里,待甲公司自提。但乙公司未將兩臺小汽車的有效單證等交付給甲公司。當晚,這兩臺車被盜。則下列說法中正確的是( )。
A.甲和乙之間的買賣合同未生效,因為雙方?jīng)]有辦理車輛過戶手續(xù)
B.甲和乙之間的買賣合同生效,但是兩臺車因為尚未交付給買方,故所有權(quán)仍未轉(zhuǎn)移給甲
C.甲和乙之間的買賣合同生效,但是兩臺車因為尚未辦理車輛過戶手續(xù),故所有權(quán)仍未轉(zhuǎn)移給甲
D.兩臺車被盜的風險應(yīng)由甲自己承擔
30.甲工廠欠乙公司l00.萬元,后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因( )而歸消滅。
A.債的免除
B.債的混同
C.債的抵銷
D.債的解除
31.李紳與老伴生有一子李壯,一女李柔,均成年成家。李壯有一女,李柔有二子。李紳與老伴身體較好,且用其自有退休工資聘一保姆負責照顧其起居。2000年6月,李柔因病去世。李紳因經(jīng)不住喪女之痛,一病不起,竟也撒手歸西。李紳死后留下房屋數(shù)間,存款數(shù)萬元及名人字畫若干。李紳生前留有書面遺囑,將字畫及房屋留給李壯,其余財產(chǎn)未作處理。在分配遺產(chǎn)的過程中,李壯遇車禍死亡。下列說法正確的是( )。
A.李柔早于李紳去世,不能繼承李紳的遺產(chǎn)
B.雖然李壯遇車禍死亡,仍能與其母平分李紳未作處分的財產(chǎn)
C.李壯的女兒可行使李壯的遺產(chǎn)繼承權(quán),但房屋字畫除外
D.李柔的兩個兒子不可以繼承李柔有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額
32.甲對乙享有2萬元債權(quán),已到清償期限,但乙一直聲稱無能力清償欠款,甲調(diào)查發(fā)現(xiàn),乙享有對丁的7000元債權(quán)還有三個月到期,戊因賭博欠乙8000元,乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。另外,乙在一年前發(fā)生交通事故,因事故中的人身傷害對丙享有l(wèi)萬元債權(quán),因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權(quán),已經(jīng)到期。對此,對下列哪項債權(quán)甲可以行使代位權(quán)?( )
A.乙對丁的7000元債權(quán)
B.乙對戊的8000元債權(quán)
C.乙對丙的1萬元債權(quán)
D.乙對丙的5000元債權(quán)
33.下列情形中。屬于民事法律事實的是( )。
A.日出
B.備課
C.贈與
D.戀愛
34.甲欲購買一輛二手車,委托乙提供媒介服務(wù)。乙在多日尋訪后,盡力促成了甲和有車待 售的丙之間的交易,但甲與丙都沒有對乙提供媒介服務(wù)的費用承擔問題實行約定,后經(jīng)協(xié)商,無法達成一致。在此情況下,對乙提供媒介服務(wù)的費用應(yīng)怎么確定?( )
A.在乙促成合同成立時,應(yīng)當由乙自己承擔提供媒介服務(wù)的費用
B.在乙未促成合同成立時,應(yīng)當由乙自己承擔提供媒介服務(wù)的費用
C.在乙促成合同成立時,甲公司應(yīng)當承擔其提供媒介服務(wù)的費用
D.甲公司應(yīng)當向乙預(yù)付提供媒介服務(wù)的費用
35.甲出差前將家中的一臺彩電交由鄰居乙保管。在甲出差期間,乙將彩電賣給丙.丙以為 彩電為乙所有,便以合理價款購得。對此,( )。
A.甲不得向丙請求返還彩電
B.甲可要求丙返還彩電
C.甲可要求乙與丙共同承擔賠償責任
D.甲可要求丙賠償損失
36.下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說法中,錯誤的是( )。
A.民事法律關(guān)系屬于思想的社會關(guān)系
B.民事法律關(guān)系需具備主體、內(nèi)容與客體三個要素
C.民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生
D.民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間
37.根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,放棄繼承與放棄受遺贈可采取的行為方式是( )。
A.放棄繼承既可采明示方式,也可采默示方式,放棄受遺贈亦如此
B.放棄繼承只能采明示方式,放棄受遺贈亦如此
C.放棄繼承只能采明示方式,放棄受遺贈則既可采明示方式,也可采默示方式
D.放棄繼承既可采明示方式,也可采默示方式,放棄受遺贈只能采明示方式
38.甲乙相互欠款,在還款期限已到時,任何一方可主張將欠款相互充抵,當事人享有的這 一抵銷權(quán)屬于( )。
A.請求權(quán)
B.支配權(quán)
C.抗辯權(quán)
D.形成權(quán)
39.甲、乙分別出資l萬元合伙經(jīng)營,后因經(jīng)營不善,負債l0萬元,甲、乙約定由乙承擔8萬元.乙承擔2萬元。這種約定對債權(quán)人( )。
A.無效。債權(quán)人可以要求甲、乙任何一方承擔全部債務(wù)
B.有效。債權(quán)人只能按照約定要求甲、乙承擔各自的債務(wù)
C.無效。債務(wù)人只能要求甲乙平均承擔債務(wù)
D.有效。債權(quán)人要求任何一方承擔全部債權(quán)是沒有法律依據(jù)
40.李某的一頭奶牛得了重癥,李某怕此牛將病傳染給自己其他的牛,遂拉至野外拋棄。王 某拾得此牛。經(jīng)精心喂養(yǎng),此牛竟成一高產(chǎn)奶牛。李某得知此事后要求王某歸還,王某不肯。依法李某( )。
A.有權(quán)要求王某返還此牛,王某拾得此牛屬不當?shù)美?BR> B.有權(quán)要求王某返還,王某的行為屬無因管理,可要求李某支付管理費用
C.無權(quán)要求返還此牛,其對牛的所有權(quán)因拋棄而喪失
D.無權(quán)請求王某返還,王某的行為屬善意取得
二、多項選擇題:第41~50小題。每小題2分,共20分。下列每題給出的四個選項中,至 少有兩個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。多選、少選或錯選均 不得分。
41.刑法所稱國家工作人員包括( )。
A.國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員
B.國有企事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員
C.人民團體中從事公務(wù)的人員
D.其他依法從事公務(wù)的人員
42.下列犯罪中屬于告訴才處理的犯罪有( )。
A.侵占罪
B.侮辱罪
C.遺棄罪
D.虐待罪
43.犯罪構(gòu)成客觀要件中的選擇要件包括( )。
A.犯罪行為
B.特定的犯罪方法
C.特定的時間、地點
D.犯罪客體
44.有權(quán)對刑法作出司法解釋的機關(guān)包括( )。
A.公安部
B.高人民檢察院
C.高人民法院
D.全國人民代表大會及其常務(wù)委員會
45.根據(jù)我國刑法規(guī)定,行為人對事物的認識可以通過以下形式表現(xiàn)出來( )。
A.有認識
B.無認識
C.推定認識
D.認識錯誤
46.下列諸債中,( )屬于法定之債。
A.無因管理之債
B.侵權(quán)行為之債
C.單方允諾之債
D.合同之債
47.根據(jù)《合同法》的規(guī)定,合同債務(wù)的法定抵銷,雙方債務(wù)應(yīng)該( )。
A.數(shù)額相同
B.種類相同
C.債務(wù)均到期
D.債權(quán)均須合法
48.在下列機構(gòu)中,不具有法人資格的是( )。
A.某機關(guān)人事處
B.某鄉(xiāng)政府
C.某市教育局
D.某大學法學院
49.依據(jù)我國法律的規(guī)定,引起債消滅的原因包括( )。
A.解除
B.免除
C.混同
D.混合
50.人民法院在處理相鄰房屋滴水糾紛時,對有過錯的一方造成他方損害的,應(yīng)當責令其( )。
A.排除妨礙
B.消除危險
C.賠禮道歉
D.賠償損失
三、簡答題:第51~54小題。每小題6分。共24分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框 區(qū)域內(nèi)。
51.不作為犯罪之行為人的義務(wù)來源有哪些?
52.簡述犯罪集團的成立條件。
53.簡述公序良俗原則在民法中的體現(xiàn)。
54.簡述代位繼承權(quán)的概念和條件。
四、辨析題:第55~56小題。每小題8分。共16分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
55.請對“犯罪的本質(zhì)特征是刑事違法性”進行辨析。
56.民間有一種說法:“買賣不成仁義在?!闭堄妹穹ㄔ韺υ撜f法加以辨析。
五、法條分析題:第57~58小題。每小題l0分,共20分。要求符合立法原意和刑法/民法 理論。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
57.《刑法》第395條第l款規(guī)定:“國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入,差額巨大的.可以責令該國家工作人員說明來源。不能說明來源的,差額部分以非法所得論,處5年以下有期徒刑或者拘役;差額特別巨大的,處五年以上十年以下有期徒刑。財產(chǎn)的差額部分予以追繳?!?BR> 58.《民法通則》第l40條規(guī)定:“訴訟時效因提起訴訟,當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算?!闭埛治鲈摋l法律規(guī)定。
六、案例分析題:第59-60小題,每小題l5分。共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
59.1998年4月,甲(35歲)、乙(22歲)、丙(15歲)三人共謀前往丁某家行竊。甲、乙二人人戶,丙某在門口“望風”。恰逢戶主丁某(女)外出回家,在門口放哨的丙某給在室內(nèi)的甲、乙二人發(fā)出“有人,快跑!”的信號之后,急忙逃走。丁某進家,甲、乙二人來不及躲避,甲某便從臥室竄出,捂住丁某的嘴將其捺倒在地。乙某從地上揀起一個酒瓶朝丁某頭上砸了一下,見酒瓶破碎后,又從地上揀起一把菜刀,用刀背朝丁某的脖子、背部連砍兩下,致丁某當場昏迷。攜帶物品及現(xiàn)金人民幣l05元倉皇逃走,被害人花去醫(yī)療費、護理費、營養(yǎng)費3200元,造成誤工損失費800元。經(jīng)法醫(yī)鑒定構(gòu)成輕傷。甲某曾在1988年5月因犯盜竊罪而被判處5年有期徒刑.l993年5月刑滿釋放。另甲某主動交待曾經(jīng)在1988年3月詐騙他人數(shù)額較大財物的犯罪事實。
問題:對甲乙丙三人的行為如何認定處罰?
60.大興公司與全宇公司簽訂委托合同,由大興公司委托全宇公司采購500臺彩電.并預(yù)先 支付購買彩電的費用50萬元。全宇公司經(jīng)考察發(fā)現(xiàn)甲市W區(qū)的天鵝公司有一批質(zhì)優(yōu)價廉的 彩電,遂以自己的名義與天鵝公司簽訂了一份彩電購買合同,雙方約定:全宇公司從天鵝公司購進500臺彩電,總價款130萬元,全宇公司先行支付30萬元定金;天鵝公司采取送貨方式,將全部彩電運至乙市S區(qū),貨到驗收后一周內(nèi)全宇公司付清全部款項。天鵝公司在發(fā)貨時。工作人員誤發(fā)成505臺。在運輸途中,由于被一車追尾,20臺彩電遭到不同程度的損壞。全宇公司在S區(qū)合同約定地點接收了505臺彩電,當即對發(fā)生損壞的20臺彩電提出了質(zhì)量異議.并將全部彩電交付大興公司。由于彩電滯銷,大興公司一直拒付貨款,致全宇公司一直無法向天鵝公司支付貨款。交貨2個星期后,全宇公司向天鵝公司披露了是受大興公司委托代為購買彩電的情況。
問題:(1)天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購買彩電,知悉這一情況后.天鵝公司能否要求大興公司支付貨款?為什么?
(2)全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何?為什么?
(3)大興公司多收的5臺彩電應(yīng)如何處理?為什么?
(4)如追尾的肇事車輛逃逸,20臺受損彩電的損失應(yīng)由誰承擔?為什么?
(5)如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟后,在訴訟過程中,天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利,能否改為主張由大興公司履行合同義務(wù)?為什么?
一、單項選擇題
1.【答案】D。解析:行賄罪主觀方面表現(xiàn)為直接故意。即明知自己的行為是收買國家工作人員以及其他依法從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取不正當?shù)睦娑鴮嵤┻@種行為。
2.【答案】C。解析:根據(jù)《刑法》第70條的規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。本條規(guī)定的就是所謂“先加后減”的數(shù)罪并罰原則。故在本案中劉某還需執(zhí)行的長刑期可能為:7年+5年-3年=9年,故選C。
3.【答案】D。解析:本題考查的是拐騙兒童罪與拐賣兒童罪的區(qū)別:(1)客體要件不同。拐騙兒童罪侵犯的客體是他人的家庭關(guān)系和兒童的合法權(quán)益,而拐賣兒童罪侵犯的客俺是他人的人身自由權(quán)利,因而性質(zhì)不同。(2)犯罪目的不同。拐騙兒童罪,主要是為了收養(yǎng)或者使喚、奴役,而拐賣婦女、兒童罪則是貪圖錢財,販賣牟利。如果拐騙兒童是為了販賣牟利,則應(yīng)以拐賣兒童罪論處。本案例中,張某拐騙幼童王某是為了出賣,故其行為構(gòu)成拐賣兒童罪。
4.【答案】B。解析:《刑法》第27條第l款規(guī)定:“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯?!睆姆?,從其在共同犯罪中所處的地位看,從屬于主犯;從其在共同犯罪中所起的作用來看,起次要的或者輔助作用。由此可知本題應(yīng)選B。
5.【答案】A。
6.【答案】A。解析:甲只實施了一個行為,觸犯了兩種罪行,構(gòu)成想象競合犯。
7.【答案】C。
8.【答案】D。解析:本題考查的知識點是屬地管轄。我國《刑法》第6條第2款規(guī)定:“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。”根據(jù)這一規(guī)定,在我國船舶上犯罪就被認為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪,根據(jù)屬地管轄的原則,應(yīng)當適用我國刑法。本題中,在我國客輪上外國人針對我國公民犯罪,是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪,因此,確立我國刑法空間效力的只能是屬地原則,所以,本題的正確答案是D。
9.【答案】C。解析:罰金既可以獨立適用也可以附加適用。
10.【答案】C。
11.【答案】D。解析:本題考查的知識點是:犯罪中止的時空性特征?!缎谭ā返?4條規(guī)定:“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當免除處罰;造成損害的,應(yīng)當減輕處罰?!詣臃艞壏缸锏闹兄贡仨毎l(fā)生在“犯罪過程中”,即犯罪活動開始實施至該犯罪構(gòu)成要件完成為止的動態(tài)過程之中。這是自動放棄犯罪的犯罪中止的客觀特征,從行為人開始犯罪預(yù)備行為,一直到犯罪既遂發(fā)生之前的一段時期內(nèi)是自動放棄犯罪的有效時區(qū)。如果犯罪行為已經(jīng)達到既遂程度或者由于意志以外的原因而使犯罪進入終局的,盡管行為人出于悔過心理而自動恢復(fù)原狀的,也不能再視為中止,只能表明犯罪人的悔罪態(tài)度。如盜竊、搶奪、貪污犯罪既遂之后主動返贓的,便不能再認定為犯罪中止。同樣,行為人在尚未實施犯罪預(yù)備行為之前,即自動放棄犯罪意圖的,也不能認定為犯罪中止。所以,本題的正確答案是D。
12.【答案】B。解析:簡單罪狀,是指條文只簡單的規(guī)定罪名或者簡單描述具體犯罪的基本構(gòu)成特征。比如刑法第234條規(guī)定,故意傷害他人身體的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。敘明罪狀,是指條文對具體犯罪的基本構(gòu)成特征作了詳細的描述??瞻鬃餇睿侵笚l文沒有直接地規(guī)定某一犯罪構(gòu)成的特征,而是指明確定該罪構(gòu)成需要參照的法律、法規(guī)的規(guī)定。引證罪狀,是指引用同一法律中的其他條款來說明和確定某一犯罪的構(gòu)成特征。根據(jù)定義,可知應(yīng)選B項。
13.【答案】A。解析:《刑法》規(guī)定,搶劫罪,是以非法占有為目的,對財物的所有人或者保管人當場使用暴力、脅迫或其他方法,強行將公私財物搶走的行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意,并具有將公私財物非法占有的日的。王某的行為符合搶劫罪的特征,故本題答案為A。
14.【答案】C。
15.【答案】A。解析:本題考查的知識點是:牽連犯的概念和特征。所謂牽連犯,是指行為人實施某種犯罪(即本罪),而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名(即他罪)的犯罪形態(tài)。牽連犯的構(gòu)成特征為:(1)牽連犯必須基于一個終犯罪目的。(2)牽連犯必須具有兩個以上的、相對獨立的危害社會行為。(3)牽連犯所包含的數(shù)個危害社會行為之間必須具有牽連關(guān)系。(4)牽連犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名。根據(jù)牽連犯的概念和特征.本題的題干顯然構(gòu)成牽連犯。選項8想象競合犯和C繼續(xù)犯都只有一個行為,而選項D連續(xù)犯是數(shù)行為觸犯同 一罪名,所以,本題的正確答案是A。
16.【答案】D。解析:投放危險物質(zhì)罪是行為犯。所謂行為犯,即指以危害行為的完成作為犯罪客觀要件齊備標準的犯罪。只要行為人完成了刑法規(guī)定的犯罪行為,犯罪的客觀方面即為完備,犯罪即成為既遂形態(tài)。
17.【答案IA。解析:本題考查的知識點是:繼續(xù)犯的概念和特征及其與狀態(tài)犯的區(qū)別。所謂繼續(xù)犯.亦稱持續(xù)犯,是指犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi).該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。繼續(xù)犯為顯著的特征是繼續(xù)犯是犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪。繼續(xù)犯的這一特征,是它與狀態(tài)犯相區(qū)別的主要標志。所謂狀態(tài)犯,是指犯罪行為一經(jīng)實施,當即發(fā)生危害結(jié)果犯罪就已既遂,犯罪行為也隨之結(jié)束或終了;但基于該犯罪行為所產(chǎn)生的不法狀態(tài)仍繼續(xù)存在。因此,繼續(xù)犯與狀態(tài)犯是完全不同的兩種犯罪形態(tài)。其區(qū)別主要表現(xiàn)于:第一,繼續(xù)犯是犯罪行為一旦著手實施,必然隨即引起相應(yīng)的不法狀態(tài);而狀態(tài)犯只是在犯罪行為實行終了以后,才有可能導致不法狀態(tài)的產(chǎn)生。第二,繼續(xù)犯是在犯罪行為繼續(xù)存在的同時,由犯罪行為所引起的不法狀態(tài)也處于繼續(xù)之中;而狀態(tài)犯則是在犯罪行為結(jié)束之后,僅僅是犯罪行為所引起的不法狀態(tài)有可能繼續(xù)存在。概而言之,繼續(xù)犯的犯罪行為與其所引起的不法狀態(tài)的產(chǎn)生、持續(xù)和終止,必然是同步的或基本同步的;而狀態(tài)犯的犯罪行為與其所引起的不法狀態(tài)的產(chǎn)生、持續(xù)和終止,則為非同步的。本題題干中犯罪在既遂之后犯罪行為也隨之結(jié)束,但由犯罪行為造成的不法狀態(tài)仍可能繼續(xù)存在,顯然是指狀態(tài)犯。選項A詐騙罪,就是典型的狀態(tài)犯,詐騙行為結(jié)束后,行為人非法占有他人財物的不法狀態(tài)仍然處于持續(xù)過程中。選項B故意殺人罪,殺人行為 結(jié)束后,被害人死亡并非是一種狀態(tài)。選項C和D都是繼續(xù)犯,所以,本題的正確答案是A。
18.【答案】C。解析:本題考查的知識點是:附加剝奪政治權(quán)利的適用。根據(jù)《刑法》第55條、第57條的規(guī)定.附加剝奪政治權(quán)利的期限有以下四種情況:(1)獨立適用剝奪政治權(quán)利或者主刑是有期徒刑、拘役,附加剝奪政治權(quán)利的,期限為l年以上5年以下。(2)判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等。(3)判處死刑、無期徒刑的,應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身。(4)死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候.應(yīng)當把附加剝奪政治權(quán)利的期限相應(yīng)地改為3年以上10年以下。選項ABD中,剝奪政治權(quán)利附加于有期徒刑和拘役刑,剝奪政治權(quán)利的期限是正確的,選項C中判處管制2年,附加剝奪政治權(quán)利也應(yīng)當是2年,所以,本題的正確答案是C。
19.【答案】D。解析:甲先是犯了綁架罪,后又犯了拐賣兒童罪。
20.【答案】C。解析:本題考查的知識點是:交通肇事罪的起刑點。交通事故責任分為全部責任、主要責任、同等責任、次要責任。根據(jù)高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第l款的規(guī)定,交通肇事并具有以下情形之一的,依法追究刑事責任:(1)死亡一人或者重傷三人以上。負事故全部或者主要責任的;(2)死亡三人以上,負事故同等責任的;(3)造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負事故全部或者主要責任,無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上的。選項A,負事故同等責任以上的,才依法追究刑事責任:選項B,負事故主要責任以上的,才依法追究刑事責任;選項D,數(shù)額達到30萬元以上的,才依法追究刑事責任。只有選項C才構(gòu)成交通肇事罪,所以,本題的正確答案是C。
21.【答案】A。解析:我國《民法通則》第136條規(guī)定:“下列的訴訟時效期間為一年:(一)身體受到傷害要求賠償?shù)?(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(三)延付或者拒付租金的;(四)寄存財物被丟失或者損毀的?!?BR> 22.【答案】B。解析:《合同法》第94條規(guī)定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù):(三)當事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形?!币虼?,A、C、D錯誤??忌氉屑汅w會合同法這幾種情形下具體用語的含義。
23.【答案】A。解析:本題考查的知識點是單務(wù)民事法律行為、單方民事法律行為、單一民事法律行為等的區(qū)別。單務(wù)民事法律行為是當事人一方負有義務(wù),另一方享有權(quán)利,如贈與行為,保管行為。故A項符合題意。B項只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為,如遺囑行為、拋棄行為、承認行為等,為單方民事法律行為,故該項不符合題意。C項所指是單一民事法律行為,也不符合題意。單一民事法律行為與復(fù)合民事法律行為相對,前者指雙方當事人都是一人,如果一方有兩人以上,構(gòu)成復(fù)合民事法律行為。D項純屬制選混亂,民法理論尚無此表述。
24.【答案】B。解析:根據(jù)《合同法》第l42條規(guī)定:“標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔.交付之后由買受人承擔,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?!笨芍狝項說法不正確。第l44條規(guī)定:“出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。”可知B項正確。根據(jù)第141條第(一)項規(guī)定:“出賣人應(yīng)按照約定的地點交付標的物?!钡趌45條規(guī)定:“當事人沒有約定交付地點或者約定不明確,依照本法第141條第2款第(一)項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)?,出賣人將標的物交付第一承運人后,標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔?!笨芍狢項錯在風險應(yīng)是交付給第一承運人后轉(zhuǎn)移。根據(jù)第l48條規(guī)定:“因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求,致使不能實現(xiàn)合同目的的,買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的,標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。”可知D項錯誤。
25.【答案】C。解析:本題屬于附條件的合同,雖然乙有主觀阻止條件成立的故意,但是,乙還沒有實施行為的時候,甲的不知情的兒子把喜鵲打跑了,因此,促使條件沒有成立,乙有權(quán)拒絕履行合同。
26.【答案】A。解析:該題考查的知識點是訴訟時效中斷的法定事由。訴訟時效是法律對那些不積極行使權(quán)利.在權(quán)利上睡覺的人給予的一種懲罰措施。對那些積極行使權(quán)利的人又設(shè)計了訴訟時效中斷制度予以保護。起訴是權(quán)利人行使權(quán)利的主要形式,《民法通則》第140條規(guī)定,“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷”。嚴格意義上講、起訴是指權(quán)利人依訴訟程序主張權(quán)利,《民通意見》第202條規(guī)定,權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位(婦聯(lián)等團體)提出請求的,從提出請求時起,訴訟時效中斷。向仲裁機關(guān)提起仲裁的也視為起訴。根據(jù)該規(guī)定,排除了B、C、D三項。A項中法院不予受理或被駁回,說明當事人主張的權(quán)利不成立:自動撤訴等于當事人放棄行使權(quán)利,可見,不予受理或被駁回表明權(quán)利人沒有行使權(quán)利,故不能作為訴訟時效被中斷的事由,A項正確。
27.【答案】D。解析:本題中王某邀請張某吃飯,王某并沒有受法律約束的意思,即王某沒有賦予張某強制自己請吃飯的權(quán)利,也沒有為自己設(shè)定一定請張某吃飯的義務(wù),因此王某和張某之間并不存在合同關(guān)系,所以A選項不正確。王某沒有與張某形成合同關(guān)系的意思,王某當然也不承擔締約過失責任,所以B選項不正確。根據(jù)《民法通則》第93條規(guī)定,構(gòu)成無因管理必須符合三個要件:(1)管理他人事務(wù);(2)為避免他人利益受損失的意思:(3)無法律上的原因。王某并沒有為避免張某受損失的意思,也不是管理張某事務(wù),因此不構(gòu)成無因管理,所以C選項不正確。本題中的請人吃飯是典型的情誼行為,所以D選項正確。
28.【答案】D。解析:《侵權(quán)責任法》第83條規(guī)定,因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后,有權(quán)向第三人追償?!睹穹ㄍ▌t》第129條規(guī)定,因緊急避險造成損害的,由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。因緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍9时?、丁的損失均由乙賠償。
29.【答案】D。解析:合同生效,關(guān)鍵是要判定所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移。根據(jù)《物權(quán)法》第23條規(guī)定,動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓.自交付時發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。第24條規(guī)定,船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅.未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。第27條規(guī)定:“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時,雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的.物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力?!惫蕛膳_車的鑰匙已經(jīng)交付給甲,所有權(quán)已轉(zhuǎn)移給甲。且根據(jù)《合同法》第142條規(guī)定:“標的物毀損、滅失的風險交付后由買受人承擔?!惫蕛膳_車被盜的風險應(yīng)由甲自己承擔。
30.【答案】B。解析:本題考查的知識點是債的消滅。債作為當事人之間的法律關(guān)系,可以根據(jù)一定法律事實而消滅.消滅后意味著當事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規(guī)定于具體的法條中,理論上概括為6種,即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。如果債權(quán)人和債務(wù)人合并,或者債務(wù)人繼承債權(quán)人的財產(chǎn),或者通過合同轉(zhuǎn)移債務(wù)于債權(quán)人.債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅,此為混同。B項符合題意。
31.【答案】A。解析:《繼承法》第ll條規(guī)定:“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?!睋?jù)此,李柔早于被繼承人李紳死亡,當然不能繼承李紳的遺產(chǎn),但李柔的兩個兒子可代位繼承李柔的份額。故A項正確,D項錯誤。李壯死亡發(fā)生在分配遺產(chǎn)過程中,故發(fā)生轉(zhuǎn)繼承,李壯女兒依法取得李壯的所有遺產(chǎn),包括其因遺囑繼承得來的房屋、字畫,故C項錯誤。由于李柔的兒子享有代位繼承權(quán),故李紳未作處分的遺產(chǎn)應(yīng)由李壯、李壯母、李柔的兩個兒子共同繼承.其中,李柔的兩個兒子只能繼承其母有權(quán)繼承的份額,故李壯并不能與其母平分遺產(chǎn),B項錯誤。
32.【答案】D。解析:《合同法》第73條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?!薄逗贤ń忉?一)》第ll條規(guī)定:“債權(quán)人依照合同法第73條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟,應(yīng)當符合下列條件:(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害;(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。”第12條規(guī)定:“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán).是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利?!币乙蚴鹿手械娜松韨Ρ碛械膌萬元債權(quán)屬于人身傷害賠償請求權(quán),專屬于債務(wù)人本身。故不得代位行使。因此,C錯誤。乙因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有的5000債權(quán)則并非專屬于債務(wù)人.且已經(jīng)到期,故可以代位行使。因此,D正確。乙對丁的7000債權(quán)因為未到期,也不符合行使代位權(quán)的條件。因此,A錯誤。乙對戊的8000元賭債是違法債權(quán),不受法律保護,也不得代位行使。因此.B錯誤。
33.【答案】C。解析:本題考查的知識點是民事法律事實。民事法律事實是指法律所規(guī)定的,能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的客觀現(xiàn)象。一個客觀事實是否屬于民事法律事實,看它是否能夠引起民事法律后果。根據(jù)這些客觀事實與主體的意志之間的關(guān)系,民事法律事實分為事件和行為。事件稱為自然事實,與主體的意志無關(guān).如出生、死亡、時間的經(jīng)過以及那些引起損害的各種自然現(xiàn)象;行為是受主體意志支配的法律事實,如買賣、贈與、租賃、運輸、保管、拾得遺失物、侵權(quán)行為等。故本題選C。
34.【答案】A。解析:本題考查居間合同當事人的權(quán)利義務(wù)。居間人的主要義務(wù)有以下幾點:(1)報告訂約機
會或者提供訂立合同媒介的義務(wù)。(2)忠實義務(wù),如果故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況,損害委托人的利益的,不得要求支付報酬并應(yīng)承擔損害賠償責任;(3)負擔居間費用的義務(wù)。居間人促成合同成立的.居間活動費用,由居間人負擔。委托人義務(wù)主要有:(1)支付居間報酬義務(wù),居間人促成合同成立的,委托人應(yīng)當按照約定支付報酬;未訂立合同的。委托人可以拒絕支付報酬;因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的,由該合同的當事人平均負擔居間人的報酬;(2)償付費用義務(wù)。居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,但可以要求委托人支付從事居間活動而支出的費用。因此正確答案是A。
35.【答案】A。解析:本題考查的知識點是善意取得。甲是原所有權(quán)人,乙是無權(quán)處分人,丙合理價格購得是善意占有人,標的物彩電已經(jīng)交付給丙,依據(jù)善意取得制度,丙取得彩電所有權(quán)。因此,甲不能向丙請求返還彩電,也不能向丙請求賠償損失。丙不承擔責任,甲只能向乙請求歸還價款,造成其他損失的,可以要求賠償損失。故正確答案是A項。
36.【答案】C。解析:本題考查的知識點是民事法律關(guān)系的特征。法律屬于上層建筑的范疇,法律關(guān)系不是人與物的關(guān)系,而是人與人的關(guān)系,用馬克思的話說,人與人的關(guān)系屬于思想的社會關(guān)系。民事法律關(guān)系盡管有財產(chǎn)性。有物權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系等,但作為法律關(guān)系還屬于思想的社會關(guān)系。故A項正確。B項是民事法律關(guān)系三要素,D項是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的本質(zhì)特征。只有C項說法不正確。因為產(chǎn)生民事法律關(guān)系的行為既有合法行為,如合同,也有不合法的行為,如侵權(quán)行為。
37.【答案】C。解析:我國《繼承法》第25條規(guī)定:“繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當在遺產(chǎn)處理前.作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。受遺贈人應(yīng)當在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄受遺贈?!睆脑摋l中可以總結(jié)出,放棄繼承正與接受繼承相對應(yīng).接受繼承可以是明示也可以是默示,相應(yīng)地放棄繼承只能以明示方式作出;接受遺贈剛好與接受繼承相反,相應(yīng)地放棄受遺贈可以采明示方式,也可采默示方式。結(jié)合備選答案。只有C項正確。
38.【答案】D。解析:本題主要考查對民事權(quán)利的分類。根據(jù)權(quán)利的作用,民事權(quán)利可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。形成權(quán),是指權(quán)利人以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化。這種主張抵銷行為行使之后,就可以使法律關(guān)系發(fā)生變化,是一種形成權(quán)。
39.【答案】A。解析:該題考查對連帶責任的理解。合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任。合伙人的約定只對合伙內(nèi)部有約束力,不得對抗債權(quán)人。債權(quán)人可以要求任何一個債務(wù)人承擔全部債務(wù)。
40.【答案】C。解析:李某拋棄此牛,即喪失所有權(quán),無權(quán)要求王某返還。
二、多項選擇題
41.【答案】ABCD。解析:本題考查的知識點是:國家工作人員的含義?!缎谭ā返?3條規(guī)定:“本法所稱國家工作人員,是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論?!备鶕?jù)這一規(guī)定,本題的正確答案是ABCD。
42.【答案】ABD。解析:本題考查的知識點是:告訴才處理的犯罪?!缎谭ā返?8條規(guī)定:“本法所稱告訴才處理,是指被害人告訴才處理。如果被害人因受強制、威嚇無法告訴的,人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴?!蔽覈男谭ǚ謩t中總共規(guī)定了四種告訴才處理的犯罪,即《刑法》第246條規(guī)定的侮辱罪、誹謗罪,《刑法》第257條規(guī)定的暴力干涉婚姻自由罪,《刑法》第260條規(guī)定的虐待罪,《刑法》第270條規(guī)定的侵占罪?!缎谭ā返?61條規(guī)定的遺棄罪,不是告訴才處理的犯罪,而是公訴犯罪。所以,本題的正確答案是ABD。
43.【答案】BC。解析:本題考查的知識點是:犯罪構(gòu)成客觀方面的選擇要件。刑法學理論通說認為.在犯罪構(gòu)成客觀方面中,只有危害行為(犯罪行為)是其必要要件,其他客觀方面的要件都是客觀方面的選擇要件.如犯罪的時間、地點、方法等。犯罪客體是與犯罪客觀方面相并列的犯罪構(gòu)成要件,不是犯罪構(gòu)成客觀要件中的必要要件,故本題的正確答案是BC。
44.【答案】BC。解析:本題考查的知識點是:司法解釋的主體。司法解釋是司法機關(guān)對刑法規(guī)范含義進行的闡明。在我國,有權(quán)作出司法解釋的機關(guān)只有高人民法院和高人民檢察院,所以,本題的正確答案是BC。
45.【答案】ABC。解析:本題考查的知識點是:行為人對事物的認識形式。我國《刑法》第14條“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果”的規(guī)定表明,在這種情況下,行為人對自己的行為及行為所引發(fā)的危害社會的結(jié)果是有認識的;我國《刑法》第l5條“應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果”的規(guī)定表明.在這種情況下.行為人對自己的行為及行為所引發(fā)的危害社會的結(jié)果是沒有認識的;我國《刑法》第219條第2款“明知或者應(yīng)知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論”的規(guī)定表明,在“應(yīng)知”的情況下.推定行為人對自己的行為及行為所引發(fā)的危害社會的結(jié)果是認識的,所以,行為人對事物的認識形式包括有認識、無認識、推定認識三種,本題的正確答案是ABC。
46.【答案】AB。解析:本題考查的知識點是法定之債的范圍。理論上依債的發(fā)生根據(jù)分為法定之債(非合同之債)和意定之債(合同之債)。法定之債是以法律規(guī)定的事實構(gòu)成為根據(jù)產(chǎn)生的債。即只要符合法定的構(gòu)成要件,當事人不能約定。無因管理之債和侵權(quán)行為之債都不是通過當事人的約定而形成的債,故為法定之債。單方允諾,又稱單務(wù)約束,是表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)的意思表示,如懸賞廣告、設(shè)定幸運獎等。單方允諾屬于依靠當事人的意思確定的債,可以作為意定之債,也有的認為屬于單獨的一種類型。據(jù)此,本題的正確選項應(yīng)當是AB。
47.【答案】BCD。解析:《合同法》第99條第l款規(guī)定,當事人互負到期債務(wù),該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的。任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消。但依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵消的除外。由此看出,法定抵消不要求債務(wù)數(shù)額必須相同,只要求種類、品質(zhì)相同、債務(wù)到期、債權(quán)合法。故所選答案中排除了A項。
48.【答案】AD。解析:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織,能夠獨立進行民事活動,對外能夠獨立承擔責任。根據(jù)法人成立的條件,法人必須依法成立,具有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費,有自己的組織機構(gòu)、名稱和場所。對照選項,某機關(guān)人事處和某大學法學院都不具有法人資格,而BC兩項都屬于國家機關(guān),具有獨立的主體資格,屬于法人的范疇。答案為AD。
49.【答案】ABC。解析:概括起來,引起債消滅的原因,主要有六種:履行、解除、抵銷、提存、免除、混同。履行是常見的消滅原因,解除是合同有效成立后因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議使債的關(guān)系消滅(《合同法》第93、94條)。抵銷則指二人互負債務(wù),各以其債權(quán)充當債務(wù)之履行從而使債的關(guān)系歸于消滅(《合同法》第99、100條)。提存是由于債權(quán)人的原因債務(wù)人無法履行的,債務(wù)人可以把標的物提交提存機關(guān)以消滅債的關(guān)系(《合同法》第lOl條)。免除是債權(quán)人拋棄債權(quán)消滅債的關(guān)系(《合同法》第l05條)?;焱莻鶛?quán)債務(wù)同歸于一人的事實(《合同法》第l06條)。由此看出,只有D項混合不是債消滅的方式,而是所有權(quán)取得方式添附中的一種情況。故正確選項是ABC。
50.【答案】AD。解析:對于相鄰關(guān)系糾紛的處理方式,根據(jù)具體糾紛不同,采取消除危險、排除妨礙、恢復(fù)原狀、適當補償以及賠償損失。《民通意見》第l09條規(guī)定,處理相鄰房屋滴水糾紛時,對有過錯的一方造成他方損失的,應(yīng)當責令其排除妨礙、賠償損失。根據(jù)該規(guī)定,本題選項應(yīng)為A、D項。
三、簡答題
51.【參考答案】不作為,是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵭心撤N行為,消極地不去履行這種義務(wù),因而造成嚴重的危害后果的行為。特定義務(wù)是指行為人在特定的社會關(guān)系領(lǐng)域內(nèi),基于特定的事實和條件而產(chǎn)生的法律上的義務(wù)。一般來說,這種義務(wù)是根據(jù)以下幾個方面具體確定的:
(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)。
(2)職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)。
(3)由于行為人已經(jīng)實施的行為所產(chǎn)生的責任。這主要是指行為人由于自己的行為,而使得法律所保護的某種利益處于危險狀態(tài)時,負有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。
52.【參考答案】根據(jù)《刑法》第26條第2款的規(guī)定,犯罪集團,是指三人以上為了共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。據(jù)此,犯罪集團的成立必須具備如下條件:
(1)犯罪主體必須是三人以上。
(2)犯罪集團成立的目的在于實施犯罪。
(3)犯罪人所共同建立的組織具有相當?shù)姆€(wěn)定性。
(4)犯罪分子之間相互糾合體現(xiàn)出一定的組織性。
53.【參考答案】公序良俗原則,是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風俗,不得違反社會公德,不得損害社會利益和國家利益。公序良俗原則的具體內(nèi)容主要包括以下兩個方面:第一,民事活動應(yīng)當尊重社會公共利益和社會公德。社會公共利益,是社會成員的共同利益;社會公德是社會公認的道德規(guī)范。我國的社會主義經(jīng)濟制度和政治制度、社會主義市場經(jīng)濟秩序、社會生活秩序、符合社會主義精神文明建設(shè)要求的優(yōu)良民風和習慣,都屬于社會公共利益,民事主體在民事活動中均應(yīng)尊重,不得違反。第二,民事主體不得濫用權(quán)利。民事主體行使權(quán)利不得損害國家利益、社會利益和他人利益,不得違反法律的強行性或禁止性規(guī)定。
54.【參考答案】代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人的遺產(chǎn)的法律制度。
代位繼承的成立,必須同時具備以下條件:
(1)代位繼承必須有兩個死亡事實,即被繼承人和被繼承人的子女(被代位繼承人)死亡的事實,而且要求被代位繼承人先于被繼承人死亡。
(2)代位繼承人必須是被繼承人的子女的晚輩直系血親,包括自然血親和擬制血親。
(3)須被代位繼承人未喪失繼承權(quán),繼承人喪失繼承權(quán)的,其晚輩直系血親不得代位繼承。
(4)代位繼承只適用于法定繼承,不適用于遺囑繼承。遺囑繼承人先于被繼承人死亡的,遺囑無效,遺囑繼承人的子女不得依遺囑代位繼承。
四、辨析題
55.【參考答案】(1)這句話是錯誤的。
(2)嚴重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征。社會危害性,是指犯罪行為危害某一社會形態(tài)中某種社會關(guān)系及其表現(xiàn)出來的利益形式的屬性。具有一定嚴重程度的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征。它揭示了國家將某種行為規(guī)定為犯罪的原因,闡明了犯罪與社會的關(guān)系,揭示了犯罪的社會政治本質(zhì)。
(3)刑事違法性是犯罪的一個重要特征卻不是犯罪的本質(zhì)特征。具有社會危害性的行為不一定都是犯罪行為。如果一個行為沒有違反刑法的規(guī)定,不符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成,即使具有嚴重的社會危害性也不可能構(gòu)成犯罪。在罪刑法定原則支配下,刑事違法性是犯罪的基本法律特征,體現(xiàn)了刑法的限制和保障機能。
(4)嚴重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征,刑事違法性是犯罪的法律特征,是嚴重的社會危害性在法律上的表現(xiàn)。
56.【參考答案】(1)該說法不完全正確。該說法反映的是合同的履行,締約過失責任,違約責任,附隨義務(wù)和誠實信用原則。
(2)“買賣不成仁義在”表明,即使合同沒有達成,當事人基于誠實信用原則應(yīng)當繼續(xù)履行附隨義務(wù),如照顧.通知,保守商業(yè)秘密等附隨義務(wù),以切實維護當事人基于合理的信賴所形成的信賴利益。即使合同已經(jīng)生效.在符合解除條件且不承擔民事責任的情形下,基于誠實信用原則,當事人也負有后契約義務(wù),如因不可抗力導致合同解除的,當事人就負有通知義務(wù),以避免對方損失擴大。
(3)但是,“買賣不成仁義在”并不能否認締約過失責任和違約責任的存在。在合同成立后,因一方當事人的過錯導致合同無效。不成立或者被撤銷的,抽象的“仁義”根本不能填補無過錯方基于合理的信賴所遭受的損失。此時,有過錯方應(yīng)當承擔締約過失責任。如果合同生效后,當事人一方違約的,守約方也不能基于抽象的“仁義”來填補因違約方的過錯造成的合理損失,此時,違約方應(yīng)當承擔違約責任。
(4)“買賣不成仁義在”雖然在一定程度上反映了合同履行過程中的誠實信用原則和附隨義務(wù)的履行,但是在市場交易的背景下。“仁義”不能替代損失,因此,該題的表述是不完全正確的。
五、法條分析題
57.【參考答案】本款規(guī)定的是巨額財產(chǎn)來源不明罪的罪狀和法定刑,罪狀為敘明罪狀。
巨額財產(chǎn)來源不明罪的構(gòu)成特征是:
(1)侵犯的是復(fù)雜客體,即國家機關(guān)的正?;顒雍凸截敭a(chǎn)。
(2)客觀方面表現(xiàn)為財產(chǎn)、支出明顯超出合法收入,差額巨大,而該國家工作人員又不能說明其來源的。
(3)犯罪主體是特殊主體,即國家工作人員。
(4)主觀上出于直接故意。
58.【參考答案】(1)本條是關(guān)于訴訟時效中斷的規(guī)定。
(2)訴訟時效中斷是指已開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進行,并使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間喪失效力。
(3)根據(jù)本條規(guī)定,引起訴訟時效中斷的事由包括起訴、請求和認諾三種。
(4)訴訟時效中斷的效力在于:只要發(fā)生任何一種引起訴訟時效中斷的法定事由,訴訟時效期間得重新起算。
六、案例分析題
59.【參考答案】(1)甲、乙二人人室竊取財物,為抗拒抓捕、窩藏贓物,當場使用暴力將丁某打傷,其行為均已構(gòu)成搶劫罪。
(2)甲、乙二人在共同犯罪中積極主動地實施犯罪,都是主犯。均應(yīng)對該犯罪結(jié)果負刑事責任。
(3)甲、乙二人屬于入戶搶劫(加重的搶劫),依法應(yīng)當處l0年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。并且應(yīng)當并處l000元以上的罰金或者沒收財產(chǎn)。
(4)對甲、乙二人可以附加剝奪政治權(quán)利。
(5)對甲、乙二人在犯罪過程中打傷被害人丁某,給其造成的經(jīng)濟損失應(yīng)予賠償,并互相承擔連帶清償責任。
(6)被告人甲某因為故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰,刑罰執(zhí)行完畢5年以內(nèi)又犯應(yīng)處有期徒刑以上刑罰的故意罪,屬于累犯,應(yīng)當從重處罰。
(7)甲某主動交代的詐騙犯罪事實已過追訴時效。不予追訴。
(8)丙某僅有盜竊的故意,并且沒有實施暴力行為,不構(gòu)成甲、乙搶劫的共犯。僅在盜竊的范圍內(nèi)負刑事責任。鑒于丙某在犯罪時不滿l6周歲,對盜竊罪不負刑事責任。
60.【參考答案】(1)能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時,因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人向第三人披露委托人后,第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利。根據(jù)《合同法》第403條第2款規(guī)定,受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當向第三人披露委托人.第三人因此可以選擇受托人或者委托作為相對人主張其權(quán)利,據(jù)此,本題中天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購買的彩電,知悉這一情況后,天鵝公司可以要求大興公司支付貨款。
(2)部分無效。因定金數(shù)額不得超過合同標的的20%。超出部分無效。根據(jù)《擔保法》第91條規(guī)定,定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。據(jù)此,本題中全宇公司從天鵝公司購進500臺彩電.總價款130萬元,全宇公司支付的定金不應(yīng)超過26萬元,超出部分無效。
(3)應(yīng)返還給天鵝公司。屬于不當?shù)美?。不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)獲得利益而使他人利益受到損失的事實?!睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定,沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人。據(jù)此,大興公司多收的5臺彩電,應(yīng)返還給天鵝公司。
(4)應(yīng)由天鵝公司承擔。標的物交付前發(fā)生的損失應(yīng)由出賣人承擔。根據(jù)《合同法》第l41條第l款規(guī)定。出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物。第l42條規(guī)定,標的物毀損、滅失的風險。在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題中,如追尾的肇事車輛逃逸。20臺受損彩電的損失因發(fā)生在交付之前,故應(yīng)由天鵝公司承擔。
(5)不能。因為第三人選定了相對人后,不能變更選定的相對人?!逗贤ā返?03條第2款規(guī)定,受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利,但第三人不得變更選定的相對人。據(jù)此,本題中,天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利,亦不能改為主張由大興公司履行合同義務(wù)。

