國家司法考試歷年真題:2009年法理學(xué)多選題

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51.2004年《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》規(guī)定:“刑法規(guī)定的‘信用卡’,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡?!睂Υ?,下列哪些說法是正確的?( )
    A.該解釋是學(xué)理解釋
    B.該解釋屬于有權(quán)解釋
    C.該解釋和刑法本身具有同等效力
    D.該解釋所采用的是文理解釋
    答案:BCD
    解析:本題考核法律解釋的種類和效力。
    選項A錯誤,選項B正確。法律解釋分為正式解釋和非正式解釋(學(xué)理解釋)。正式解釋,通常也叫法定解釋,是指由特定的國家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權(quán)解釋。非正式解釋,通常也叫學(xué)理解釋,一般是指由學(xué)者或其他個人及組織對法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學(xué)術(shù)性或常識性的,不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。本題中的解釋是正式解釋、有權(quán)解釋,不是學(xué)理解釋。
    選項C正確?!读⒎ǚā芬?guī)定,法律解釋和法律具有同等效力。
    選項D正確。文義解釋,也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內(nèi)容。該解釋只是對“信用卡”下了定義,故是“文理解釋”(文義解釋)。
    52.“法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關(guān)系,法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒,法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例?!睋?jù)此,下列哪些說法是正確的?( )
    A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承
    B.國內(nèi)法不可以繼承國際法
    C.法的移植不反映時間關(guān)系,僅體現(xiàn)空間關(guān)系
    D.法的移植的范圍除了制定法,還包括習(xí)慣法
    答案:ABD
    解析:本題考核法的繼承與法的移植。
    選項A正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受,一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法國資產(chǎn)階級以奴隸制時代的羅馬法為基礎(chǔ)制定的《法國民法典》體現(xiàn)了法的繼承性。
    選項B正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受,一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。從定義中可以知看出,法的繼承是舊的法律制度的延續(xù),而國際法不存在法律制度延續(xù)的問題,另外,“歷史類型”與“法律制度”也是從國內(nèi)法的角度說的。因此,法的繼承本身就不包含國內(nèi)法對國際法的繼承。
    選項C錯誤。法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上,引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國法,使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分,為本國所用。體現(xiàn)了空間關(guān)系,也體現(xiàn)了時間關(guān)系。
    選項D正確。法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。
    53.2007年,某國政府批準(zhǔn)在實驗室培育人獸混合胚胎,以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫(yī)學(xué)研究。該決定引發(fā)了社會各界的廣泛關(guān)注和激烈爭議。對此,下列哪些評論是正確的?( )
    A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規(guī)定,這是成文法律局限性的具體體現(xiàn)
    B.人獸混合胚胎研究有可能引發(fā)嚴(yán)重的社會問題,因此需要及時立法給予規(guī)范和調(diào)整
    C.如因該研究成果發(fā)生了民事糾紛而法律對此沒有規(guī)定,則法院可以依據(jù)道德、習(xí)慣或正義標(biāo)準(zhǔn)等非正式法律淵源進(jìn)行審理
    D.如該國立法機(jī)關(guān)為此制定法律,則制定出的法律必然是該國全體公民意志的體現(xiàn)
    答案:ABC
    解析:本題考核法與科學(xué)技術(shù)的關(guān)系。
    選項A正確。法律具有一定的滯后性,是成文法律的局限性的體現(xiàn)。
    選項BC正確。法律對科技具有規(guī)制作用,但是由于法律的滯后性,對科技等問題沒有規(guī)定,則可以根據(jù)道德、習(xí)慣或正義標(biāo)準(zhǔn)等非正式法律淵源進(jìn)行審理。
    選項D錯誤。法律是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),因此,只有社會主義國家才是全體公民意志的體現(xiàn)。
    54.2007年8月30日,我國制定了《反壟斷法》,下列說法哪些可以成立?( )
    A.《反壟斷法》的制定是以我國當(dāng)前的市場經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的,沒有市場經(jīng)濟(jì),就不會出現(xiàn)市場壟斷,也就不需要《反壟斷法》,因此可以說,社會是法律的母體,法律是社會的產(chǎn)物
    B.法對經(jīng)濟(jì)有積極的反作用,《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生重要影響
    C.我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展客觀上需要《反壟斷法》的出臺,這個事實說明,唯有經(jīng)濟(jì)才是法律產(chǎn)生和發(fā)展的決定性因素,除經(jīng)濟(jì)之外法律不受其他社會因素的影響
    D.為了有效地管理社會,法律還需要和其他社會規(guī)范(道德、政策等)積極配合,《反壟斷法》在管理市場經(jīng)濟(jì)時也是如此
    答案:ABD
    解析:本題考核法與社會、法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系問題。
    選項A正確。是從“法以社會為基礎(chǔ)”這個角度講的。
    選項B正確。法對于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動的反作用。
    選項C錯誤。法律不僅受經(jīng)濟(jì)因素影響,還受文化、歷史條件等影響。
    選項D正確。法律需要和其他社會規(guī)范(道德、政策等)積極配合。
    55.關(guān)于法與道德的論述,下列哪些說法是正確的?( )
    A.法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國家強制性
    B.按照分析實證主義法學(xué)的觀點,法與道德在概念上沒有必然聯(lián)系
    C.法和道德都是程序選擇的產(chǎn)物,均具有建構(gòu)性
    D.違反法律程序的行為并不一定違反道德
    答案:ABD
    解析:本題考核法與道德的關(guān)系。
    選項A正確。法與有組織的國家強制相關(guān),通過程序進(jìn)行,針對外在行為,表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。專門機(jī)構(gòu)、暴力后盾、程序設(shè)置、行為針對性和物質(zhì)結(jié)果構(gòu)成法的外在強制標(biāo)志。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由,因而強制是內(nèi)在的,主要憑靠內(nèi)在良知認(rèn)同或責(zé)難,即便是輿論壓力和譴責(zé)也只能在主體對譴責(zé)所依據(jù)的道德準(zhǔn)則認(rèn)同的前提下發(fā)揮作用。
    選項B正確。分析實證主義法學(xué)派否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系,認(rèn)為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準(zhǔn)則。
    選項C錯誤。法在生成上往往與有組織的國家活動相關(guān),由權(quán)威主體經(jīng)程序主動制定認(rèn)可,具有形式上的建構(gòu)性。盡管從進(jìn)化理性主義上說,法在根本上也是長成的,是累積方式進(jìn)化來的,非人類智慧預(yù)先設(shè)計的產(chǎn)物,但在形式上卻不能不承認(rèn)法的建構(gòu)性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成,不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物,自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。
    選項D正確。法律和道德并不是一致的,因此,違反法律程序的行為不一定違法道德。
    56.關(guān)于法的適用與法律論證,下列哪些說法是錯誤的?( )
    A.法的適用所處理的問題,既包括法律事實問題也包括法律規(guī)范問題,還包括法律語言問題
    B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理
    C.法的適用只要有外部證成即可,毋需內(nèi)部證成
    D.法律論證是一個獨立的過程,與法律推理、法律解釋沒有關(guān)系
    答案:CD
    解析:本題考核法適用的一般原理。
    選項A、B說法正確。整體上來說,法律人適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程即大前提、小前提和結(jié)論。具體來說,法律人適用法律解決個案糾紛的過程,首先要查明和確認(rèn)案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范,作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn),從兩個前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。這個過程實質(zhì)上也是法律人在其業(yè)務(wù)操作中的思維或推理過程。
    選項C說法錯誤。在法律適用中,內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的。
    選項D說法錯誤。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結(jié)論,找出確定的答案是法律推理的主要目的,而法律解釋的目的是為了進(jìn)一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題,命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的,它只能通過法律論證的方法來加以解決。法律推理也不能完全獨立于法律論證。通過法律論證,法官們可以進(jìn)行比較與鑒別,從各種解釋結(jié)果中找出的答案。