2014司法考試憲法輔導(dǎo):憲法的淵源

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2014司法考試憲法輔導(dǎo):憲法的淵源
    1.憲法典
    2.憲法性法律
    (1)在不成文憲法國家中,國家根本、重要的問題不采用憲法典的形式,而由多部單行法律文書予以規(guī)定的法律,其制定和修改的機(jī)關(guān)、程序,通常與普通法律的制定和修改的機(jī)關(guān)與程序相同。從這一意義上講憲法性法律只是普通法律的一個組成部分。英國作為不成文憲法國家的典型,不存在根本法意義上的憲法,只存在部門法意義上的憲法。
    (2)在成文憲法國家,由國家立法機(jī)關(guān)為實(shí)施憲法而制定的有關(guān)規(guī)定憲法內(nèi)容的法律。如我國的選舉法、國旗法、集會**法、民族區(qū)域自治法、香港特別行政區(qū)基本法等都是憲法性法律。因此在成文憲法的國家,既存在根本法意義上的憲法,又存在部門法意義上的憲法。
    3.憲法慣例
    (1)憲法慣例是指憲法條文無明確規(guī)定,但在實(shí)際政治生活中存在,并為國家機(jī)關(guān)、政黨及公眾所普遍遵循,且與憲法有同等效力的習(xí)慣或傳統(tǒng)。
    (2)憲法慣例沒有具體的法律形式,其內(nèi)容并不明確規(guī)定在憲法典或憲法性法律中,而是散見于一些報(bào)刊、政治家的演說、法院的判例以及政治實(shí)踐中;
    (3)憲法慣例的內(nèi)容及國家的根本制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)等根本、重要的問題;
    (4)憲法慣例主要依靠公眾輿論而不是國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施。
    (5)憲法慣例多見于不成文法國家,但成文憲法國家也不鮮見。憲法慣例能適應(yīng)國家形勢的發(fā)展變化,彌補(bǔ)憲法規(guī)定的不足,從而充實(shí)并豐富一國憲法的內(nèi)容,便于憲法功能的充分發(fā)揮。
    4.憲法判例
    (1)憲法判例指憲法條文無明文規(guī)定,而由司法機(jī)關(guān)在審判實(shí)踐中逐漸形成并具有憲法效力的判例。
    (2)在普通法系國家存在“先例約束原則”,法院在法律沒有明確規(guī)定的情形下可以創(chuàng)造規(guī)則。
    (3)在不成文憲法的國家,沒有根本法意義上的憲法,法院在憲法性法律沒有明確規(guī)定的前提下,就有關(guān)的憲法問題做出的判例也是憲法的表現(xiàn)形式之一。
    (4)在成文憲法的國家,法院不能創(chuàng)設(shè)憲法規(guī)范,但有的國家的法院有憲法解釋權(quán),法院在具體案件中基于對憲法的解釋而作出的判決,對下級法院有約束力。如果高法院在具體案件的判決中認(rèn)為某項(xiàng)法律或行政命令違憲而拒絕適用,那么下級法院在以后審理類似案件時(shí),也不得用該法律或行政命令。
    5.國際條約和國際習(xí)慣
    (1)國際條約和國際習(xí)慣是國際法的主要淵源,但能否成為一個國家國內(nèi)法的淵源及憲法的淵源,則取決于一個國家的參與和認(rèn)可。
    (2)西方有些國家,在本國的憲法中,對國際條約和國際習(xí)慣在國內(nèi)法中的地位和效力問題作了專門的規(guī)定,如美國憲法第6條規(guī)定,美國締結(jié)和即將締結(jié)的條約是美國的高法律,每個州的法官都應(yīng)該受其約束。