上市公司發(fā)行新股，可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行。其中上市公司公開發(fā)行新股是指上市公司向不特定對象發(fā)行新股，包括向原股東配售股份(以下簡稱“配股”)和向不特定對象公開募集股份(以下簡稱“增發(fā)”)；上市公司非公開發(fā)行新股是指向特定對象發(fā)行股票?！蹲C券法》第13條規(guī)定：“上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準?！?BR> 一、上市公司公開發(fā)行新股的法定條件及關注事項
(一)基本條件
根據(jù)《證券法》第13條的規(guī)定，上市公司公開發(fā)行新股，必須具下列條件：
1．具備健全且運行良好的組織機構。
2．具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好。
3．公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。
4．經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。
根據(jù)《證券法》第15條的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股還必須滿足下列要求：“公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股?！?BR> 例 7-1(2012年3月考題·多選題)
上市公司公開發(fā)行新股，必須( )。
A．具備健全且運行良好的組織結構
B．具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好
c．公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為
D。公司在最近1年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為
【參考答案】ABC
【解析】 上市公司公開發(fā)行新股，必須具備的條件：(1)具備健全且運行良好的組織結構；(2)具有持續(xù)盈利能力，財務狀況艮好；(3)公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；(4)經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。
(二)一般規(guī)定
上市公司申請發(fā)行新股的具體要求：
1．上市公司的組織機構健全、運行良好，有五條具體規(guī)定：章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事制度健全；內部控制制度健全；人員、資產、財務、機構、業(yè)務獨立；最近12個月內不存在違規(guī)對外提供擔保行為；現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高管人員具備任職資格，不存在違反規(guī)定的行為，最近36個月內未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內未受到過證券交易所的公開譴責。
2．上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性，有七條具體規(guī)定：最近3個會計年度持續(xù)盈利；業(yè)務和盈利不存在嚴重依賴控股股東、實際控制人情形；主營業(yè)務可持續(xù)發(fā)展，市場前景好，行業(yè)環(huán)境和需求不存在重大不利變化；高管人員和核心技術人員穩(wěn)定；重要資產、核心技術和其他重要權益的取得合法，能持續(xù)使用；不存在可能嚴重影響公司持續(xù)經營的擔保、訴訟、仲裁或其他重大事項；最近24個月內曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當年營業(yè)利潤比上年下降50％以上的情形。
3．上市公司財務狀況良好。
4．上市公司最近36個月財務會計文件無虛假記載，且不存在下列重大違法行為：違反證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受證監(jiān)會行政處罰或刑事處罰；違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關法律法規(guī)或規(guī)章，受行政處罰且情節(jié)嚴重，或受刑事處罰；違反其他法律法規(guī)且情節(jié)嚴重的行為。
5．上市公司募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定。
6.上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；(3)上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責；(4)上市公司及其控股股東或實際控制人最近12個月內存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查；(6)嚴重損害投資者的合法權益和社會公共利益的其他情形。
(三)配股的特別規(guī)定
向原股東配售股份(簡稱“配股”)，除符合上述一般規(guī)定外，還應當符合下列規(guī)定：(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30％；(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量；(3)采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。
(四)增發(fā)的特別規(guī)定
向不特定對象公開募集股份(簡稱“增發(fā)”)，除符合一般規(guī)定外，還應當符合：(1)最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6％；(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易型金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招屯顿Y的情形；(3)發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。
二、非公開發(fā)行股票的條件
非公開發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開方式，向特定對象發(fā)行股票的行為。
(一)非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合的規(guī)定
非公開發(fā)行股票的特定對象應符合以下規(guī)定：(1)符合股東大會決議規(guī)定的條件。(2)發(fā)行對象不超過10名。發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應經國務院相關部門事先批準。
例7-2(2012年3月考題·判斷題)
非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。( )
【參考答案】√
【解析】 非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合以下規(guī)定：發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。
(二)上市公司非公開發(fā)行股票的規(guī)定
上市公司非公開發(fā)行股票，應符合下列規(guī)定：(1)發(fā)行價格不低于定價基準目前20個交易日公司股票均價的90％。(2)發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經股東大會批準；認購的股份自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓：①上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯(lián)人；②通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者；③董事會擬引入的境內外戰(zhàn)略投資者。(3)募集資金使用符合規(guī)定。(4)本次發(fā)行將導致上市公司控制權發(fā)生變化的，還應符合證監(jiān)會的其他規(guī)定。
發(fā)行對象屬于以上規(guī)定以外的，上市公司應當在取得發(fā)行核準批文后，按照有關規(guī)定以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象；發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓。
(三)上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形
上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；(2)上市公司權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除；(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除；(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內受過證監(jiān)會的行政處罰，或最近12個月內受過證券交易所公開譴責；(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被證監(jiān)會立案調查；(6)最近1年及最近一期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告(保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或本次發(fā)行涉及重大重組的除外)；(7)嚴重損害投資者合法權益和社會公眾利益的其他情形。三、新股發(fā)行的申請程序
根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的申請程序如下：
1．聘請保薦人(主承銷商)；
例7-3(2012年3月考題·單選題)
上市公司非公開發(fā)行股票，其發(fā)行對象( )的，可以由上市公司自行銷售。
A．均屬于公司全體股東
B．為公司前5名股東
C．均屬于原前10名股東
D．為原前50名股東
【參考答案】 C
【解析】 上市公司非公開發(fā)行股票，發(fā)行對象均屬于原前10名股東的，可以由上市公司自行銷售。
例7-4(2012年3月考題·判斷題)
上市公司申請非公開發(fā)行新股，不需要保薦人保薦。( )
【參考答案】 ×
【解析】 上市公司申請非公開發(fā)行新股，應當由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會申報。
2．董事會作出決議；
3．股東大會批準；
4．編制和提交申請文件；
5．重大事項的持續(xù)關注。
四、保薦人(主承銷商)的盡職調查
與IP0一樣，在上市公司發(fā)行新股過程中，保薦人對上市公司的盡職調查貫穿始終。包括：提交發(fā)行申請文鮭前鮑盡職調查和持續(xù)盡職調查責任的履行。
盡職調查的絕大部分工作集中于提交發(fā)行申請文件前這一階段。
持續(xù)盡職調查包括：發(fā)審會前重大事項的調查；發(fā)審會后重大事項的調查；招股說明書刊登前一工作日的核查驗證事項；上市前重大事項的調查以及持續(xù)督導。主板及中小板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后1個完整會計年度；創(chuàng)業(yè)板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后2個完整會計年度。持續(xù)督導的期間自證券上市之日起計算。
五、新股發(fā)行的申請文件
(一)申請文件編制和申報的基本原則
根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》及第10號準則的規(guī)定進行編制和申報。
申請文件是上市公司為發(fā)行新股向證監(jiān)會報送的必備文件。上市公司全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應在公開募集證券說明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，并聲明承擔個別和連帶的法律責任。
例7—5(2012年3月考題·單選題)
公開募集證券說明書自( )內有效。
A.最后簽署之日起3個月
B．最后簽署之日起6個月
C.最后簽署之日起12個月
D．最后簽署之日起2年
【參考答案】 B
【解析】 根據(jù)公開募集證券說明書的規(guī)定，公開募集證券說明書自最后簽署之日起6個月內有效。
(二)申請文件的形式要求
報送發(fā)行申請文件，初次應提交廈件1份，復印件2份。所有需要簽名的，均應為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。
(三)上市公司公開發(fā)行證券申請文件目錄
申請文件目錄規(guī)定須報送的申報材料是對發(fā)行申請文件的最低要求。
(一)基本條件
根據(jù)《證券法》第13條的規(guī)定，上市公司公開發(fā)行新股，必須具下列條件：
1．具備健全且運行良好的組織機構。
2．具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好。
3．公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。
4．經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。
根據(jù)《證券法》第15條的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股還必須滿足下列要求：“公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股?！?BR> 例 7-1(2012年3月考題·多選題)
上市公司公開發(fā)行新股，必須( )。
A．具備健全且運行良好的組織結構
B．具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好
c．公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為
D。公司在最近1年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為
【參考答案】ABC
【解析】 上市公司公開發(fā)行新股，必須具備的條件：(1)具備健全且運行良好的組織結構；(2)具有持續(xù)盈利能力，財務狀況艮好；(3)公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；(4)經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。
(二)一般規(guī)定
上市公司申請發(fā)行新股的具體要求：
1．上市公司的組織機構健全、運行良好，有五條具體規(guī)定：章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事制度健全；內部控制制度健全；人員、資產、財務、機構、業(yè)務獨立；最近12個月內不存在違規(guī)對外提供擔保行為；現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高管人員具備任職資格，不存在違反規(guī)定的行為，最近36個月內未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內未受到過證券交易所的公開譴責。
2．上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性，有七條具體規(guī)定：最近3個會計年度持續(xù)盈利；業(yè)務和盈利不存在嚴重依賴控股股東、實際控制人情形；主營業(yè)務可持續(xù)發(fā)展，市場前景好，行業(yè)環(huán)境和需求不存在重大不利變化；高管人員和核心技術人員穩(wěn)定；重要資產、核心技術和其他重要權益的取得合法，能持續(xù)使用；不存在可能嚴重影響公司持續(xù)經營的擔保、訴訟、仲裁或其他重大事項；最近24個月內曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當年營業(yè)利潤比上年下降50％以上的情形。
3．上市公司財務狀況良好。
4．上市公司最近36個月財務會計文件無虛假記載，且不存在下列重大違法行為：違反證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受證監(jiān)會行政處罰或刑事處罰；違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關法律法規(guī)或規(guī)章，受行政處罰且情節(jié)嚴重，或受刑事處罰；違反其他法律法規(guī)且情節(jié)嚴重的行為。
5．上市公司募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定。
6.上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；(3)上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責；(4)上市公司及其控股股東或實際控制人最近12個月內存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查；(6)嚴重損害投資者的合法權益和社會公共利益的其他情形。
(三)配股的特別規(guī)定
向原股東配售股份(簡稱“配股”)，除符合上述一般規(guī)定外，還應當符合下列規(guī)定：(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30％；(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量；(3)采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。
(四)增發(fā)的特別規(guī)定
向不特定對象公開募集股份(簡稱“增發(fā)”)，除符合一般規(guī)定外，還應當符合：(1)最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6％；(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易型金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧招屯顿Y的情形；(3)發(fā)行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。
二、非公開發(fā)行股票的條件
非公開發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開方式，向特定對象發(fā)行股票的行為。
(一)非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合的規(guī)定
非公開發(fā)行股票的特定對象應符合以下規(guī)定：(1)符合股東大會決議規(guī)定的條件。(2)發(fā)行對象不超過10名。發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應經國務院相關部門事先批準。
例7-2(2012年3月考題·判斷題)
非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。( )
【參考答案】√
【解析】 非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合以下規(guī)定：發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。
(二)上市公司非公開發(fā)行股票的規(guī)定
上市公司非公開發(fā)行股票，應符合下列規(guī)定：(1)發(fā)行價格不低于定價基準目前20個交易日公司股票均價的90％。(2)發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經股東大會批準；認購的股份自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓：①上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯(lián)人；②通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者；③董事會擬引入的境內外戰(zhàn)略投資者。(3)募集資金使用符合規(guī)定。(4)本次發(fā)行將導致上市公司控制權發(fā)生變化的，還應符合證監(jiān)會的其他規(guī)定。
發(fā)行對象屬于以上規(guī)定以外的，上市公司應當在取得發(fā)行核準批文后，按照有關規(guī)定以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象；發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓。
(三)上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形
上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；(2)上市公司權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除；(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除；(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內受過證監(jiān)會的行政處罰，或最近12個月內受過證券交易所公開譴責；(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被證監(jiān)會立案調查；(6)最近1年及最近一期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告(保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或本次發(fā)行涉及重大重組的除外)；(7)嚴重損害投資者合法權益和社會公眾利益的其他情形。三、新股發(fā)行的申請程序
根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的申請程序如下：
1．聘請保薦人(主承銷商)；
例7-3(2012年3月考題·單選題)
上市公司非公開發(fā)行股票，其發(fā)行對象( )的，可以由上市公司自行銷售。
A．均屬于公司全體股東
B．為公司前5名股東
C．均屬于原前10名股東
D．為原前50名股東
【參考答案】 C
【解析】 上市公司非公開發(fā)行股票，發(fā)行對象均屬于原前10名股東的，可以由上市公司自行銷售。
例7-4(2012年3月考題·判斷題)
上市公司申請非公開發(fā)行新股，不需要保薦人保薦。( )
【參考答案】 ×
【解析】 上市公司申請非公開發(fā)行新股，應當由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會申報。
2．董事會作出決議；
3．股東大會批準；
4．編制和提交申請文件；
5．重大事項的持續(xù)關注。
四、保薦人(主承銷商)的盡職調查
與IP0一樣，在上市公司發(fā)行新股過程中，保薦人對上市公司的盡職調查貫穿始終。包括：提交發(fā)行申請文鮭前鮑盡職調查和持續(xù)盡職調查責任的履行。
盡職調查的絕大部分工作集中于提交發(fā)行申請文件前這一階段。
持續(xù)盡職調查包括：發(fā)審會前重大事項的調查；發(fā)審會后重大事項的調查；招股說明書刊登前一工作日的核查驗證事項；上市前重大事項的調查以及持續(xù)督導。主板及中小板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后1個完整會計年度；創(chuàng)業(yè)板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導的期間為證券上市當年剩余時間及其后2個完整會計年度。持續(xù)督導的期間自證券上市之日起計算。
五、新股發(fā)行的申請文件
(一)申請文件編制和申報的基本原則
根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》及第10號準則的規(guī)定進行編制和申報。
申請文件是上市公司為發(fā)行新股向證監(jiān)會報送的必備文件。上市公司全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應在公開募集證券說明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，并聲明承擔個別和連帶的法律責任。
例7—5(2012年3月考題·單選題)
公開募集證券說明書自( )內有效。
A.最后簽署之日起3個月
B．最后簽署之日起6個月
C.最后簽署之日起12個月
D．最后簽署之日起2年
【參考答案】 B
【解析】 根據(jù)公開募集證券說明書的規(guī)定，公開募集證券說明書自最后簽署之日起6個月內有效。
(二)申請文件的形式要求
報送發(fā)行申請文件，初次應提交廈件1份，復印件2份。所有需要簽名的，均應為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。
(三)上市公司公開發(fā)行證券申請文件目錄
申請文件目錄規(guī)定須報送的申報材料是對發(fā)行申請文件的最低要求。