成人高考專升本《民法》模擬試題（二）如下：
2014年成人高等學(xué)校專升本招生全國統(tǒng)一考試
民法模擬考題二
答案必須答在答題卡上指定的位置，答在試卷上無效。
選擇題
一、選擇題：1~35小題，每小題2分，共70分。在每小題給出的四個選項中，選出一項最符合題目要求的，將所選項前的字母填涂在答題卡相應(yīng)題號的信息點上。
1、下列權(quán)利中，屬于請求權(quán)的是
A．物權(quán) B．人格權(quán)
C．債權(quán) D．身份權(quán)
2、某山區(qū)的14歲的中學(xué)生王某的作文在全國大賽上獲獎后，北京某大學(xué)的教授許某深受感動，寫信給王某表示愿意幫助其讀完高中，王某寫信表示接受并表達(dá)了自己的感謝之情。許某隨即將5000元錢匯給了王某。王某收到錢后才告知母親周某，周某認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將這筆錢用于捐助給更為困難的孩子，于是決定將錢捐給當(dāng)?shù)叵ＭW(xué)，并寫信將此事告知了許某。許某回信表示反對，并指出自己可以再捐助給希望小學(xué)，但是這筆錢只能用在王某身上。但是周某沒有聽從許某的建議。則下列說法不正確的是：
A．王某表示接受許某贈與時，該贈與合同生效
B. 周某將5000元錢轉(zhuǎn)贈的行為有效
C．王某有權(quán)對周某主張該轉(zhuǎn)贈行為無效
D．許某可以主張周某的轉(zhuǎn)贈行為無效
3、魯某離開妻子謝某和女兒魯小某獨自外出打工，多年來杳無音信，謝某遂向法院申請宣告其死亡。后因生活貧困，謝某將女兒魯小某交給鄰村云某收養(yǎng)，辦理了相關(guān)手續(xù)。謝某亦與同村的康某結(jié)婚，但一年后因感情不合而離婚。又過了一年，魯某返回家中，知道這些變故后大怒，于是請求法院撤銷其死亡宣告，要求與謝某自行恢復(fù)原婚姻關(guān)系，并以未經(jīng)本人同意為由，要求解除收養(yǎng)關(guān)系，要回自己的女兒。下列說法中正確的是：
A．魯某和謝某的婚姻關(guān)系自行恢復(fù)
B．魯某和謝某的婚姻關(guān)系經(jīng)謝某同意后，即自行恢復(fù)
C．魯小某和云某的收養(yǎng)關(guān)系因魯某的死亡宣告撤銷而自行解除
D．魯小某和云某的收養(yǎng)關(guān)系在征得魯小某和云某的同意后可以解除
4、甲在一家餐廳就餐時，丟失手表一塊。餐廳工作人員拾得后即交給公安部門。某甲未能在期限內(nèi)前去認(rèn)領(lǐng)，公安部門即依有關(guān)規(guī)定將手表交寄賣商店出售。某乙從寄賣商店買得手表后，將其送給女朋友某丙。某丙在外出購物中，該手表被一小偷偷去，小偷將這塊表以低價格賣給老鄉(xiāng)某丁，這塊手表應(yīng)歸誰所有？
A．某甲所有
B．某乙所有
C．某丙所有
D．某丁所有
5、甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同。有一次簽訂合同時，在“標(biāo)的物”一欄只寫了“電機”兩字。當(dāng)時正值交流電機熱銷，而甲方供不應(yīng)求，故甲方就以直流電機交貨。就民法的基本原則而言，甲方違反了：
A．自愿原則
B．誠實信用原則
C．禁止權(quán)利濫用原則
D．公序良俗原則
6、趙某剛滿16歲就進廠當(dāng)了工人，每月工資除了交給父母生活費外，還有剩余。一年下來，有了2000元的積蓄。一日未征得其父母的同意就自作主張買了一件皮夾克，花了1000元，由于父母反對，趙某決定退還皮夾克給商場，然而商場不同意。根據(jù)法律規(guī)定，趙某與商場的行為是：
A．無效的民事行為
B．可撤銷的民事行為
C．可變更的民事行為
D．有效的民事行為
7、下列事實中，不能引起民事法律關(guān)系發(fā)生的是：
A．王某把張某打傷
B．張某就出賣自己的小汽車與李某達(dá)成協(xié)議
C．甲對乙說：如果你買了150平米的房子，我就和你結(jié)婚
D．80歲的老趙因病去世
8、11歲的王茜與他人訂立了買賣筆記本電腦的合同，后來，王茜的父親追認(rèn)其訂立的合同有效，王茜父親行使的權(quán)利屬于：
A．支配權(quán) B．請求權(quán)
C．形成權(quán) D．抗辯權(quán)
9、下列關(guān)于所有權(quán)的說法正確的是（ ）
A．山洪沖下一根橡木，被甲拾得，甲原始取得該木材所有權(quán)
B．張某拾得李某走失的一只羊，據(jù)為已有，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?fù)返還所有權(quán)的義務(wù)
C．甲在自己家的房屋旁蓋了一間小倉庫，甲基于先占取得房屋所有權(quán)
D．乙在小溪中捕魚10條，因先占而取得所有權(quán)
10、要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（ ）不是要約邀請。
A．寄送的價目表
B．拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書
C．投標(biāo)邀請書
D．懸賞廣告
11、關(guān)于合同的書面表式，下列說法錯誤的是（ ?。?BR> A．法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)采用書面形式的，從其規(guī)定
B．當(dāng)事人約定采用書面形式的，從其約定
C．以書面形式訂立的合同，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立
D．應(yīng)采用書面形式訂立的合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同不成立
12、下列哪些情況是承諾（ ）
A．受要約人向要約人以外的第三人作出的接受要約的意思表示
B．拍賣人的拍定
C．受要約人在承諾期限屆滿后作出的與要約內(nèi)容完全一致的答復(fù)
D．甲給乙去函，提出以單價580元出售自行車200輛，乙提出，如單價510元，購買200輛的答復(fù)
13、某運輸公司在與客戶簽訂運輸合同時提供了一份格式合同，該格式合同運輸方式為倉對倉運輸。雙方按此格式合同訂約后，在履行中發(fā)生爭議。運輸公司認(rèn)為倉對倉是指客戶自己所有的倉庫到所要運達(dá)的倉庫，客戶認(rèn)為倉對倉是指貨物所在的倉庫到所要運達(dá)的倉庫。下列說法正確的是（ ）。
A．應(yīng)以客戶的理解為準(zhǔn)
B．應(yīng)以運輸公司的理解為準(zhǔn)
C．或者以客戶的理解為準(zhǔn)，或者以運輸公司的理解為準(zhǔn)
D．究竟以誰的解釋為準(zhǔn)，依抓鬮決定
14、合同中的條款具有下列哪些情形，該條款無效（ ?。?BR> A．免除一方造成對方財產(chǎn)損害的賠償責(zé)任的
B．免除一方的違約責(zé)任的
C．免除一方因故意給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的
D．免除一方因過失給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的
15、甲對下列哪個不屬于要約失效的情形？（ ）
A．要約人依法撤銷要約
B．承諾期限屆滿，受要約人未進行承諾
C．受要約人對要約的內(nèi)容作任何修改
D．拒絕要約的通知到達(dá)要約人
16、甲在乙經(jīng)營的酒店進餐時飲酒過度，離去時拒付餐費。乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費為由拒絕交還。對乙的行為應(yīng)如何定性？（ ?。?BR> A、是行使同時履行抗辯權(quán)
B、是行使不安抗辯權(quán)
C、是自助行為
D、是侵權(quán)行為
17、某單位在招工表中載有“生死由命，事主概不負(fù)責(zé)”的規(guī)定。郭某填了該招工表上的“同意”項。后來郭某在工作時被機器壓斷了手指，郭某請求單位支付醫(yī)療費。單位拿出招工表，拒絕支付。下列說法正確的是（ ?。?。
A、郭某已經(jīng)填了招工表表示同意，屬于免責(zé)事由中的“受害人同意”，單位不用支付費用
B、郭某已經(jīng)填了招工表表示同意，屬于免責(zé)條款，單位不用支付費用
C、該免責(zé)條款違反法律的規(guī)定，因此即使郭某同意也是無效的
D、以上說法均不對
18、送奶人誤將王某訂的牛奶投入其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以，取而棄之。張某行為的性質(zhì)應(yīng)如何應(yīng)定?（ ?。?BR> A構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?B構(gòu)成侵權(quán)行為
C構(gòu)成無權(quán)代理 D并無不當(dāng)
19、A公司委托王某去某市B公司購買機械表1000只，王某見B公司還有電子表可供應(yīng)，在B公司說明電子表是從正規(guī)渠道進貨后，就在購銷合同上添加了購買2000只電子表的條款。王某付款后將機械表和電子表運往A公司途中，2000只電子表被海關(guān)以走私品沒收。A公司收到機械表后，發(fā)現(xiàn)不好銷，遂以合同無效要求退貨。下列論述正確的有：（ ?。?A．該購銷合同中購買2000只電子表的條款無效
B．該購銷合同中購買2000只機械表的條款可撤銷
C．該購銷合同中購買2000只電子表的條款效力未定
D．該購銷合同無效
20、下列選項中屬于民事法律行為的是（ ?。?BR> A．不當(dāng)?shù)美?Ｂ．無因管理 C．侵權(quán)行為 D．訂立合同
21、下列行為中屬于濫用代理權(quán)的是（ ?。?BR> A．代理權(quán)終止以后的代理 B．越權(quán)代理 Ｃ．雙方代理 D．表見代理
22、甲廠業(yè)務(wù)員王某被開除后，為報復(fù)甲廠，用蓋有甲廠公章的空白合同書與乙廠訂立一份購銷合同。乙廠并不知情，并按時將貨送至甲廠所在地。甲廠拒絕引起糾紛。下列說法中，正確的是（ ）
A．王某的行為為無權(quán)代理，合同無效
B．王某的行為為表見代理，合同有效
C．王某的行為為表見代理，合同無效
D．王某的行為為委托代理，合同有效
23、下列客體中，不能作為物權(quán)客體的是（ ）
A．手機 B．馬 C．行為 D．房屋
24、甲死后留有房屋 1 套、存款 3 萬元和古畫 1 幅。甲生前立有遺囑，將房屋分給兒子乙，存款分給女兒丙，古畫贈予好友丁，并要求丁幫丙找份工作。下列哪種說法是正確的？
A. 甲的遺囑部分無效
B. 若丁在知道受遺贈后 2 個月內(nèi)沒有作出接受的意思表示，則視為接受遺贈
C. 如古畫在交付丁前由乙代為保管，若意外滅失，丁無權(quán)要求乙賠償
D. 如丁在作出了接受遺贈的意思表示后死亡，則其接受遺贈的權(quán)利歸于消滅
25、甲與乙簽訂協(xié)議，約定甲將其房屋贈與乙，乙承擔(dān)甲生養(yǎng)死葬的義務(wù)。后乙拒絕扶養(yǎng)甲，并將房屋擅自用作經(jīng)營活動，甲遂訴至法院要求乙返還房屋。下列哪一選項是正確的？
A. 該協(xié)議是附條件的贈與合同
B. 該協(xié)議在甲死亡后發(fā)生法律效力
C. 法院應(yīng)判決乙向甲返還房屋
D. 法院應(yīng)判決乙取得房屋所有權(quán)
26、周某與妻子龐某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導(dǎo)致龐某右耳失聰。龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費 1000 元、精神損害賠償費 2000 元，但未提出離婚請求。下列哪一選項是正確的？
A. 周某應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費和精神損害
B. 周某應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害
C. 周某應(yīng)當(dāng)賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費
D. 法院應(yīng)當(dāng)不予受理
27、甲乙是夫妻，甲在婚前發(fā)表小說《昨天》，婚后獲得稿費。乙在婚姻存續(xù)期間發(fā)表了小說《今天》，離婚后第二天獲得稿費。甲在婚姻存續(xù)期間創(chuàng)作小說《明天》，離婚后發(fā)表并獲得稿費。下列哪一選項是正確的？
A. 《昨天》的稿費屬于甲婚前個人財產(chǎn)
B. 《今天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)
C. 《明天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)
D. 《昨天》、《今天》和《明天》的稿費都屬于夫妻共同財產(chǎn)
28、王某（女）與李某婚后一直未育，李某想收養(yǎng)一個女童。在律師提供的咨詢意見中，下列哪一選項是 錯誤的？
A. 收養(yǎng)必須經(jīng)王某同意
B. 王某與李某必須年滿 30 周歲
C. 收養(yǎng)人不能患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病
D. 李某與被收養(yǎng)女童的年齡應(yīng)當(dāng)相差 40 歲以上
29、徐某死后留有遺產(chǎn) 100 萬元。徐某立有遺囑，將價值 50 萬元的房產(chǎn)留給女兒，將價值 10 萬元的汽車留給侄子。遺囑未處分的剩余 40 萬元存款由妻子劉某與女兒按照法定繼承各分得一半。遺產(chǎn)處理完畢后，張某通知劉某等人，徐某死亡前 1 年向其借款，本息累計 70 萬元至今未還。經(jīng)查，張某所言屬實，此借款系徐某個人債務(wù)。女兒應(yīng)向張某償還多少錢？
A.20 萬元 B.40 萬元 C.45萬元 D.50 萬元
30、一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是（ ）。
A嚴(yán)格責(zé)任原則
B過錯責(zé)任原則
C公平責(zé)任原則
D無過錯責(zé)任
31、甲以正常速度駕駛汽車（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道處橫穿公路，甲緊急剎車，但仍將其撞傷。在保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額內(nèi)向乙支付保險金后，乙尚有一部分損害未獲賠償。對于這部分損害賠償費用的承擔(dān)問題，下列哪一種說法是正確的？（ ?。?BR> A由保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任
B由乙自行承擔(dān)
C由甲承擔(dān)部分賠償責(zé)任
D由甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任
32、 新疆某農(nóng)墾醫(yī)院在給一患者注射青霉素注射液時，醫(yī)務(wù)人員詢問了病人的過敏史并按規(guī)定進行了皮試，然后才給病員注射，然后又在觀察室觀察了10分鐘。但是病員回家后3個小時，發(fā)生過敏，因搶救不及時死亡。經(jīng)查明，這種青霉素的延緩過敏現(xiàn)象是極為罕見的，是病員的體質(zhì)特殊。下列說法錯誤的是（ ）。
A醫(yī)療事故的責(zé)任認(rèn)定實行過錯責(zé)任原則
B本案中醫(yī)院的做法并無不當(dāng)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任
C本案中醫(yī)院并無過錯，但是醫(yī)療事故應(yīng)當(dāng)適用無過錯責(zé)任，醫(yī)院仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任
D病員的體質(zhì)特殊才造成了事故的發(fā)生，醫(yī)院可以免責(zé)
33、不屬于特殊侵權(quán)行為的是（ ?。?。
A高度危險作業(yè)致人損害
B污染環(huán)境致人損害
C正當(dāng)防衛(wèi)致人損害
D飼養(yǎng)動物致人損害
34、甲（成年人）對乙（8歲）說：“你敢砸丙家的玻璃嗎？”乙聞言就砸爛了丙家的玻璃，并砸中了屋內(nèi)的電視機。對于丙的損失，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？（ ）
A乙是行為人，根據(jù)過錯責(zé)任原則，應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)
B甲教唆乙砸他人的財物，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)
C乙是無民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)由乙的監(jiān)護人承擔(dān)
D主要由甲承擔(dān)，乙的監(jiān)護人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
35、王嵐，16歲，高中學(xué)生。其外祖父去世時，曾在遺囑中指明，給王嵐25萬元購買一處房屋，但未指定由誰來購買。王嵐的父親便以王嵐的名義用該25萬元買了一套商品房，下列論述正確的有哪些？（ ?。?BR> A．王嵐的父親所為的代理屬于法定代理
B．王嵐的父親所為的代理屬于委托代理
C．王嵐的父親所為的代理屬于指定代理
D．王嵐的父親所為的代理屬于無權(quán)代理
非選擇題
二、簡答題：36~38小題，每小題10分，共30分。
36.簡述民事行為的一般生效要件。
37.簡述離婚的特征。
38.簡述共同侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。
三、論述題：39小題，20分。
39.論述公示公信原則。
四、案例分析題：40~41小題，每小題15分，共30分。 40、公民王某承包村里的魚塘，經(jīng)過精心飼養(yǎng)經(jīng)營，收成看好。就在魚要大量出塘上市之際，王某不幸溺水而死，而其兩個兒子都在外地工作，無力照管魚塘。王某的同村好友李某便主動擔(dān)負(fù)起照管魚塘的任務(wù)，并組織人員將魚打撈上市出賣，獲得收益4萬元，其中，應(yīng)向村里上繳1萬元，李某組織人員打撈出賣魚所花費勞務(wù)費及其他必要費用共計2000元?，F(xiàn)李某要求王某的繼承人支付2000元費用，并要求平分所剩2．8萬元款項。問:
（1）公民李某的行為屬于什么性質(zhì)?為什么？
（2）李某的要求是否合法?為什么？ 41、某甲于2010年以40萬元的價格買下了本市明光小區(qū)的一套住房，后因房價上漲，某甲想把這套住房賣掉，自己搬到郊區(qū)居住。2013年初，某甲同某乙在看過該房后，簽訂了房屋買賣合同，約定由某乙以60萬元的價格購買某甲的住房。但由于某乙手頭暫時沒有足夠的資金，雙方?jīng)]有馬上辦理房屋過戶手續(xù)。2013年3月，某丙找到某甲，提出愿以65萬元的價格買下某甲的住房，某甲為錢所動，當(dāng)即與某丙簽訂了另一份房屋買賣合同，在某丙交付65萬元現(xiàn)金之后，雙方到有關(guān)登記部門辦理了過戶登記手續(xù)。后某乙籌集到足夠的資金時，發(fā)現(xiàn)了這一情況，遂向法院起訴，要求確認(rèn)某甲與某丙之間的買賣行為無效。 問：
（1）某乙與某丙之間，誰取得標(biāo)的房屋的所有權(quán)?
（2）對未取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)如何補救?
2013年成人高等學(xué)校專升本招生全國統(tǒng)一考試
民法試題參考答案和評分參考
一、選擇題：1~35小題，每小題2分，共70分。
1、【C】解析：根據(jù)權(quán)利作用的不同，權(quán)利可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。請求權(quán)，是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，債權(quán)是典型的請求權(quán)。故選項C應(yīng)選。物權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)等屬于支配權(quán)，即可以對標(biāo)的物直接支配并排除他人干涉的權(quán)利。
2、【B】解析：王某是限制民事行為能力人，但是根據(jù)《民通意見》第6條和《合同法》第47條的規(guī)定，其接受獎勵、贈與等純獲利益的行為有效，由于贈與合同是諾成合同，王某表示接受贈與時，該贈與合同生效，因此A不選。據(jù)《民法通則》第18條的規(guī)定，監(jiān)護人除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)，否則該行為無效，王某有權(quán)對周某主張該轉(zhuǎn)贈行為無效。
3、【D】解析：被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。因此，A、B錯誤。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以魯小某和云某的收養(yǎng)關(guān)系征得魯小某和云某的同意后可以解除。因此，D應(yīng)選。
4、【C】解析：某乙通過購買獲得所有權(quán)，通過贈與將所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給某丙，故某丙具有所有權(quán)。另根據(jù)我國司法實踐，贓物不適用善意取得。具體可參見《物權(quán)法》第106條：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。
5、【B】解析：甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同，根據(jù)雙方達(dá)成的交易習(xí)慣，標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是交流電機。甲方?jīng)]有恪守信用，違反了誠實信用原則。
6、【D】解析：《民通意見》第2條：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入。并能維持當(dāng)?shù)厝罕娨话闵钏降?，可以認(rèn)定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人?！北绢}趙某雖剛滿16歲，但能夠以自己的勞動收入為主要生活來源，應(yīng)認(rèn)定為完全民事行為能力人，所為的民事行為有效。
7、【C】解析：A中因侵權(quán)而形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，B中形成買賣關(guān)系，D中老趙因病去世，繼承開始。只有C項不能引起民事法律關(guān)系的發(fā)生。故本題應(yīng)選C。
8、【C】解析：形成權(quán)，是指權(quán)利人依單方意思表示就能使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。形成權(quán)的主要功能，在于權(quán)利人可以根據(jù)單方的意思表示，使得法律關(guān)系的效力發(fā)生、變更或消滅?？罐q權(quán)是指對抗對方請求權(quán)的權(quán)利，其目的在于延緩請求權(quán)的行使或使請求權(quán)歸于消滅。支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體而具有排他性的權(quán)利。請求權(quán)是指權(quán)利人要求他人為特定行為的權(quán)利。顯然本題應(yīng)選C項。
9、【D】解析：漂流物，并非無主物，所以抬得人應(yīng)將它返還失主。A不應(yīng)當(dāng)選。走失的羊只是脫離了主人的占有，主人并未因此而喪失所有權(quán)。因此張某的行為構(gòu)成占有的不當(dāng)?shù)美P(guān)系，應(yīng)返還的是對該羊的占有，而非返還所有權(quán)。故B項錯誤。C項甲基于修建倉庫的事實行為取得所有權(quán)，不是基于先占，故C項錯誤。小溪之魚，自生自滅，為無主之物，捕得者當(dāng)然可主張先占取得所有權(quán)。所以D項正確。
10、【D】解析：《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約”。故A、B、C項錯誤。懸賞廣告要么為要約，要么為單方行為，一般不認(rèn)為是要約邀請，故選D項。
11、【D】解析：《合同法》第10條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，選項A、B的表述是準(zhǔn)確的。第11條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，選項C的表述是準(zhǔn)確的。第36條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第37條規(guī)定：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。因此，選項D的表述是不準(zhǔn)確的。
12、【B】解析：A項中受要約人作出的意思表示不是承諾，因為承諾必須向要約人作出，而不能向要約人之外的第三人作出。C項中受要約人作出的是逾期承諾，在法律上視為新要約。D項中，乙實質(zhì)變更了甲的要約內(nèi)容，應(yīng)視為新要約。只有B項是承諾，故本題選擇B項。
13、【A】 解析：本題涉及格式條款的理解問題。依《合同法》第41條規(guī)定，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。故本題選項為A。
14、【C】 解析：《合同法》第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
15、【C】 解析：本題的考點是要約失效的情形。依據(jù)我國《合同法》第20條的規(guī)定，要約的失效即要約的消滅，是指要約喪失了對要約人和受要約人的法律拘束力，它包含了四種情形；即本題的ABD三個選項。但B項應(yīng)當(dāng)是對要約內(nèi)容作實質(zhì)性修改。
16、【C】解析：自助行為是指權(quán)利人為了保證自己請求權(quán)的實現(xiàn)，在情勢緊迫而又不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下，對他人的財產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或社會公德所認(rèn)可的行為。自助必須是為了保護自己的合法權(quán)利，如果行為人是為了保護社會公共利益或者他人的合法權(quán)益而采取私力救濟措施，不構(gòu)成自助行為。在我國民法中，目前對自助行為尚無明文規(guī)定，但是在日常生活中，自助行為廣泛存在并為社會習(xí)慣和輿論所承認(rèn)。實踐證明，承認(rèn)自助行為的合法性，對于保護自然人和法人的合法權(quán)益，督促債務(wù)人履行義務(wù)，維護正常的經(jīng)濟秩序是十分必要的。本題中乙如果不采取自助措施，則甲離去后其權(quán)利將難以實現(xiàn)，屬于自助行為，并不構(gòu)成侵權(quán)，不需要承擔(dān)民事責(zé)任。
17、【C】解析：受害人同意是侵權(quán)責(zé)任免責(zé)事由之一，但是根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，凡是在合同中約定人身傷害事先免責(zé)條款的無效，故C項是正確的。
18、【D】解析：本題中張某不明所以將牛奶拋棄的行為沒有過錯，也無侵害他人的故意，不構(gòu)成侵權(quán)行為。同時根據(jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，張某的行為亦不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> 19、【A】解析：本題涉及民事行為的效力問題。依民法通則第58條規(guī)定，違反法律或者社會公共利益，以合法形式掩蓋非法目的的民事行為為無效民事行為。同時依合同法第52條的規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，損害社會公共利益的合同為無效合同。另依民法通則第60條規(guī)定，民事行為部分無效不影響其他部分的，其他部分仍然有效。故本題選項為A。
20、【D】解析：本題涉及民事法律行為本質(zhì)特征的認(rèn)識問題。民事法律行為以意思表示為要素，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果，且具有合法性。本題中，不當(dāng)?shù)美麨槭录?，不為行為；無因管理、侵權(quán)行為為事實行為。訂立合同為民事法律行為。故選項為D。
21、【C】解析：本題涉及濫用代理權(quán)概念的理解問題。濫用代理權(quán)是指代理人享有代理權(quán)，但違背法律規(guī)定而行使代理權(quán)。本題選項Ａ為無權(quán)代理。不為濫用代理權(quán)；選項B亦為無權(quán)代理，不為濫用代理權(quán)；選項D為廣義無權(quán)代理的一種，發(fā)生有權(quán)代理的后果，不為濫用代理權(quán)。故本題選項為Ｃ。
22、【B】解析：本題涉及表見代理和狹義的無權(quán)代理問題。狹義的無權(quán)代理和表見代理均屬于廣義的無權(quán)代理，其區(qū)別是：表見代理是第三人有理由相信行為人享有代理權(quán)。無權(quán)代理中的第三人一般不能舉證行為人享有代理權(quán)。本題中，乙廠能夠舉證王某享有代理權(quán)，因為王某持有蓋有甲廠公章的空白合同書，且乙廠為善意，王某的行為構(gòu)成表見代理，其所訂立的合同有效。故本題選項為B。
23、【C】解析：本題涉及物權(quán)的客體問題。依民法理論，物權(quán)的客體只能為有體物。手機、馬、房屋均為有體物。故可成為物權(quán)的客體，行為不屬于物的范疇，不能成為物的客體。故本題選項為C。
24、【C】解析：《繼承法》第 16 條規(guī)定，公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑 執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。因此甲的遺囑是有效的， A 項錯誤?！独^承法》第 25 條第 2 款規(guī)定，受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示，到期沒有表示的，視為放棄受遺 贈。所以 B 項錯誤?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行 < 中華人民共和國繼承法 > 若干問題的意見》第 53 條規(guī)定， 繼承開始后，受遺贈人表示接受遺贈，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其接受遺贈的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的繼承人。所以 D 項是錯誤的。對于保管行為，保管物意外滅失，保管人不承擔(dān)責(zé)任，故本題選 C.
25、【C】解析：《合同法》第 45 條第 1 款規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效?！钡沁z贈扶養(yǎng)協(xié)議自依法簽訂時生效，所以不是附條件的贈與合同， A 是錯誤的。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有生前行為和死后行為雙重屬性，一經(jīng)有效成立，就對協(xié)議雙方產(chǎn)生約束力，遺贈方和扶養(yǎng)方都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，所以 B 是錯誤的?！独^承法》第 21 條遺囑繼承或者遺贈附有義務(wù)的，繼承人或者受遺贈人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。沒有正當(dāng)理由不履行義務(wù)的，經(jīng)有關(guān)單位或者個人請求，人民法院可以取消他接受遺產(chǎn)的權(quán)利。《繼承法》解釋第 56 條規(guī)定，扶養(yǎng)人或集體組織與公民訂有遺 贈扶養(yǎng)協(xié)議，扶養(yǎng)人或集體組織無正當(dāng)理由不履行，致協(xié)議解除的，不能享有受遺贈的權(quán)利，其支付的供養(yǎng)費用一般不予補償；遺贈人無正當(dāng)理由不履行，致協(xié)議解除的，則應(yīng)償還扶養(yǎng)人或集體組織已支付的供養(yǎng)費用。由此，本題中，乙無正當(dāng)理由拒絕履行扶養(yǎng)義務(wù)，經(jīng)過甲訴請，法院應(yīng)該判決乙返還甲的房屋，答案 C 是正確的， D 是錯誤的。
26、【D】解析：《婚姻法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！薄痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄒ唬返?29 條進一步規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理?！北绢}中，由于龐某不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求，因此人民法院應(yīng)不予受理，答案應(yīng)選 D.
27、【B】解析：根據(jù)《婚姻法》第 17 條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所獲得的知識產(chǎn)權(quán)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)，《婚姻法司法解釋（二）》進一步明確：“婚姻法第十七條第三項規(guī)定的 ' 知識產(chǎn)權(quán)的收益 ' ，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益?！笨梢?，判斷知識產(chǎn)權(quán)的收益是否為夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)以該項收益的取得或明確是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)為標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得為判斷依據(jù)。就《昨天》而言，雖然著作權(quán)是婚前取得，但其財產(chǎn)性收益（稿費）是婚姻關(guān)系存續(xù)期間實際取得，該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此 A 項錯誤。就《今天》而言，是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)表意味著已經(jīng)明確可以取得財產(chǎn)性收益（稿費），該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此 B 項正確。就《明天》而言，雖然著作權(quán)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得，但該小說在離婚后才發(fā)表，也即離婚后才確定并實現(xiàn)了其財產(chǎn)性收益，則該稿費應(yīng)認(rèn)定為甲的個人財產(chǎn)，因此 C 項錯誤。
28、【D】解析：《收養(yǎng)法》第 6 條規(guī)定，收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備下列條件：（一）無子女；（二）有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；（三）未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾?。唬ㄋ模┠隄M三十周歲。第 10 條第 2 款規(guī)定，有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻共同收養(yǎng)。故 A 、 B 、 C 三項的說法都是正確的， D 項中關(guān)于“收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡相差 40 歲以上”是對無配偶的男性收養(yǎng)女性時所適用的限制條件。因此，本題的正確答案為 D.
29、【C】解析：《人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 < 中華人民共和國繼承法 > 若干問題的意見》第 62 條規(guī)定，遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的，首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù)；不足清償時，剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還；如果只有遺囑繼承和遺贈的，由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。本題中，徐某的女兒繼承 50 萬元的房產(chǎn)屬于遺囑繼承，徐某的侄子繼承 10 萬元的汽車屬于受遺贈，劉某和徐某的女兒對 40 萬元存款的繼承屬于法定繼承。因此本題中，法定繼承、遺囑繼承和遺贈都存在，按照司法解釋的規(guī)定，先由法定繼承人用其所得的遺產(chǎn) 40 萬元存款來償還債務(wù)，即劉某和徐某的女兒各自承擔(dān) 20 萬；剩余的 30 萬元債務(wù)由遺囑繼承人徐某的女兒和受遺贈人徐某的侄子按照所得遺產(chǎn)的比例（ 5 ： 1 ）清償，徐某的女兒仍需要清償 25 萬，所以徐某的女兒共需要向張某償還 45 萬。
30、【B】解析：一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則。凡在法律法規(guī)中沒有規(guī)定適用嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任和絕對的無過錯責(zé)任的情況，原則上都應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任原則。
31、【C】解析：根據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)保險金之外的部分賠償責(zé)任。
32、【C】解析：醫(yī)療事故侵權(quán)行為是特殊侵權(quán)行為的一種，對醫(yī)療事故的責(zé)任認(rèn)定，實行過錯責(zé)任原則和特殊情況下的過錯推定。本案中醫(yī)院的做法并無不當(dāng)，只是由于病員的體質(zhì)特殊才造成延緩過敏，這是醫(yī)務(wù)人員難以防范的，醫(yī)院可以免責(zé)。故選擇C項。
33、【C】解析：特殊侵權(quán)行為，是當(dāng)事人因與自己有關(guān)的行為、物件、事件或者其他特別原因致人損害，依照民法上的特別責(zé)任條款或者民事特別法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，A、B、D都屬于特殊侵權(quán)行為。C項屬于侵權(quán)行為的免責(zé)事由。
34、【B】解析：本題考查教唆行為和共同侵權(quán)。《民法通則意見》第148條規(guī)定：教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要民事責(zé)任。本題中，甲教唆無民事行為能力人侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，故正確答案為B。
35、【A】解析：本題涉及法定代理、指定代理、委托代理的區(qū)別問題。王嵐為未成年人，其父為王嵐的法定代理人，購買房屋的行為屬于重大法律行為，故應(yīng)由其法定代理人代理。依據(jù)民法通則第64條規(guī)定，本題選項應(yīng)為Ａ。
二、簡答題：36~38小題，，每小題10分，共30分。
【評分參考】按要點給分。若考生未按要點作答，只要意思正確，也應(yīng)給分。
36 .答題要點：P61
（1）實質(zhì)要件；行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（3分）意思表示真實；（3分）不違反法律或者社會公共利益（3分）。
（2）形式要件：須符合法律要求的形式。（1分）
37.答題要點：P269
（1）必須以有效婚姻關(guān)系的存在為前提；（2分）
（2）不得代理；（2分）
（3）必須在夫妻雙方生存期間進行；（2分）
（4）條件、程序具有法定性；
（5）將產(chǎn)生一系列法律后果。（2分）
38.答題要點；P357
共同侵權(quán)行為：是指二人以上共同故意或者共同過失侵害他人合法權(quán)益，依法承擔(dān)連帶責(zé)任的行為。（2分）
（1）行為人為二人以上； （2分）
（2）行為具有關(guān)聯(lián)性； （2分）
（3）具有共同過錯； （2分）
（4）損害后果具有單一性。（2分）
三、論述題：39小題，20分。
【評分參考】按要點給分。若考生未按要點作答，只要意思正確，也應(yīng)給分。
39 .答題要點：P102
公示公信原則：是公示原則和公信原則的總稱，是物權(quán)變動時所應(yīng)遵循的原則。（2分）
(1) 公示原則
公示原則，是指在物權(quán)發(fā)生變動時，必須依法以一定的方式向外界展示此種變動的后果，否則不發(fā)生物權(quán)變動的法律效果的原則。（4分）
不動產(chǎn)的物權(quán)變動以登記為公示的方法；動產(chǎn)的物權(quán)變動以交付為公示的方法。（1分）
物權(quán)的公示原則僅適用于基于民事行為所引起的物權(quán)變動。（1分）
（2）公信原則
公信原則，是指依公示方法所展現(xiàn)出來的物權(quán)狀態(tài)即使與真實的物權(quán)狀態(tài)不相符合，但如果當(dāng)事人信賴此公示而從事了物權(quán)變動的行為，法律仍然存在其物權(quán)變動的效力的原則。（4分）
公信原則的目的在于保護交易的安全，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。（2分）
內(nèi)容：一是記載于不動產(chǎn)登記簿的人推定為該不動產(chǎn)的權(quán)利人，動產(chǎn)的占有人推定為該動產(chǎn)的權(quán)利人，除非有相反的證據(jù)證明；二是凡善意信賴公示的表象而為一定的行為，在法律上應(yīng)當(dāng)受到保護。（4分）
（3）公示原則與公信原則的關(guān)系
公信原則是賦予公示原則以公信力，沒有公信力的公示是沒有意義的。（2分）
四、案例分析題：40~41小題，每小題15分，共30分。
【評分參考】按要點給分。若考生未按要點作答，只要意思正確，也應(yīng)給分。
40 . 答題要點：
（1）李某的行為屬于無因管理。（4分）無因管理是沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或服務(wù)的行為。在本案中，在王某死后其魚塘無人照管的情況下，李某為了王某的利益，主動為其管理，應(yīng)認(rèn)定為無因管理。 （4）
（2）李某提出支付2000元費用的要求應(yīng)予支持，平分2．8萬元余款的要求不予支持。（3分）《民法通則》第93條規(guī)定：“沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”可見，2000元費用系李某組織人打撈出賣魚所支付的必要費用，應(yīng)得到償付；而李某要求平分2．8萬元余款的要求無法律依據(jù)，不予支持。（3分）
41、答題要點： （1）本案中某丙取得房屋的所有權(quán)。（3分）根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定，房屋所有權(quán)的設(shè)立、變更和轉(zhuǎn)讓，必須辦理登記手續(xù)。其理論依據(jù)是：不動產(chǎn)物權(quán)的取得、消滅和變更，非經(jīng)登記，不能產(chǎn)生法律效力。盡管某甲和某乙之間訂立了房屋買賣合同，但由于未辦理登記手續(xù)，只在當(dāng)事人之間發(fā)生效力，仍屬于債權(quán)；而某甲和某丙在書面合同的基礎(chǔ)上進行了實際履行，并對此辦理了房屋登記過戶手續(xù)，應(yīng)認(rèn)定某丙取得了房屋所有權(quán)。（5分） （2）某乙的補救可以通過對某甲提出損害賠償要求來實現(xiàn)，其請求權(quán)是基于與某甲之間已有合同成立，而某甲的出賣行為使合同無法得到履行，已構(gòu)成違約。故而某甲應(yīng)對因其違約而給某乙造成的損失承擔(dān)違約責(zé)無效。（7分）
2014年成人高等學(xué)校專升本招生全國統(tǒng)一考試
民法模擬考題二
答案必須答在答題卡上指定的位置，答在試卷上無效。
選擇題
一、選擇題：1~35小題，每小題2分，共70分。在每小題給出的四個選項中，選出一項最符合題目要求的，將所選項前的字母填涂在答題卡相應(yīng)題號的信息點上。
1、下列權(quán)利中，屬于請求權(quán)的是
A．物權(quán) B．人格權(quán)
C．債權(quán) D．身份權(quán)
2、某山區(qū)的14歲的中學(xué)生王某的作文在全國大賽上獲獎后，北京某大學(xué)的教授許某深受感動，寫信給王某表示愿意幫助其讀完高中，王某寫信表示接受并表達(dá)了自己的感謝之情。許某隨即將5000元錢匯給了王某。王某收到錢后才告知母親周某，周某認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將這筆錢用于捐助給更為困難的孩子，于是決定將錢捐給當(dāng)?shù)叵ＭW(xué)，并寫信將此事告知了許某。許某回信表示反對，并指出自己可以再捐助給希望小學(xué)，但是這筆錢只能用在王某身上。但是周某沒有聽從許某的建議。則下列說法不正確的是：
A．王某表示接受許某贈與時，該贈與合同生效
B. 周某將5000元錢轉(zhuǎn)贈的行為有效
C．王某有權(quán)對周某主張該轉(zhuǎn)贈行為無效
D．許某可以主張周某的轉(zhuǎn)贈行為無效
3、魯某離開妻子謝某和女兒魯小某獨自外出打工，多年來杳無音信，謝某遂向法院申請宣告其死亡。后因生活貧困，謝某將女兒魯小某交給鄰村云某收養(yǎng)，辦理了相關(guān)手續(xù)。謝某亦與同村的康某結(jié)婚，但一年后因感情不合而離婚。又過了一年，魯某返回家中，知道這些變故后大怒，于是請求法院撤銷其死亡宣告，要求與謝某自行恢復(fù)原婚姻關(guān)系，并以未經(jīng)本人同意為由，要求解除收養(yǎng)關(guān)系，要回自己的女兒。下列說法中正確的是：
A．魯某和謝某的婚姻關(guān)系自行恢復(fù)
B．魯某和謝某的婚姻關(guān)系經(jīng)謝某同意后，即自行恢復(fù)
C．魯小某和云某的收養(yǎng)關(guān)系因魯某的死亡宣告撤銷而自行解除
D．魯小某和云某的收養(yǎng)關(guān)系在征得魯小某和云某的同意后可以解除
4、甲在一家餐廳就餐時，丟失手表一塊。餐廳工作人員拾得后即交給公安部門。某甲未能在期限內(nèi)前去認(rèn)領(lǐng)，公安部門即依有關(guān)規(guī)定將手表交寄賣商店出售。某乙從寄賣商店買得手表后，將其送給女朋友某丙。某丙在外出購物中，該手表被一小偷偷去，小偷將這塊表以低價格賣給老鄉(xiāng)某丁，這塊手表應(yīng)歸誰所有？
A．某甲所有
B．某乙所有
C．某丙所有
D．某丁所有
5、甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同。有一次簽訂合同時，在“標(biāo)的物”一欄只寫了“電機”兩字。當(dāng)時正值交流電機熱銷，而甲方供不應(yīng)求，故甲方就以直流電機交貨。就民法的基本原則而言，甲方違反了：
A．自愿原則
B．誠實信用原則
C．禁止權(quán)利濫用原則
D．公序良俗原則
6、趙某剛滿16歲就進廠當(dāng)了工人，每月工資除了交給父母生活費外，還有剩余。一年下來，有了2000元的積蓄。一日未征得其父母的同意就自作主張買了一件皮夾克，花了1000元，由于父母反對，趙某決定退還皮夾克給商場，然而商場不同意。根據(jù)法律規(guī)定，趙某與商場的行為是：
A．無效的民事行為
B．可撤銷的民事行為
C．可變更的民事行為
D．有效的民事行為
7、下列事實中，不能引起民事法律關(guān)系發(fā)生的是：
A．王某把張某打傷
B．張某就出賣自己的小汽車與李某達(dá)成協(xié)議
C．甲對乙說：如果你買了150平米的房子，我就和你結(jié)婚
D．80歲的老趙因病去世
8、11歲的王茜與他人訂立了買賣筆記本電腦的合同，后來，王茜的父親追認(rèn)其訂立的合同有效，王茜父親行使的權(quán)利屬于：
A．支配權(quán) B．請求權(quán)
C．形成權(quán) D．抗辯權(quán)
9、下列關(guān)于所有權(quán)的說法正確的是（ ）
A．山洪沖下一根橡木，被甲拾得，甲原始取得該木材所有權(quán)
B．張某拾得李某走失的一只羊，據(jù)為已有，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?fù)返還所有權(quán)的義務(wù)
C．甲在自己家的房屋旁蓋了一間小倉庫，甲基于先占取得房屋所有權(quán)
D．乙在小溪中捕魚10條，因先占而取得所有權(quán)
10、要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（ ）不是要約邀請。
A．寄送的價目表
B．拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書
C．投標(biāo)邀請書
D．懸賞廣告
11、關(guān)于合同的書面表式，下列說法錯誤的是（ ?。?BR> A．法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)采用書面形式的，從其規(guī)定
B．當(dāng)事人約定采用書面形式的，從其約定
C．以書面形式訂立的合同，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立
D．應(yīng)采用書面形式訂立的合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同不成立
12、下列哪些情況是承諾（ ）
A．受要約人向要約人以外的第三人作出的接受要約的意思表示
B．拍賣人的拍定
C．受要約人在承諾期限屆滿后作出的與要約內(nèi)容完全一致的答復(fù)
D．甲給乙去函，提出以單價580元出售自行車200輛，乙提出，如單價510元，購買200輛的答復(fù)
13、某運輸公司在與客戶簽訂運輸合同時提供了一份格式合同，該格式合同運輸方式為倉對倉運輸。雙方按此格式合同訂約后，在履行中發(fā)生爭議。運輸公司認(rèn)為倉對倉是指客戶自己所有的倉庫到所要運達(dá)的倉庫，客戶認(rèn)為倉對倉是指貨物所在的倉庫到所要運達(dá)的倉庫。下列說法正確的是（ ）。
A．應(yīng)以客戶的理解為準(zhǔn)
B．應(yīng)以運輸公司的理解為準(zhǔn)
C．或者以客戶的理解為準(zhǔn)，或者以運輸公司的理解為準(zhǔn)
D．究竟以誰的解釋為準(zhǔn)，依抓鬮決定
14、合同中的條款具有下列哪些情形，該條款無效（ ?。?BR> A．免除一方造成對方財產(chǎn)損害的賠償責(zé)任的
B．免除一方的違約責(zé)任的
C．免除一方因故意給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的
D．免除一方因過失給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的
15、甲對下列哪個不屬于要約失效的情形？（ ）
A．要約人依法撤銷要約
B．承諾期限屆滿，受要約人未進行承諾
C．受要約人對要約的內(nèi)容作任何修改
D．拒絕要約的通知到達(dá)要約人
16、甲在乙經(jīng)營的酒店進餐時飲酒過度，離去時拒付餐費。乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費為由拒絕交還。對乙的行為應(yīng)如何定性？（ ?。?BR> A、是行使同時履行抗辯權(quán)
B、是行使不安抗辯權(quán)
C、是自助行為
D、是侵權(quán)行為
17、某單位在招工表中載有“生死由命，事主概不負(fù)責(zé)”的規(guī)定。郭某填了該招工表上的“同意”項。后來郭某在工作時被機器壓斷了手指，郭某請求單位支付醫(yī)療費。單位拿出招工表，拒絕支付。下列說法正確的是（ ?。?。
A、郭某已經(jīng)填了招工表表示同意，屬于免責(zé)事由中的“受害人同意”，單位不用支付費用
B、郭某已經(jīng)填了招工表表示同意，屬于免責(zé)條款，單位不用支付費用
C、該免責(zé)條款違反法律的規(guī)定，因此即使郭某同意也是無效的
D、以上說法均不對
18、送奶人誤將王某訂的牛奶投入其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以，取而棄之。張某行為的性質(zhì)應(yīng)如何應(yīng)定?（ ?。?BR> A構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?B構(gòu)成侵權(quán)行為
C構(gòu)成無權(quán)代理 D并無不當(dāng)
19、A公司委托王某去某市B公司購買機械表1000只，王某見B公司還有電子表可供應(yīng)，在B公司說明電子表是從正規(guī)渠道進貨后，就在購銷合同上添加了購買2000只電子表的條款。王某付款后將機械表和電子表運往A公司途中，2000只電子表被海關(guān)以走私品沒收。A公司收到機械表后，發(fā)現(xiàn)不好銷，遂以合同無效要求退貨。下列論述正確的有：（ ?。?A．該購銷合同中購買2000只電子表的條款無效
B．該購銷合同中購買2000只機械表的條款可撤銷
C．該購銷合同中購買2000只電子表的條款效力未定
D．該購銷合同無效
20、下列選項中屬于民事法律行為的是（ ?。?BR> A．不當(dāng)?shù)美?Ｂ．無因管理 C．侵權(quán)行為 D．訂立合同
21、下列行為中屬于濫用代理權(quán)的是（ ?。?BR> A．代理權(quán)終止以后的代理 B．越權(quán)代理 Ｃ．雙方代理 D．表見代理
22、甲廠業(yè)務(wù)員王某被開除后，為報復(fù)甲廠，用蓋有甲廠公章的空白合同書與乙廠訂立一份購銷合同。乙廠并不知情，并按時將貨送至甲廠所在地。甲廠拒絕引起糾紛。下列說法中，正確的是（ ）
A．王某的行為為無權(quán)代理，合同無效
B．王某的行為為表見代理，合同有效
C．王某的行為為表見代理，合同無效
D．王某的行為為委托代理，合同有效
23、下列客體中，不能作為物權(quán)客體的是（ ）
A．手機 B．馬 C．行為 D．房屋
24、甲死后留有房屋 1 套、存款 3 萬元和古畫 1 幅。甲生前立有遺囑，將房屋分給兒子乙，存款分給女兒丙，古畫贈予好友丁，并要求丁幫丙找份工作。下列哪種說法是正確的？
A. 甲的遺囑部分無效
B. 若丁在知道受遺贈后 2 個月內(nèi)沒有作出接受的意思表示，則視為接受遺贈
C. 如古畫在交付丁前由乙代為保管，若意外滅失，丁無權(quán)要求乙賠償
D. 如丁在作出了接受遺贈的意思表示后死亡，則其接受遺贈的權(quán)利歸于消滅
25、甲與乙簽訂協(xié)議，約定甲將其房屋贈與乙，乙承擔(dān)甲生養(yǎng)死葬的義務(wù)。后乙拒絕扶養(yǎng)甲，并將房屋擅自用作經(jīng)營活動，甲遂訴至法院要求乙返還房屋。下列哪一選項是正確的？
A. 該協(xié)議是附條件的贈與合同
B. 該協(xié)議在甲死亡后發(fā)生法律效力
C. 法院應(yīng)判決乙向甲返還房屋
D. 法院應(yīng)判決乙取得房屋所有權(quán)
26、周某與妻子龐某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導(dǎo)致龐某右耳失聰。龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費 1000 元、精神損害賠償費 2000 元，但未提出離婚請求。下列哪一選項是正確的？
A. 周某應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費和精神損害
B. 周某應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害
C. 周某應(yīng)當(dāng)賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費
D. 法院應(yīng)當(dāng)不予受理
27、甲乙是夫妻，甲在婚前發(fā)表小說《昨天》，婚后獲得稿費。乙在婚姻存續(xù)期間發(fā)表了小說《今天》，離婚后第二天獲得稿費。甲在婚姻存續(xù)期間創(chuàng)作小說《明天》，離婚后發(fā)表并獲得稿費。下列哪一選項是正確的？
A. 《昨天》的稿費屬于甲婚前個人財產(chǎn)
B. 《今天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)
C. 《明天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)
D. 《昨天》、《今天》和《明天》的稿費都屬于夫妻共同財產(chǎn)
28、王某（女）與李某婚后一直未育，李某想收養(yǎng)一個女童。在律師提供的咨詢意見中，下列哪一選項是 錯誤的？
A. 收養(yǎng)必須經(jīng)王某同意
B. 王某與李某必須年滿 30 周歲
C. 收養(yǎng)人不能患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病
D. 李某與被收養(yǎng)女童的年齡應(yīng)當(dāng)相差 40 歲以上
29、徐某死后留有遺產(chǎn) 100 萬元。徐某立有遺囑，將價值 50 萬元的房產(chǎn)留給女兒，將價值 10 萬元的汽車留給侄子。遺囑未處分的剩余 40 萬元存款由妻子劉某與女兒按照法定繼承各分得一半。遺產(chǎn)處理完畢后，張某通知劉某等人，徐某死亡前 1 年向其借款，本息累計 70 萬元至今未還。經(jīng)查，張某所言屬實，此借款系徐某個人債務(wù)。女兒應(yīng)向張某償還多少錢？
A.20 萬元 B.40 萬元 C.45萬元 D.50 萬元
30、一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是（ ）。
A嚴(yán)格責(zé)任原則
B過錯責(zé)任原則
C公平責(zé)任原則
D無過錯責(zé)任
31、甲以正常速度駕駛汽車（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道處橫穿公路，甲緊急剎車，但仍將其撞傷。在保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額內(nèi)向乙支付保險金后，乙尚有一部分損害未獲賠償。對于這部分損害賠償費用的承擔(dān)問題，下列哪一種說法是正確的？（ ?。?BR> A由保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任
B由乙自行承擔(dān)
C由甲承擔(dān)部分賠償責(zé)任
D由甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任
32、 新疆某農(nóng)墾醫(yī)院在給一患者注射青霉素注射液時，醫(yī)務(wù)人員詢問了病人的過敏史并按規(guī)定進行了皮試，然后才給病員注射，然后又在觀察室觀察了10分鐘。但是病員回家后3個小時，發(fā)生過敏，因搶救不及時死亡。經(jīng)查明，這種青霉素的延緩過敏現(xiàn)象是極為罕見的，是病員的體質(zhì)特殊。下列說法錯誤的是（ ）。
A醫(yī)療事故的責(zé)任認(rèn)定實行過錯責(zé)任原則
B本案中醫(yī)院的做法并無不當(dāng)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任
C本案中醫(yī)院并無過錯，但是醫(yī)療事故應(yīng)當(dāng)適用無過錯責(zé)任，醫(yī)院仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任
D病員的體質(zhì)特殊才造成了事故的發(fā)生，醫(yī)院可以免責(zé)
33、不屬于特殊侵權(quán)行為的是（ ?。?。
A高度危險作業(yè)致人損害
B污染環(huán)境致人損害
C正當(dāng)防衛(wèi)致人損害
D飼養(yǎng)動物致人損害
34、甲（成年人）對乙（8歲）說：“你敢砸丙家的玻璃嗎？”乙聞言就砸爛了丙家的玻璃，并砸中了屋內(nèi)的電視機。對于丙的損失，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？（ ）
A乙是行為人，根據(jù)過錯責(zé)任原則，應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)
B甲教唆乙砸他人的財物，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)
C乙是無民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)由乙的監(jiān)護人承擔(dān)
D主要由甲承擔(dān)，乙的監(jiān)護人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
35、王嵐，16歲，高中學(xué)生。其外祖父去世時，曾在遺囑中指明，給王嵐25萬元購買一處房屋，但未指定由誰來購買。王嵐的父親便以王嵐的名義用該25萬元買了一套商品房，下列論述正確的有哪些？（ ?。?BR> A．王嵐的父親所為的代理屬于法定代理
B．王嵐的父親所為的代理屬于委托代理
C．王嵐的父親所為的代理屬于指定代理
D．王嵐的父親所為的代理屬于無權(quán)代理
非選擇題
二、簡答題：36~38小題，每小題10分，共30分。
36.簡述民事行為的一般生效要件。
37.簡述離婚的特征。
38.簡述共同侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。
三、論述題：39小題，20分。
39.論述公示公信原則。
四、案例分析題：40~41小題，每小題15分，共30分。 40、公民王某承包村里的魚塘，經(jīng)過精心飼養(yǎng)經(jīng)營，收成看好。就在魚要大量出塘上市之際，王某不幸溺水而死，而其兩個兒子都在外地工作，無力照管魚塘。王某的同村好友李某便主動擔(dān)負(fù)起照管魚塘的任務(wù)，并組織人員將魚打撈上市出賣，獲得收益4萬元，其中，應(yīng)向村里上繳1萬元，李某組織人員打撈出賣魚所花費勞務(wù)費及其他必要費用共計2000元?，F(xiàn)李某要求王某的繼承人支付2000元費用，并要求平分所剩2．8萬元款項。問:
（1）公民李某的行為屬于什么性質(zhì)?為什么？
（2）李某的要求是否合法?為什么？ 41、某甲于2010年以40萬元的價格買下了本市明光小區(qū)的一套住房，后因房價上漲，某甲想把這套住房賣掉，自己搬到郊區(qū)居住。2013年初，某甲同某乙在看過該房后，簽訂了房屋買賣合同，約定由某乙以60萬元的價格購買某甲的住房。但由于某乙手頭暫時沒有足夠的資金，雙方?jīng)]有馬上辦理房屋過戶手續(xù)。2013年3月，某丙找到某甲，提出愿以65萬元的價格買下某甲的住房，某甲為錢所動，當(dāng)即與某丙簽訂了另一份房屋買賣合同，在某丙交付65萬元現(xiàn)金之后，雙方到有關(guān)登記部門辦理了過戶登記手續(xù)。后某乙籌集到足夠的資金時，發(fā)現(xiàn)了這一情況，遂向法院起訴，要求確認(rèn)某甲與某丙之間的買賣行為無效。 問：
（1）某乙與某丙之間，誰取得標(biāo)的房屋的所有權(quán)?
（2）對未取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)如何補救?
2013年成人高等學(xué)校專升本招生全國統(tǒng)一考試
民法試題參考答案和評分參考
一、選擇題：1~35小題，每小題2分，共70分。
1、【C】解析：根據(jù)權(quán)利作用的不同，權(quán)利可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。請求權(quán)，是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，債權(quán)是典型的請求權(quán)。故選項C應(yīng)選。物權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)等屬于支配權(quán)，即可以對標(biāo)的物直接支配并排除他人干涉的權(quán)利。
2、【B】解析：王某是限制民事行為能力人，但是根據(jù)《民通意見》第6條和《合同法》第47條的規(guī)定，其接受獎勵、贈與等純獲利益的行為有效，由于贈與合同是諾成合同，王某表示接受贈與時，該贈與合同生效，因此A不選。據(jù)《民法通則》第18條的規(guī)定，監(jiān)護人除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)，否則該行為無效，王某有權(quán)對周某主張該轉(zhuǎn)贈行為無效。
3、【D】解析：被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。因此，A、B錯誤。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以魯小某和云某的收養(yǎng)關(guān)系征得魯小某和云某的同意后可以解除。因此，D應(yīng)選。
4、【C】解析：某乙通過購買獲得所有權(quán)，通過贈與將所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給某丙，故某丙具有所有權(quán)。另根據(jù)我國司法實踐，贓物不適用善意取得。具體可參見《物權(quán)法》第106條：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。
5、【B】解析：甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同，根據(jù)雙方達(dá)成的交易習(xí)慣，標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是交流電機。甲方?jīng)]有恪守信用，違反了誠實信用原則。
6、【D】解析：《民通意見》第2條：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入。并能維持當(dāng)?shù)厝罕娨话闵钏降?，可以認(rèn)定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人?！北绢}趙某雖剛滿16歲，但能夠以自己的勞動收入為主要生活來源，應(yīng)認(rèn)定為完全民事行為能力人，所為的民事行為有效。
7、【C】解析：A中因侵權(quán)而形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，B中形成買賣關(guān)系，D中老趙因病去世，繼承開始。只有C項不能引起民事法律關(guān)系的發(fā)生。故本題應(yīng)選C。
8、【C】解析：形成權(quán)，是指權(quán)利人依單方意思表示就能使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。形成權(quán)的主要功能，在于權(quán)利人可以根據(jù)單方的意思表示，使得法律關(guān)系的效力發(fā)生、變更或消滅?？罐q權(quán)是指對抗對方請求權(quán)的權(quán)利，其目的在于延緩請求權(quán)的行使或使請求權(quán)歸于消滅。支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體而具有排他性的權(quán)利。請求權(quán)是指權(quán)利人要求他人為特定行為的權(quán)利。顯然本題應(yīng)選C項。
9、【D】解析：漂流物，并非無主物，所以抬得人應(yīng)將它返還失主。A不應(yīng)當(dāng)選。走失的羊只是脫離了主人的占有，主人并未因此而喪失所有權(quán)。因此張某的行為構(gòu)成占有的不當(dāng)?shù)美P(guān)系，應(yīng)返還的是對該羊的占有，而非返還所有權(quán)。故B項錯誤。C項甲基于修建倉庫的事實行為取得所有權(quán)，不是基于先占，故C項錯誤。小溪之魚，自生自滅，為無主之物，捕得者當(dāng)然可主張先占取得所有權(quán)。所以D項正確。
10、【D】解析：《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約”。故A、B、C項錯誤。懸賞廣告要么為要約，要么為單方行為，一般不認(rèn)為是要約邀請，故選D項。
11、【D】解析：《合同法》第10條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，選項A、B的表述是準(zhǔn)確的。第11條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，選項C的表述是準(zhǔn)確的。第36條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第37條規(guī)定：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。因此，選項D的表述是不準(zhǔn)確的。
12、【B】解析：A項中受要約人作出的意思表示不是承諾，因為承諾必須向要約人作出，而不能向要約人之外的第三人作出。C項中受要約人作出的是逾期承諾，在法律上視為新要約。D項中，乙實質(zhì)變更了甲的要約內(nèi)容，應(yīng)視為新要約。只有B項是承諾，故本題選擇B項。
13、【A】 解析：本題涉及格式條款的理解問題。依《合同法》第41條規(guī)定，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。故本題選項為A。
14、【C】 解析：《合同法》第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
15、【C】 解析：本題的考點是要約失效的情形。依據(jù)我國《合同法》第20條的規(guī)定，要約的失效即要約的消滅，是指要約喪失了對要約人和受要約人的法律拘束力，它包含了四種情形；即本題的ABD三個選項。但B項應(yīng)當(dāng)是對要約內(nèi)容作實質(zhì)性修改。
16、【C】解析：自助行為是指權(quán)利人為了保證自己請求權(quán)的實現(xiàn)，在情勢緊迫而又不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下，對他人的財產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或社會公德所認(rèn)可的行為。自助必須是為了保護自己的合法權(quán)利，如果行為人是為了保護社會公共利益或者他人的合法權(quán)益而采取私力救濟措施，不構(gòu)成自助行為。在我國民法中，目前對自助行為尚無明文規(guī)定，但是在日常生活中，自助行為廣泛存在并為社會習(xí)慣和輿論所承認(rèn)。實踐證明，承認(rèn)自助行為的合法性，對于保護自然人和法人的合法權(quán)益，督促債務(wù)人履行義務(wù)，維護正常的經(jīng)濟秩序是十分必要的。本題中乙如果不采取自助措施，則甲離去后其權(quán)利將難以實現(xiàn)，屬于自助行為，并不構(gòu)成侵權(quán)，不需要承擔(dān)民事責(zé)任。
17、【C】解析：受害人同意是侵權(quán)責(zé)任免責(zé)事由之一，但是根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，凡是在合同中約定人身傷害事先免責(zé)條款的無效，故C項是正確的。
18、【D】解析：本題中張某不明所以將牛奶拋棄的行為沒有過錯，也無侵害他人的故意，不構(gòu)成侵權(quán)行為。同時根據(jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，張某的行為亦不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> 19、【A】解析：本題涉及民事行為的效力問題。依民法通則第58條規(guī)定，違反法律或者社會公共利益，以合法形式掩蓋非法目的的民事行為為無效民事行為。同時依合同法第52條的規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，損害社會公共利益的合同為無效合同。另依民法通則第60條規(guī)定，民事行為部分無效不影響其他部分的，其他部分仍然有效。故本題選項為A。
20、【D】解析：本題涉及民事法律行為本質(zhì)特征的認(rèn)識問題。民事法律行為以意思表示為要素，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果，且具有合法性。本題中，不當(dāng)?shù)美麨槭录?，不為行為；無因管理、侵權(quán)行為為事實行為。訂立合同為民事法律行為。故選項為D。
21、【C】解析：本題涉及濫用代理權(quán)概念的理解問題。濫用代理權(quán)是指代理人享有代理權(quán)，但違背法律規(guī)定而行使代理權(quán)。本題選項Ａ為無權(quán)代理。不為濫用代理權(quán)；選項B亦為無權(quán)代理，不為濫用代理權(quán)；選項D為廣義無權(quán)代理的一種，發(fā)生有權(quán)代理的后果，不為濫用代理權(quán)。故本題選項為Ｃ。
22、【B】解析：本題涉及表見代理和狹義的無權(quán)代理問題。狹義的無權(quán)代理和表見代理均屬于廣義的無權(quán)代理，其區(qū)別是：表見代理是第三人有理由相信行為人享有代理權(quán)。無權(quán)代理中的第三人一般不能舉證行為人享有代理權(quán)。本題中，乙廠能夠舉證王某享有代理權(quán)，因為王某持有蓋有甲廠公章的空白合同書，且乙廠為善意，王某的行為構(gòu)成表見代理，其所訂立的合同有效。故本題選項為B。
23、【C】解析：本題涉及物權(quán)的客體問題。依民法理論，物權(quán)的客體只能為有體物。手機、馬、房屋均為有體物。故可成為物權(quán)的客體，行為不屬于物的范疇，不能成為物的客體。故本題選項為C。
24、【C】解析：《繼承法》第 16 條規(guī)定，公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑 執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。因此甲的遺囑是有效的， A 項錯誤?！独^承法》第 25 條第 2 款規(guī)定，受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示，到期沒有表示的，視為放棄受遺 贈。所以 B 項錯誤?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行 < 中華人民共和國繼承法 > 若干問題的意見》第 53 條規(guī)定， 繼承開始后，受遺贈人表示接受遺贈，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其接受遺贈的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的繼承人。所以 D 項是錯誤的。對于保管行為，保管物意外滅失，保管人不承擔(dān)責(zé)任，故本題選 C.
25、【C】解析：《合同法》第 45 條第 1 款規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效?！钡沁z贈扶養(yǎng)協(xié)議自依法簽訂時生效，所以不是附條件的贈與合同， A 是錯誤的。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有生前行為和死后行為雙重屬性，一經(jīng)有效成立，就對協(xié)議雙方產(chǎn)生約束力，遺贈方和扶養(yǎng)方都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，所以 B 是錯誤的?！独^承法》第 21 條遺囑繼承或者遺贈附有義務(wù)的，繼承人或者受遺贈人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。沒有正當(dāng)理由不履行義務(wù)的，經(jīng)有關(guān)單位或者個人請求，人民法院可以取消他接受遺產(chǎn)的權(quán)利。《繼承法》解釋第 56 條規(guī)定，扶養(yǎng)人或集體組織與公民訂有遺 贈扶養(yǎng)協(xié)議，扶養(yǎng)人或集體組織無正當(dāng)理由不履行，致協(xié)議解除的，不能享有受遺贈的權(quán)利，其支付的供養(yǎng)費用一般不予補償；遺贈人無正當(dāng)理由不履行，致協(xié)議解除的，則應(yīng)償還扶養(yǎng)人或集體組織已支付的供養(yǎng)費用。由此，本題中，乙無正當(dāng)理由拒絕履行扶養(yǎng)義務(wù)，經(jīng)過甲訴請，法院應(yīng)該判決乙返還甲的房屋，答案 C 是正確的， D 是錯誤的。
26、【D】解析：《婚姻法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！薄痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄒ唬返?29 條進一步規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理?！北绢}中，由于龐某不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求，因此人民法院應(yīng)不予受理，答案應(yīng)選 D.
27、【B】解析：根據(jù)《婚姻法》第 17 條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所獲得的知識產(chǎn)權(quán)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)，《婚姻法司法解釋（二）》進一步明確：“婚姻法第十七條第三項規(guī)定的 ' 知識產(chǎn)權(quán)的收益 ' ，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益?！笨梢?，判斷知識產(chǎn)權(quán)的收益是否為夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)以該項收益的取得或明確是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)為標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得為判斷依據(jù)。就《昨天》而言，雖然著作權(quán)是婚前取得，但其財產(chǎn)性收益（稿費）是婚姻關(guān)系存續(xù)期間實際取得，該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此 A 項錯誤。就《今天》而言，是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)表意味著已經(jīng)明確可以取得財產(chǎn)性收益（稿費），該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此 B 項正確。就《明天》而言，雖然著作權(quán)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得，但該小說在離婚后才發(fā)表，也即離婚后才確定并實現(xiàn)了其財產(chǎn)性收益，則該稿費應(yīng)認(rèn)定為甲的個人財產(chǎn)，因此 C 項錯誤。
28、【D】解析：《收養(yǎng)法》第 6 條規(guī)定，收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備下列條件：（一）無子女；（二）有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；（三）未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾?。唬ㄋ模┠隄M三十周歲。第 10 條第 2 款規(guī)定，有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻共同收養(yǎng)。故 A 、 B 、 C 三項的說法都是正確的， D 項中關(guān)于“收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡相差 40 歲以上”是對無配偶的男性收養(yǎng)女性時所適用的限制條件。因此，本題的正確答案為 D.
29、【C】解析：《人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 < 中華人民共和國繼承法 > 若干問題的意見》第 62 條規(guī)定，遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的，首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù)；不足清償時，剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還；如果只有遺囑繼承和遺贈的，由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。本題中，徐某的女兒繼承 50 萬元的房產(chǎn)屬于遺囑繼承，徐某的侄子繼承 10 萬元的汽車屬于受遺贈，劉某和徐某的女兒對 40 萬元存款的繼承屬于法定繼承。因此本題中，法定繼承、遺囑繼承和遺贈都存在，按照司法解釋的規(guī)定，先由法定繼承人用其所得的遺產(chǎn) 40 萬元存款來償還債務(wù)，即劉某和徐某的女兒各自承擔(dān) 20 萬；剩余的 30 萬元債務(wù)由遺囑繼承人徐某的女兒和受遺贈人徐某的侄子按照所得遺產(chǎn)的比例（ 5 ： 1 ）清償，徐某的女兒仍需要清償 25 萬，所以徐某的女兒共需要向張某償還 45 萬。
30、【B】解析：一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則。凡在法律法規(guī)中沒有規(guī)定適用嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任和絕對的無過錯責(zé)任的情況，原則上都應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任原則。
31、【C】解析：根據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)保險金之外的部分賠償責(zé)任。
32、【C】解析：醫(yī)療事故侵權(quán)行為是特殊侵權(quán)行為的一種，對醫(yī)療事故的責(zé)任認(rèn)定，實行過錯責(zé)任原則和特殊情況下的過錯推定。本案中醫(yī)院的做法并無不當(dāng)，只是由于病員的體質(zhì)特殊才造成延緩過敏，這是醫(yī)務(wù)人員難以防范的，醫(yī)院可以免責(zé)。故選擇C項。
33、【C】解析：特殊侵權(quán)行為，是當(dāng)事人因與自己有關(guān)的行為、物件、事件或者其他特別原因致人損害，依照民法上的特別責(zé)任條款或者民事特別法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，A、B、D都屬于特殊侵權(quán)行為。C項屬于侵權(quán)行為的免責(zé)事由。
34、【B】解析：本題考查教唆行為和共同侵權(quán)。《民法通則意見》第148條規(guī)定：教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要民事責(zé)任。本題中，甲教唆無民事行為能力人侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，故正確答案為B。
35、【A】解析：本題涉及法定代理、指定代理、委托代理的區(qū)別問題。王嵐為未成年人，其父為王嵐的法定代理人，購買房屋的行為屬于重大法律行為，故應(yīng)由其法定代理人代理。依據(jù)民法通則第64條規(guī)定，本題選項應(yīng)為Ａ。
二、簡答題：36~38小題，，每小題10分，共30分。
【評分參考】按要點給分。若考生未按要點作答，只要意思正確，也應(yīng)給分。
36 .答題要點：P61
（1）實質(zhì)要件；行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（3分）意思表示真實；（3分）不違反法律或者社會公共利益（3分）。
（2）形式要件：須符合法律要求的形式。（1分）
37.答題要點：P269
（1）必須以有效婚姻關(guān)系的存在為前提；（2分）
（2）不得代理；（2分）
（3）必須在夫妻雙方生存期間進行；（2分）
（4）條件、程序具有法定性；
（5）將產(chǎn)生一系列法律后果。（2分）
38.答題要點；P357
共同侵權(quán)行為：是指二人以上共同故意或者共同過失侵害他人合法權(quán)益，依法承擔(dān)連帶責(zé)任的行為。（2分）
（1）行為人為二人以上； （2分）
（2）行為具有關(guān)聯(lián)性； （2分）
（3）具有共同過錯； （2分）
（4）損害后果具有單一性。（2分）
三、論述題：39小題，20分。
【評分參考】按要點給分。若考生未按要點作答，只要意思正確，也應(yīng)給分。
39 .答題要點：P102
公示公信原則：是公示原則和公信原則的總稱，是物權(quán)變動時所應(yīng)遵循的原則。（2分）
(1) 公示原則
公示原則，是指在物權(quán)發(fā)生變動時，必須依法以一定的方式向外界展示此種變動的后果，否則不發(fā)生物權(quán)變動的法律效果的原則。（4分）
不動產(chǎn)的物權(quán)變動以登記為公示的方法；動產(chǎn)的物權(quán)變動以交付為公示的方法。（1分）
物權(quán)的公示原則僅適用于基于民事行為所引起的物權(quán)變動。（1分）
（2）公信原則
公信原則，是指依公示方法所展現(xiàn)出來的物權(quán)狀態(tài)即使與真實的物權(quán)狀態(tài)不相符合，但如果當(dāng)事人信賴此公示而從事了物權(quán)變動的行為，法律仍然存在其物權(quán)變動的效力的原則。（4分）
公信原則的目的在于保護交易的安全，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。（2分）
內(nèi)容：一是記載于不動產(chǎn)登記簿的人推定為該不動產(chǎn)的權(quán)利人，動產(chǎn)的占有人推定為該動產(chǎn)的權(quán)利人，除非有相反的證據(jù)證明；二是凡善意信賴公示的表象而為一定的行為，在法律上應(yīng)當(dāng)受到保護。（4分）
（3）公示原則與公信原則的關(guān)系
公信原則是賦予公示原則以公信力，沒有公信力的公示是沒有意義的。（2分）
四、案例分析題：40~41小題，每小題15分，共30分。
【評分參考】按要點給分。若考生未按要點作答，只要意思正確，也應(yīng)給分。
40 . 答題要點：
（1）李某的行為屬于無因管理。（4分）無因管理是沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或服務(wù)的行為。在本案中，在王某死后其魚塘無人照管的情況下，李某為了王某的利益，主動為其管理，應(yīng)認(rèn)定為無因管理。 （4）
（2）李某提出支付2000元費用的要求應(yīng)予支持，平分2．8萬元余款的要求不予支持。（3分）《民法通則》第93條規(guī)定：“沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”可見，2000元費用系李某組織人打撈出賣魚所支付的必要費用，應(yīng)得到償付；而李某要求平分2．8萬元余款的要求無法律依據(jù)，不予支持。（3分）
41、答題要點： （1）本案中某丙取得房屋的所有權(quán)。（3分）根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定，房屋所有權(quán)的設(shè)立、變更和轉(zhuǎn)讓，必須辦理登記手續(xù)。其理論依據(jù)是：不動產(chǎn)物權(quán)的取得、消滅和變更，非經(jīng)登記，不能產(chǎn)生法律效力。盡管某甲和某乙之間訂立了房屋買賣合同，但由于未辦理登記手續(xù)，只在當(dāng)事人之間發(fā)生效力，仍屬于債權(quán)；而某甲和某丙在書面合同的基礎(chǔ)上進行了實際履行，并對此辦理了房屋登記過戶手續(xù)，應(yīng)認(rèn)定某丙取得了房屋所有權(quán)。（5分） （2）某乙的補救可以通過對某甲提出損害賠償要求來實現(xiàn)，其請求權(quán)是基于與某甲之間已有合同成立，而某甲的出賣行為使合同無法得到履行，已構(gòu)成違約。故而某甲應(yīng)對因其違約而給某乙造成的損失承擔(dān)違約責(zé)無效。（7分）