2014司法考試國際私法復(fù)習：域外取證
1．域外取證的概念。
域外取證是指基于國際條約或互惠原則，被請求國協(xié)助請求國調(diào)查案情，獲得或收集證據(jù)的活動。域外取證和域外送達一樣，是行使國家司法主權(quán)的一種行為。與域外送達相比，域外取證具有更嚴格的屬地性，如果沒有證據(jù)所在地國的準許，是不能在該外國境內(nèi)實施取證行為的。為了協(xié)調(diào)各國的取證制度，便于域外取證，國際社會為此締結(jié)了大量的雙邊和多邊條約。我國不僅在雙邊司法協(xié)助條約中對域外取證問題作了規(guī)定，而且還于1997年參加了具有廣泛影響的《關(guān)于從國外獲取民事或商事證據(jù)的公約》。
2．域外取證的方式。
域外取證方式主要包括：(1)代為取證，是指一國受理案件的司法機關(guān)向證據(jù)所在地國的司法機關(guān)提出請求，由后者代為進行取證。(2)領(lǐng)事取證，即通過本國駐他國領(lǐng)事或外交人員在駐在國直接調(diào)查取證，一般是向本國國民調(diào)查取證。這種取證方式為大多數(shù)國家所接受。但采取這種取證方式不得違反當?shù)氐姆桑膊坏貌扇娭拼胧?3)特派員取證，即受訴法院委派專門的官員在外國調(diào)查取證。這一取證方式主要為英美法系國家所采用，大陸法系國家對此一般持謹慎態(tài)度。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，我國原則上不允許外國特派員在我國境內(nèi)取證，但在特殊情況下可特許外國特派員在我國境內(nèi)取證。(4)當事人或訴訟代理人自行取證，這種方式主要存在于一些普通法國家尤其是美國。大多數(shù)國家對此種取證方式采取反對態(tài)度。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)我國主管機關(guān)準許，任何外國當事人或其訴訟代理人都不得在我國境內(nèi)自行取證。對于在我國領(lǐng)域外形成的證據(jù)的效力，根據(jù)已于2001年12月6日通過并自2002年4月1日起施行的人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條的規(guī)定，當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認證或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應(yīng)當履行相關(guān)的證明手續(xù)。其第12條還規(guī)定，當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當附有中文譯本。
1．域外取證的概念。
域外取證是指基于國際條約或互惠原則，被請求國協(xié)助請求國調(diào)查案情，獲得或收集證據(jù)的活動。域外取證和域外送達一樣，是行使國家司法主權(quán)的一種行為。與域外送達相比，域外取證具有更嚴格的屬地性，如果沒有證據(jù)所在地國的準許，是不能在該外國境內(nèi)實施取證行為的。為了協(xié)調(diào)各國的取證制度，便于域外取證，國際社會為此締結(jié)了大量的雙邊和多邊條約。我國不僅在雙邊司法協(xié)助條約中對域外取證問題作了規(guī)定，而且還于1997年參加了具有廣泛影響的《關(guān)于從國外獲取民事或商事證據(jù)的公約》。
2．域外取證的方式。
域外取證方式主要包括：(1)代為取證，是指一國受理案件的司法機關(guān)向證據(jù)所在地國的司法機關(guān)提出請求，由后者代為進行取證。(2)領(lǐng)事取證，即通過本國駐他國領(lǐng)事或外交人員在駐在國直接調(diào)查取證，一般是向本國國民調(diào)查取證。這種取證方式為大多數(shù)國家所接受。但采取這種取證方式不得違反當?shù)氐姆桑膊坏貌扇娭拼胧?3)特派員取證，即受訴法院委派專門的官員在外國調(diào)查取證。這一取證方式主要為英美法系國家所采用，大陸法系國家對此一般持謹慎態(tài)度。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，我國原則上不允許外國特派員在我國境內(nèi)取證，但在特殊情況下可特許外國特派員在我國境內(nèi)取證。(4)當事人或訴訟代理人自行取證，這種方式主要存在于一些普通法國家尤其是美國。大多數(shù)國家對此種取證方式采取反對態(tài)度。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)我國主管機關(guān)準許，任何外國當事人或其訴訟代理人都不得在我國境內(nèi)自行取證。對于在我國領(lǐng)域外形成的證據(jù)的效力，根據(jù)已于2001年12月6日通過并自2002年4月1日起施行的人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條的規(guī)定，當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認證或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應(yīng)當履行相關(guān)的證明手續(xù)。其第12條還規(guī)定，當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當附有中文譯本。