第二章 公司法律制度
【考點(diǎn)一】公司種類
母子公司 |
總分公司 | |
性質(zhì)不同 |
子公司是獨(dú)立的法人 |
分公司則不具備企業(yè)法人資格 |
責(zé)任承擔(dān)不同 |
子公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任 |
分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān) |
相同點(diǎn) |
獨(dú)立的進(jìn)行民事活動(dòng) | |
【考點(diǎn)二】公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)
1.對(duì)外投資：董事會(huì)或股東會(huì)決議
2.★擔(dān)保能力的限制：
決議 |
為股東或?qū)嶋H控制人 |
【必背法條】必須股東會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加表決。該表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 |
為他人 |
董事會(huì)或股東會(huì)決議 | |
數(shù)額 |
約定事項(xiàng) | |
3.上市公司擔(dān)保：需要股東大會(huì)決議
(1)單筆擔(dān)保額超過(guò)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保;
(2)上市公司及其子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，超過(guò)凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保;
(3)為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保;
(4)對(duì)股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保;
(5)1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%。
【考點(diǎn)三】公司的登記管理
1.★法定代表人：由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。
2.成立日期：公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。
3.變更登記：一般為30日。減少注冊(cè)資本、合并、分立為公告之日起45日后。
4.注銷登記：合并、分立需要注銷不清算，其余注銷且清算。
【考點(diǎn)四】公司的設(shè)立要求
1.設(shè)立條件：
有限責(zé)任公司 |
股份有限公司 | |
方式 |
發(fā)起設(shè)立 |
發(fā)起or募集設(shè)立（發(fā)起人不得少于股份的35%） |
期限 |
允許分期出資 |
發(fā)起設(shè)立允許分期；募集設(shè)立不允許分期 |
人數(shù) |
1-50人 |
2-200人為發(fā)起人，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所 |
資本 |
全體股東認(rèn)繳的出資 |
發(fā)起設(shè)立為認(rèn)購(gòu)的股本；募集設(shè)立為實(shí)收股本 |
組織 |
可以設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) |
必須設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) |
【補(bǔ)充】股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可設(shè)1名執(zhí)行董事(可兼任經(jīng)理)，不設(shè)立董事會(huì);可設(shè)1-2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。
2.★出資方式：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?！颈乇撤l】
3.非貨幣出資：
(1)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)：未作價(jià)，去作價(jià);價(jià)不足，不認(rèn)定。
【注意】出資后因市場(chǎng)或其他客觀因素導(dǎo)致資產(chǎn)減值，不能認(rèn)定未履行。
(2)以劃撥或以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資：合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或解除權(quán)利負(fù)擔(dān)。
(3) ★已交付使用，未辦理權(quán)屬變更：未變更，給機(jī)會(huì)，變更后，交付算。
(4)已辦理權(quán)屬變更，但未交付使用：可主張實(shí)際交付后享有。
4.公司章程：對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。
【考點(diǎn)五】出資責(zé)任
1.未盡出資義務(wù)的責(zé)任
(1)★首次出資：
追究者 |
股東 |
發(fā)起人 |
惡意受讓人 |
董監(jiān)高、實(shí)際控制人 |
公司或其他股東 |
返還本息 |
與股東連帶 |
與股東連帶（有限公司特有） |
× |
債權(quán)人 |
在公司不能清償和未出資本息內(nèi)承擔(dān) |
【必背法條】股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任，但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。
(2)增資：未盡忠實(shí)和勤勉義務(wù)的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
2.★抽逃出資：通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出;制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)分配;利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。
抽逃股東 |
協(xié)助的其他股東、董事、高管或?qū)嶋H控制人 |
第三人代墊資金協(xié)助 | |
公司或其他股東 |
返還本息 |
與股東連帶 |
相應(yīng)責(zé)任 |
債權(quán)人 |
在公司不能清償和抽逃出資本息內(nèi)承擔(dān) |
【必背法條】公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
3.其他后果：
(1)抽逃、未依法履行出資：股東權(quán)利受限。
(2)有限公司：未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資+催告→股東會(huì)決議除名
(3)股份公司：未按期繳納+催繳→另行募集+賠償
(4)★出資義務(wù)不受訴訟時(shí)效限制。
【必背法條】公司債權(quán)人的債權(quán)未過(guò)訴訟時(shí)效期間，依照規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
4.設(shè)立階段的合同責(zé)任：
(1)★以發(fā)起人名義訂立：公司確認(rèn)或?qū)嶋H成為主體+相對(duì)人要求公司承擔(dān)→公司承擔(dān)
(2)以設(shè)立中公司名義訂立：有證據(jù)為發(fā)起人利益+相對(duì)人惡意→發(fā)起人承擔(dān)
【考點(diǎn)六】組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)對(duì)比★
股東會(huì) |
①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)“方針”和投資“計(jì)劃”； ②選舉和更換“非由職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事； ③大事的審議批準(zhǔn)權(quán)。 |
董事會(huì) |
2執(zhí)行+4制訂+4決定（經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬；基本管理制度） |
監(jiān)事會(huì) |
①監(jiān)督，建議權(quán)；②提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，列席董事會(huì)；③股東會(huì)會(huì)議提出提案 |
經(jīng)理 |
具體管理+2決定（具體規(guī)章；高管以外的管理人員） |
【考點(diǎn)七】組織機(jī)構(gòu)的組成
1.★董事會(huì)的組成
有限公司 |
國(guó)有獨(dú)資 |
股份公司 | |
性質(zhì) |
執(zhí)行機(jī)構(gòu) | ||
人數(shù) |
3～13人 |
5～19人 | |
董事長(zhǎng)產(chǎn)生 |
章程規(guī)定 |
國(guó)資委指定 |
全體過(guò)半數(shù)選舉 |
職工代表 |
國(guó)有投：必須有，其余：可以有 |
應(yīng)當(dāng)有 |
可以有 |
任期 |
不超過(guò)3年 | ||
會(huì)議頻率 |
章程規(guī)定 |
- |
至少2次/年 |
召開(kāi)條件 |
章程規(guī)定 |
- |
過(guò)半數(shù)出席 |
董事會(huì)決議 |
章程規(guī)定 |
- |
全體過(guò)半數(shù) |
2.監(jiān)事會(huì)的組成
有限責(zé)任公司 |
國(guó)有獨(dú)資公司 |
股份有限公司 | |
人數(shù) |
不得少于3人 |
不得少于5人 |
不得少于3人 |
代表 |
監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于1/3。 | ||
主席 |
監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉 |
國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定 |
監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉 |
次數(shù) |
1年1次 |
6個(gè)月1次 | |
任期 |
任期3年，連選可以連任 | ||
限制★ |
董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 |
董事、高管，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他機(jī)構(gòu)兼職。 |
董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 |
【注意】高級(jí)管理人員包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人以及上市公司的董事會(huì)秘書。
3.上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定：
(1)不得擔(dān)任獨(dú)立董事的情形：
(2)上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度：
①有關(guān)聯(lián)關(guān)系：不得行使表決權(quán)，不得代理其他董事行使表決權(quán)。
②過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系出席可舉行，須過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系通過(guò)。
③出席的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人，提交上市公司股東大會(huì)。
【考點(diǎn)八】會(huì)議制度
1.★臨時(shí)會(huì)議：
臨時(shí)股東會(huì) |
①代表10%以上表決權(quán)的股東提議；②1／3以上的董事提議；③監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事提議 |
臨時(shí)董事會(huì)（股份公司） |
①代表10%以上表決權(quán)的股東提議；②1／3以上的董事提議；③監(jiān)事會(huì)提議 |
臨時(shí)股東大會(huì) |
①董事人數(shù)不足5人或章程的2/3時(shí)；②未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3；③10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；④董事會(huì)提議；⑤監(jiān)事會(huì)提議 |
2.★決議的通過(guò)方式：
會(huì)議性質(zhì) |
通過(guò)方式 | |
普通決議 |
創(chuàng)立大會(huì) |
出席認(rèn)股人+表決權(quán)+過(guò)半數(shù) |
有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì) |
半數(shù)以上監(jiān)事 | |
股東大會(huì) |
出席+表決權(quán)+過(guò)半數(shù) | |
股份有限公司董事會(huì) |
全體董事的過(guò)半數(shù) |
續(xù)表
會(huì)議性質(zhì) |
通過(guò)方式 | ||
特別決議 |
有限公司的股東會(huì) |
①增減注冊(cè)資本；②合并、分立、解散；③修改公司章程；④變更公司形式 |
代表+表決權(quán)+2/3以上 |
股份公司的股東大會(huì) |
出席+表決權(quán)+2/3以上 | ||
上市公司的股東大會(huì) |
上述+在1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30% |
出席+表決權(quán)+2/3以上 | |
特別決議 |
國(guó)有獨(dú)資公司 |
①②③+發(fā)行公司債券 |
國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) |
合營(yíng)董事會(huì) |
①②③ |
出席董事一致通過(guò) | |
合作董事會(huì) |
①②③+變更組織形式；資產(chǎn)抵押；委托合作各方以外的他人經(jīng)營(yíng)管理 |
出席董事一致通過(guò) | |
3.召集：
有限公司 |
（1）首次：由出資最多的股東召集和主持。 （2）以后：董事會(huì)（董事長(zhǎng)→副董事長(zhǎng)→半數(shù)以上推）→監(jiān)事會(huì)→10%股東 |
股份公司 |
董事會(huì)（董事長(zhǎng)→副董事長(zhǎng)→半數(shù)以上推）→監(jiān)事會(huì)→90日以上10%股東 |
4.通知：
有限公司股東會(huì) |
約定→會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東 |
股份公司股東大會(huì) |
①年會(huì)：20日前；②臨時(shí)股東大會(huì)：15日前 |
股份公司董事會(huì) |
定期會(huì)議10日前通知 |
5.★其余內(nèi)容：
(1)股份公司股東大會(huì)：
①臨時(shí)提案權(quán)：持有3%以上股份的股東+股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出;董事會(huì)2日內(nèi)通知其他股東;股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
②累積投票：選董事監(jiān)事可以用;
③簽名：主持人、出席會(huì)議的董事。
(2)【必背法條】股份公司董事會(huì)：
①董事因故不能出席會(huì)議的，可以“書面”委托其他“董事”代為出席。
②董事會(huì)的決議違反規(guī)定致使公司嚴(yán)重?fù)p失，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的可以免責(zé)。