第一部分：簡析題(本部分共5題)
一、本題(12分)
案情：某個體戶孟某平日在朋友中被稱為"認識人多，路子野、能量大"。
1999年6月某日，孟某的朋友齊某找到孟某，稱其子當(dāng)年參加中考想進重點高中，但考試成績很不理想，想請孟某找人幫幫忙。孟某說："幫忙不成問題，可是現(xiàn)在……，你也知道!"齊某當(dāng)即表示錢的事不成問題，只要孩子能進某重點高中花多少錢都愿意。于是孟某帶著齊某找到平日關(guān)系不錯的某市土地管理局局長金某，說明來意，并暗示事成之后必有重謝。金某遂答應(yīng)下來。數(shù)日后，金某借故設(shè)宴，招待該市招生辦公室主任高某，在席間金某提出齊某兒子入學(xué)一事，高某表示此事違反規(guī)定不好辦。金某大怒："辦事情要想想退路。"高某回去后考慮到本單位職工宿舍建設(shè)用地正在土地管理局審批，遂指令某重點中學(xué)接受齊某的兒子入學(xué)。事后齊某給金某送去了現(xiàn)金2萬元，金某推辭一番后，全數(shù)收下。問：
(1)孟某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪并說明理由。
(2)金某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪并說明理由。
(3)齊某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪，并說明理由。
(4)高某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪并說明理由。
二、(本題15分)
案情：2004年5月23日，商人李某到素以安全著稱的"大富豪"酒店住宿，下臺階時不慎摔倒，扭傷了腳踝，花去醫(yī)療費500元。經(jīng)查，酒店的樓梯安檢合格，但李某認為如果配置更人性化一點，他可能就不會摔倒。
當(dāng)晚，李某又在"大富豪"酒店客房里遭仇人甲毒打，致成重傷。警方事后從酒店的安全監(jiān)視系統(tǒng)記錄資料中發(fā)現(xiàn)，兇手甲在入室作案前，曾尾隨李某在短時間內(nèi)多次上下電梯，但酒店保安人員無一人上前對形跡可疑的嫌疑人進行盤查;李某也曾接到甲的電話，但認為酒店安全，甲不敢找到這里，就沒有告訴酒店保安。事后犯罪嫌疑人甲被抓獲，但只有財產(chǎn)5000多元可供賠償。李某向法院提起民事訴訟，要求酒店賠償醫(yī)療費、傷殘補助等30萬元，酒店拒絕賠償。
問題：
1.李某扭傷腳的醫(yī)療費如何承擔(dān)?為什么?
2.李某可否要求"大富豪"酒店賠償其受重傷的醫(yī)療費等全部30萬元?為什么?
3.李某要求"大富豪"酒店承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)是什么?
4.法院如何確定本案的被告?能否將酒店直接負責(zé)的保安列為被告?為什么?
5.假如甲能夠完全承擔(dān)賠償責(zé)任，甲承擔(dān)后能否向酒店追償?為什么?
6."大富豪"酒店承擔(dān)賠償責(zé)任后，能否向甲追償?為什么?
三、(本題15分)
案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司;甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資(雙方出資物已經(jīng)驗資);龍某任董事長兼總經(jīng)理;公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。
2000年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2003年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立后將120萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)。
基于上述情況，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認為，自己為擔(dān)保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貨款后1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。
問題：
1.甲公司的抵押行為是否有效?為什么?
2.乙公司的成立是否有效?為什么?
3.甲公司認為其已退出乙公司的主張能否成立?為什么?
4.甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元?為什么?
5.甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半?為什么?
6.乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?
四、(本題16分)
案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作量、工程進度款等問題發(fā)生爭議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴 訟，請求判決解除合同。
法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中，原告申請法院裁定被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開庭審理過程中，原告提交了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀(jì)要，主張原合同已經(jīng)變更。被告質(zhì)證時表示，對方在會談時進行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進行了錄音，而會議紀(jì)要則無被告方人員的簽字，故均不予認可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無訴訟管轄權(quán)。
二審法院對本案進行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張，又向二審法院提出反訴，請求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請調(diào)解，為了達成協(xié)議，表示認可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對已認可增加的工作量不予認可。二審法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判。
問題：
1.何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)?
2.假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決?
3.一審法院未依原告請求裁定被告停工是否正確?為什么?
4.雙方的會談錄音帶和會議紀(jì)要可否作為法院認定案件事實的根據(jù)?為什么?
5.原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立?為什么?
6.假設(shè)二審法院認為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理?
7.對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么?
8.天南公司已經(jīng)認可增加的工作量，法院在判決中能否作為認定事實的根據(jù)?
五、(本題12分)
某縣人民檢察院經(jīng)群眾舉報，于2001年7月6日作出決定，以貪污、受賄嫌疑將某國有企業(yè)總經(jīng)理喬某逮捕，并于7月26日向縣人民法院提起公訴。2001年8月16日，縣人民法院作出一審判決，以貪污罪、受賄罪數(shù)罪并罰，判決喬某有期徒刑8年。喬某不服，上訴至市中級人民法院。市中級人民法院經(jīng)審理認為，一審判決認定事實不清，證據(jù)不足，于2001年9月2日作出撤銷原判、宣告喬某無罪的終審判決。2003年7月12日，喬某以對其錯誤逮捕、判決為由，向縣人民檢察院請求賠償，請求賠償其被限制人身自由期間的誤工損失，即喬某2個月工資損失7000元，以及刑事訴訟費用、精神損害費共計5萬元，并要求為其恢復(fù)名譽。請回答：
(1)喬某是否超過了賠償請求期限，為什么?
(2)喬某向縣人民檢察院請求賠償，請求對象是否正確，為什么?
(3)喬某的賠償請求是否合理，為什么?
(4)設(shè)縣檢察院2003年9月15日也未答復(fù)喬某的賠償請求，則喬某可尋求哪些權(quán)利救濟?
(5)設(shè)喬某申請法院的賠償委員會作出賠償決定，則賠償委員會作出的第一次決定的效力如何?
第二部分：分析題(本部分共1題，20分)
六、(本題20分)
某市發(fā)生了一起爆炸案。公安局經(jīng)立案、偵查，認為陳某、關(guān)某具有重大嫌疑。遂于2002年8月16日對犯罪嫌疑人陳某、關(guān)某拘留，于當(dāng)年8月25日提請人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。偵 查終結(jié)后，公安局于當(dāng)年10月15日移送市檢察院審查起訴。市檢察院根據(jù)書面材料，認為證據(jù)不足，就直接于當(dāng)年11月12日退回公安機關(guān)補充偵查。當(dāng)年12月20日，公安機關(guān)補充偵查完畢，再次移送審查起訴。某市人民檢察院于次年2月20日，向某市中級人民法院對兩被告人提起公訴。某市中級人民法院對被告人陳某、關(guān)某爆炸一案依法開庭審判，于月3月25日判決陳某犯爆炸罪，判處無期徒刑;關(guān)某犯爆炸罪，判處有期徒刑15年。當(dāng)庭宣告判決后，市中級法院將判決書于4月1日送達了當(dāng)事人以及支持公訴的某市人民檢察院，被告人關(guān)某當(dāng)庭表示不上訴，市中級法院于判決書送達后第3天將被告人關(guān)某交付執(zhí)行。被告人陳某的辯護人李某未與陳某交換意見，為了維護被告人陳某的合法權(quán)益，以量刑過重為由直接向省高級人民法院提起上訴，被害人馬某以對被告人陳某量刑過輕為由向省高級人民法院提起上訴。省高級人民法院接受辯護人和被害人提出的上訴后，要求市中級法院將與原審被告人陳某有關(guān)的訴訟材料予以移交，同時將對被告人關(guān)某的判決交付執(zhí)行。省高級法院依法組成合議庭，經(jīng)過書面審理，認為原審判決對上訴人陳某犯罪事實認定清楚，證據(jù)確實充分，只是量刑過輕，遂作出二審判決，上訴人陳某犯爆炸罪成立，判處死刑緩期兩年執(zhí)行。
問：本案訴訟程序有何不當(dāng)之處?并說明理由。
第三部分：法律文書題 (本部分共1題，10分)
七、(本題10分)
張路住甲市東城區(qū)，劉德住甲市西城區(qū)，二人同系甲市曙光機械廠工人。兩人于2004年2月18日在甲市南城區(qū)發(fā)生口角，并相互扭打，劉德將張路打成輕傷，張路住醫(yī)院治療花去醫(yī)藥費4500元。經(jīng)廠領(lǐng)導(dǎo)調(diào)解，二人達成如下協(xié)議："劉德于2004年3月底前賠償張路醫(yī)藥費3000元整，并向張路賠禮道歉。如因履行本協(xié)議發(fā)生爭議，雙方協(xié)商解決，或者提交本省的仲裁委員會進行仲裁，或者向人民法院起訴。"事后，劉德下崗，失去工資收入，未能按期履行賠償義務(wù)，也未公開賠禮道歉。張路以傷害賠償為由，于2004年5月向甲市西城區(qū)人民法院提起訴訟，要求劉德賠償醫(yī)藥費3000元，并公開賠禮道歉。法院受理了本案。劉德認為本案打架地點在南城區(qū)，二人所在工廠在北城區(qū)，同時雙方已訂立仲裁協(xié)議，西城區(qū)人民法院無權(quán)受理，故提出管轄異議。西城區(qū)人民法院認為劉德的管轄異議成立，以(2004)西民初字第87號民事裁定書駁回起訴，張路對此裁定表示不服。
此時，如果你是張路的代理律師，請代寫一份行使訴訟權(quán)利的訴訟文書。
要求：
1.選擇的法律文書要正確。
2.格式正確，事項齊全。
3.請求合法有據(jù)。
4.文字通順、簡練，無語法錯誤及錯別字。
5.不得署應(yīng)考人員姓名，否則本試卷不得分。 第四部分：論述題(本部分共2題，50分)
八、(本題25分)
一日，某地一男青年走進一家醫(yī)院，要求醫(yī)生切除他的左腎，并請求醫(yī)院將該腎賣給出價的買家，他愿意給醫(yī)院提成20%。經(jīng)交談，醫(yī)生了解到，該青年生活比較困難，一家 五口常年居住在不足30平米的平房里，至今連個對象都沒有。因此，他想通過賣腎買房，擺脫貧困。醫(yī)生拒絕了男青年的請求，但該青年又表示他屬于自愿出售，終究會有買家的，他會到其他地方碰碰運氣。
請談?wù)勀銓Υ耸碌目捶ā?BR> 答題要求：
1.運用掌握的法學(xué)和社會知識闡釋你的觀點和理由;
2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹，語言流暢，表達準(zhǔn)確;
3.字數(shù)不少于500字。 九、(本題25分)
案情：被告人陳曉，男，1945年5月16日出生，原中國電子物資公司安徽公司總經(jīng)理。
安徽省合肥市人民檢察院于1998年5月25日以陳曉犯有受賄罪向合肥市中級人民法院提 起公訴。
合肥市中級人民法院經(jīng)開庭審理查明：
1991年3月16日，中國電子物資公司安徽公司(以下簡稱安徽公司)以中電皖物辦字(91)022號文正式頒發(fā)職代會原則通過的以經(jīng)濟責(zé)任制為主的各項管理制度，該文件從1991年元月1日起施行。其中《經(jīng)濟責(zé)任制獎懲辦法》規(guī)定，能源化工處等駐外機構(gòu)以上年的經(jīng)濟效益為基礎(chǔ)，確定上繳利潤基數(shù)，超額部分按比例提成。1991年5月28日，安徽公司以中電皖物辦字(91)058號文頒發(fā)了《關(guān)于駐外機構(gòu)經(jīng)營事務(wù)中有關(guān)暫行規(guī)定的修改、補充規(guī)定的通知》，確定能源化工處1991年經(jīng)濟指標(biāo)為提獎利潤基數(shù)10萬元，計劃利潤指標(biāo)30萬元，費用指標(biāo)5.5%。完成基數(shù)利潤，可按人均4.5個月/年工資提取獎金，完不成不得獎。超基數(shù)部分按3%提獎，超計劃利潤部分按5%提獎，并按規(guī)定實行獎金稅控制。廬海實業(yè)有限公司的經(jīng)營收入與各項費用支出做到收支平衡，如有利潤，可以從中提20%作為獎金基金。1992年初，上述兩個文件繼續(xù)施行。1992年元月1日，安徽公司下發(fā)(92)015號文《關(guān)于珠海經(jīng)濟特區(qū)廬海實業(yè)有限公司經(jīng)營管理的有關(guān)規(guī)定》，確定廬海公司由能源化工處承包經(jīng)營。1992年4月6日，安徽公司能源化工處處長兼廬海實業(yè)有限公司經(jīng)理李劍峰向總經(jīng)理陳曉遞交書面報告，提出一個新的經(jīng)營方案。李劍峰在報告中提出：國內(nèi)市場疲軟，競爭激烈，原油進口成本提高，各個環(huán)節(jié)成本加大，業(yè)務(wù)難以開展。應(yīng)該調(diào)整經(jīng)營結(jié)構(gòu)及分配結(jié)構(gòu)。目前國內(nèi)大氣候很好，中央"92、2號文件"的下達，更有利于今后經(jīng)濟工作的開展。中央提出改革要"膽子更大一些，步子要更快一些"，"抓住時機發(fā)展自己，關(guān)鍵是發(fā)展經(jīng)濟"，建議能源化工處每年完成純利潤80-100萬元，在80-100萬元以內(nèi)報銷有關(guān)業(yè)務(wù)費，標(biāo)準(zhǔn)按公司有關(guān)文件，在4%-7%之間。廬海實業(yè)有限公司每年完成純利潤20萬元，有關(guān)業(yè)務(wù)費在20萬元內(nèi)按一定比例開支。對于完成上述兩邊基數(shù)后，所獲純利潤按3∶7分成。在安徽公司對廬海公司的統(tǒng)一管理上，建議每半年或一年對其進行一次審議。隨后，陳曉召集黨委書記徐德臣、財務(wù)處長、黨委委員吳金明及李劍峰進行研究，決定對能源化工處實施新的獎勵辦法。1992年5月2日下發(fā)實施中電皖物辦字(92)049號文件《關(guān)于能源化工處廬海實業(yè)有限公司試行新的獎勵辦法的通知》(試行)，文件僅發(fā)至財務(wù)處、能源化工處、廬海公司、陳曉、徐德臣處。該文件規(guī)定，能源化工處1992年利潤基數(shù)為30萬元，計劃利潤為100萬元。廬海實業(yè)有限公司確保實現(xiàn)利潤20萬元，超過利潤20萬元以上部分實行3：7分成，70%作為公司利潤上交，30%作為業(yè)務(wù)費和獎金分成由承包人支配。能源化工處達到100萬元利潤以上的部分視為廬海公司實現(xiàn)的利潤。1992年，李劍峰按該文件規(guī)定，從公司提取超額分成利潤21.1777萬元，并由其個人支配。
能源化工處是安徽公司經(jīng)營進口原油業(yè)務(wù)的部門。被告人陳曉于1992年、1993年以公司名義兩次與安徽省計劃委員會聯(lián)系撥要進口原油配額。1992年11月獲得配額2.5萬噸，1993年獲得配額4萬噸，全部交由李劍峰所在的能源化工處經(jīng)營。
1992年、1993年，被告人陳曉分管公司財務(wù)處。李劍峰所在的能源化工處經(jīng)營原油業(yè)務(wù)自籌的資金經(jīng)常被公司財務(wù)處為提高資金利用率調(diào)撥給公司其他急需資金的部門使用。李劍峰需要資金時，發(fā)現(xiàn)無資金可用，經(jīng)常與財務(wù)處發(fā)生矛盾。陳曉多次予以協(xié)調(diào)。
1992年12月30日，安徽公司制定中電皖物財字(92)103號文《關(guān)于試行業(yè)務(wù)人員六項費用承包經(jīng)營核算辦法的報告》，要求對公司經(jīng)營處室的"工資補貼、業(yè)務(wù)招待費、差旅費、辦公費和資金以及超期資金占用費"等六項費用試行承包經(jīng)營辦法。個人提取比例，超過利潤基數(shù)部分，按30%提取。1993年利潤基數(shù)先由公司下達到承包業(yè)務(wù)處，再由業(yè)務(wù)處分解到個人。確定能源化工處利潤基數(shù)為120萬元(包括珠海廬海公司上繳利潤)。1993年5月28日，該報告經(jīng)財政部駐安徽省合肥市財政局中央企業(yè)財政駐廠員組研究，同意試行1993年1年。1993年李劍峰按此規(guī)定提取超額分成利潤160.1321萬元，并由其個人支配。
1993年春節(jié)前的一天，李劍峰從其1992年提成款中拿出3萬元現(xiàn)金，用信封裝著，來到陳曉辦公室交給陳曉，對陳說："這是送給你的獎金"，陳曉將款收下。
1993年下半年，被告人陳曉出差到珠海。一天，在廬海公司的辦公室，陳曉及其妻李延琴與李劍峰一起閑聊。李延琴說珠海的房地產(chǎn)業(yè)有前途，要與李劍峰一道在珠海購置住房以求升值。李劍峰講："房子我不想買，你們買吧!"被告人陳曉說："家里哪有這么多錢。"李劍峰聽講陳曉家里沒錢，遂說："這年我業(yè)務(wù)做得不錯，估計有100多萬元的提成，你們買房的錢我出"。1994年春節(jié)前的一天，李劍峰從其1993年提成款中拿出20萬元現(xiàn)金，在陳曉辦公室送給陳曉，陳曉將此款收下。春節(jié)后的一天，李劍峰拿出10萬元現(xiàn)金和港幣15萬元現(xiàn)金送到陳曉家，陳曉收下此款。李延琴以自己名義從珠海經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)總公司購買了珠海吉大區(qū)園林路5-3A住房一套，價值51.7822萬元。
合肥市中級人民法院認為：被告人陳曉系由中國電子物資總公司任命的安徽公司總經(jīng)理，是領(lǐng)導(dǎo)和管理國有企業(yè)公共事務(wù)的工作人員，其主持制定(92)049號文件，出發(fā)點是為了公司利益，是在鄧小平南巡講話的大氣候下，對公司分配機制進行改革的一項嘗試和試點，建立的是"公司得大頭，個人得小頭"的激勵機制，不是為他人謀取利益。此文件的出臺，沒有經(jīng)過由公司所有領(lǐng)導(dǎo)參加的經(jīng)理辦公會的討論，且控制發(fā)文范圍，在制定程序上不夠完備。但鑒于安徽公司實行總經(jīng)理負責(zé)制，被告人陳曉曾于1992年5月就此文件向原中國電子物資總公司總經(jīng)理趙德海匯報，趙表示可以試試，同意承包三七分成，故對(92)049號文件的制定程序不能完全否定其合法有效。被告人陳曉主持制定(92)103號文件，協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處的矛盾，為李劍峰承包的能源化工處向省計委申請進口原油配額，是其正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為，不是為李劍峰謀取利益?，F(xiàn)有證據(jù)無法證實被告人陳曉主觀上具有權(quán)錢交易的受賄故意。陳曉的行為在客觀上給李劍峰帶來一定的利益，李劍峰在事后向陳曉給付錢財表示感謝而陳曉予以收受，這是一種事后受財行為。故認定被告人陳曉的行為構(gòu)成受賄罪證據(jù)不足。起訴書指控的罪名不能成立。
1998年10月8日，合肥市中級人民法院根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百六十二條第(三)項的規(guī)定，作出判決：本案證據(jù)不足，起訴書指控的罪名不能成立，被告人陳曉無罪。
宣判后，合肥市人民檢察院于1998年10月21日以一審判決認定事實有誤，適用法律不當(dāng)，顯系錯判為由，提起抗訴。
安徽省高級人民法院經(jīng)審理認為：原判認定事實不清，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(三)項的規(guī)定，裁定撤銷安徽省合肥市中級人民法院(1998)合刑初字第44號刑事判決，發(fā)回合肥市中級人民法院重新審判。
合肥市中級人民法院重新組成合議庭，經(jīng)重新審理查明：
被告人陳曉自1986年至1996年間任中國電子物資公司安徽公司總經(jīng)理。1992年初，該公司已正式下達公司各部門承包經(jīng)營方案，1992年4月，能源化工處處長兼廬海公司經(jīng)理李劍峰向被告人陳曉遞交書面報告，提出新的承包經(jīng)營方案，建議超額利潤實行3:7分成。被告人陳曉在沒有通知公司其他領(lǐng)導(dǎo)的情況下，與公司黨委書記、副總經(jīng)理徐德臣(另案處理)、財務(wù)處長吳××及李劍峰四人研究李劍峰提出的建議，決定對李劍峰承包經(jīng)營的能源化工處、廬海公司實行新的獎勵辦法，由被告人陳曉親筆擬草，并會同徐德臣簽發(fā)《關(guān)于能源化工處、廬海實業(yè)有限公司試行新的獎勵辦法》，以中電皖物辦字(92)049號文件形式加以明確。該辦法規(guī)定超額利潤70%作為公司利潤上繳，30%作為業(yè)務(wù)經(jīng)費和獎金分成，并由承包人支配。發(fā)文范圍僅限財務(wù)處、能源化工處、徐德臣及陳曉個人。1993年初，被告人陳曉在公司辦公會上提出在全公司實行新的承包方案，主持制定中電皖物辦字(93)019號《業(yè)務(wù)處室六項費用承包核算辦法實施細則》，并經(jīng)中企處審批執(zhí)行。
另被告人陳曉在李劍峰承包經(jīng)營期間，以公司總經(jīng)理身份及公司名義于1992年11月、1993年5月向安徽省計劃委員會申請拔要進口原油配額6.5萬噸，交給李劍峰以解決其進口加工銷售業(yè)務(wù)所需，并多次協(xié)調(diào)李劍峰與公司財務(wù)之間就資金流通、使用等方面的矛盾。
李劍峰依據(jù)中電皖物辦字(92)049號、(93)019號文件規(guī)定于1992年提取超額利潤提成21萬余元，1993年提取超額利潤提成160萬余元。李劍峰為感謝陳曉為其制定的優(yōu)惠政策及承包經(jīng)營業(yè)務(wù)中給予的關(guān)照，于1993年春節(jié)前，送被告人陳曉人民幣3萬元，1994年春節(jié)前后又兩次送給被告人陳曉人民幣30萬元、港幣15萬元。被告人陳曉收受李劍峰的錢款后，其妻李延琴利用此款在廣東珠海市吉大園林花園購買房屋一套(價值人民幣51萬余元)。
問題：請你就本案所涉及到的"事后受財"問題談?wù)務(wù)J識。
參 考 答 案
第一部分：簡析題
一、【答 案】
1.孟某的行為構(gòu)成介紹行賄罪。孟某受行賄人齊某之托，為其疏通行賄渠道，引薦受賄人，轉(zhuǎn)達行賄的信息，向受賄人傳達行賄人的要求，在行賄人和受賄人之間進行溝通、撮合，使行賄與受賄得以實現(xiàn)，且所介紹的賄賂為重大賄賂，情節(jié)嚴(yán)重。
據(jù)此，孟某構(gòu)成介紹行賄罪，應(yīng)以介紹行賄罪定罪量刑。
2.金某的行為構(gòu)成受賄罪。金某作為國家工作人員，故意利用職權(quán)形成的便利條件，通過另一國家工作人員招生辦主任高某職務(wù)上的行為，為請托人齊某謀取不正當(dāng)利益，使某重點中學(xué)違反規(guī)定接受齊某的兒子入學(xué)，并收受齊某贈送的現(xiàn)金2萬元，其行為符合《刑法》第388條規(guī)定的受賄罪，屬于斡旋受賄，應(yīng)當(dāng)以受賄罪定罪量刑。
3.齊某的行為構(gòu)成行賄罪。齊某為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員金某以財物的行為，符合行賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以行賄罪定罪量刑。
4.高某不構(gòu)成犯罪。高某身為國家機關(guān)工作人員，屈從金某的不法要求，違反國家有關(guān)規(guī)定招收學(xué)生，對明知不符合條件的學(xué)生予以招收，但其行為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不構(gòu)成招收學(xué)生徇私舞弊罪。因此，高某的行為不構(gòu)成犯罪，屬于一般違紀(jì)行為。
二、1.李某扭傷腳的醫(yī)療費如何承擔(dān)?為什么?
【答 案】 李某承擔(dān)(1分)。因為酒店已經(jīng)履行了必要的安全保障義務(wù)，沒有過錯，也沒有違約，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任(1分)。
【考點】經(jīng)營機構(gòu)安全保障責(zé)任的歸責(zé)原則
【解析】根據(jù)《人身損害賠償解釋》第6條之規(guī)定，經(jīng)營機構(gòu)不履行安全保障義務(wù)、承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則，因此，沒有過錯不承擔(dān)責(zé)任。
2.李某可否要求"大富豪"酒店賠償其受重傷的醫(yī)療費等全部30萬元?為什么?
【答 案】 不可以(1分)。因為李某的損害是甲造成的，甲有5000元可供賠償，酒店只需要對余下的部分(295000元)根據(jù)過錯承擔(dān)補充賠償責(zé)任(1分);同時，李某也有過錯，應(yīng)當(dāng)分擔(dān)部分責(zé)任(1分)。
【考點】安全保障義務(wù)人的補充責(zé)任
【解析】《人身損害賠償解釋》第6條規(guī)定："從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。"第2條規(guī)定："受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。"《民法通則》第131條規(guī)定：" 受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。"因此，酒店承擔(dān)的是一種過錯責(zé)任、補充責(zé)任，首先應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人甲賠償，受害人也因其過錯分擔(dān)與過錯相應(yīng)的責(zé)任。
3.李某要求"大富豪"酒店承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)是什么?
【答 案】 既可以主張違約，又可以主張違反安全保障義務(wù)(2分)。
【考點】責(zé)任競合
【解析】《合同法》第122條規(guī)定："因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。"本案"大富豪"酒店沒有按酒店的規(guī)定適當(dāng)履行與李某的住宿合同，李某可以違約責(zé)任;當(dāng)然，李某也可以根據(jù)《人身損害賠償解釋》要求酒店承擔(dān)沒有適當(dāng)履行法定安全保障義務(wù)的責(zé)任。但二者只能擇一行使。
4.法院如何確定本案的被告?能否將酒店直接負責(zé)的保安列為被告?為什么?
【答 案】將甲與"大富豪"酒店列為共同被告(1分)。不能列保安為被告(1分)。因為保安屬于酒店的雇員，其職務(wù)行為的后果應(yīng)當(dāng)由酒店承擔(dān)(1分)。
【考點】法定的追加訴訟當(dāng)事人
【解析】《人身損害賠償解釋》第6條第二款(見第2題解析)。
5.假如甲能夠完全承擔(dān)賠償責(zé)任，甲承擔(dān)后能否向酒店追償?為什么?
【答 案】不能(1分)。甲是侵權(quán)人，只有在甲無法確定或者無力承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時，酒店才根據(jù)自的過錯承擔(dān)補充責(zé)任;但甲有能力承擔(dān)的，酒店就不需要再承擔(dān)責(zé)任，甲不能向酒店追償(2分)。
【考點】責(zé)任競合
【解析】法條依據(jù)是《人身損害賠償解釋》第6條。補充賠償責(zé)任具有不可逆性，即真正的侵權(quán)人無法確定或者無力賠償時，才由法定義務(wù)人補充賠償。法定義務(wù)人賠償后可以向侵權(quán)人追償，但侵權(quán)人賠償后不可以向法定義務(wù)人追償。補充賠償責(zé)任必須有法律明確規(guī)定作為依據(jù)，旨在強化某些強勢民事主體的義務(wù)，使受害人及時得到救濟，同時又不混淆真正的侵權(quán)責(zé)任關(guān)系。
6."大富豪"酒店承擔(dān)賠償責(zé)任后，能否向甲追償?為什么?
【答 案】可以(1分)。因為甲是直接侵權(quán)人，酒店只承擔(dān)補充責(zé)任，承擔(dān)后可以向甲追償(1分)。
【考點】安全保障義務(wù)人的追償權(quán)
【解析】參見5。
三、[答 案]
1.有效。(1分)因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移，甲公司對該土地仍有支配權(quán)。(2分)
2.有效。(1分)公司以登記為成立要件，(1分)股東出資不到位不影響公司成立的效力 。(1分)
3. 不能。(1分)股東在公司登記后，不得抽回投資。(1分)
4. 不能。(1分)龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)。(1分)
5. 不應(yīng)承擔(dān)。(1分)公司成立后，股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程，(1分)故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。(1分)
6. 乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。(1分)甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。(1分)龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。(1分)
[考點]抵押財產(chǎn)的范圍;公司的成立條件;股東不得抽回出資的義務(wù);公司的法人財產(chǎn)權(quán);有限責(zé)任公司的責(zé)任承擔(dān)及股東義務(wù)
[解析]1.根據(jù)《擔(dān)保法》第33條規(guī)定："本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。"根據(jù)該法第34條規(guī)定，抵押人依法有權(quán)處分的土地使用權(quán)可以抵押。本題中，甲公司雖以其土地使用權(quán)出資，但因其未依法辦理該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，甲公司對該土地仍有支配權(quán)，故甲公司的抵押行為有效。
2.根據(jù)《公司法》第8條規(guī)定："設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。"第19條規(guī)定："設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù);(二)股東出資達到法定資本最低限額;(三)股東共同制定公司章程;(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu);(五)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。"可見，公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力，乙公司的成立有效。
3.根據(jù)《公司法》第34條、35條的規(guī)定："股東在公司登記后，不得抽回出資。""股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。"本題中，甲公司提出退出乙公司，龍某雖然書面表示同意，但未經(jīng)依法辦理轉(zhuǎn)讓出資手續(xù)的無效，甲公司認為其已退出乙公司的主張不能成立。
4.根據(jù)《公司法》第4條規(guī)定："公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。"因此龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司又返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)，甲公司無權(quán)要求其退還占用的120萬元中的60萬元。
5.根據(jù)《公司法》第3條規(guī)定："有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。 有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。"故甲公司作為出資人，僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而沒有直接分擔(dān)乙公司虧損的義務(wù)。
6.根據(jù)《公司法》第3、4條規(guī)定，顯然乙公司應(yīng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。
四、答案
1.乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出其中一個管轄法院，即可得1分。)
2.請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出其中一種途徑，即可得1分。)
一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答"向人民法院起訴"的，不得分。)
3.正確。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
原告請求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出"不符合先予執(zhí)行的條件"，即可得分。)
4.錄音帶可以作為認定案件事實的根據(jù)。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認定案件事實的依據(jù)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出"該證據(jù)取得方式合法"、"該證據(jù)取得沒有侵害他人合法權(quán)益"、或"該證據(jù)取得沒有違反法律禁止性規(guī)定"的，即可得分。)
會議紀(jì)要不能作為認定案件事實的根據(jù)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答"其形式有欠缺"、或"應(yīng)當(dāng)雙方簽字"，即可得分。)
5.不成立。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：意思表達準(zhǔn)確，可得分。)
6.裁定撤銷原判，駁回起訴。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出"裁定"，可得1分;"撤銷原判，駁回起訴"必須回答準(zhǔn)確，方可得分。答"撤銷原判、發(fā)回重審"、"撤銷原判、駁回上訴"或"駁回原判、提審"的，不得分。)
7.可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解(1分)，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴(1分)。
(評分標(biāo)準(zhǔn)：意思表達準(zhǔn)確，可得分。)
8.不能。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
在訴訟中，當(dāng)事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：意思表達準(zhǔn)確，可得分。)
五、答 案
(1)王某未超過賠償請求期限?？h人民法院、縣人民檢察院違法行為的確認依據(jù)是市中級人民法院二審判決。時間是2001年9月2日。從這一天起2年內(nèi)王某有權(quán)提出賠償請求。(2分)
(2)王某向縣人民檢察院提出賠償請求是正確的。本案中，縣人民法院、縣人民檢察院是共同賠償義務(wù)機關(guān)，王某可向其中的任何一個要求賠償。(2分)
(3)王某的賠償請求不合理。根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，國家賠償主要對當(dāng)事人直接損害、物質(zhì)損害給予賠償，對王某精神損害的賠償不應(yīng)予以支持，王某的誤工損失每日賠償金應(yīng)按國家上年度職工日平均工資計算，題中情形下應(yīng)當(dāng)為王某恢復(fù)名譽。(2分)
(4)王某可在10月12日之前向市檢察院申請復(fù)議。市檢察院在收到復(fù)議決定之日起2個月內(nèi)不作出復(fù)議決定或?qū)ζ鋸?fù)議決定不服的，王某可向市中級人民法院賠委會申請作出賠償決定。(2分)
(5)賠償委員會作出的賠償決定，是發(fā)生法律效力的決定，必須執(zhí)行。(1分)
第二部分：分析題
六、【答 案】
1、公安局提請批準(zhǔn)逮捕超過法定期限。
2、人民檢察院第一次審查起訴違背刑事訴訟法，應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人，聽取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意見。
3、公安局補充偵查超過1個月。
4、人民法院當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在宣判后5日內(nèi)送達判決書。
5、.市中級法院不應(yīng)在判決書送達后的第三日，就將關(guān)某交付執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)在上訴、抗訴期滿后，全案被告人沒均有提出上訴、抗訴的，才能將判決交付執(zhí)行。
6、被告人陳某的辯護人不應(yīng)在未與陳某交換意見時，自行提起上訴。辯護人提出上訴，必須事先征得被告人的同意。
7、被害人無權(quán)向法院提起上訴。被害人沒有上訴權(quán)，對一審判決、裁定不服的，只能申請檢察院抗訴。
8、省高級人民法院在接受上訴后，不應(yīng)直接要求市中級人民法院移交一申訴訟材料。應(yīng)當(dāng)將上訴狀交第一審法院，經(jīng)其審查合法的，將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送二審法院。
9、省高級人民法院不應(yīng)將對被告人關(guān)某的判決交付執(zhí)行。二審法院應(yīng)當(dāng)就一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。
10、省高級人民法院對第二審案件不應(yīng)書面審理。二審的審理方式只有兩種，或者開庭審理，或者訊問調(diào)查式審理。
11、二審判決不應(yīng)對上訴人陳某改判比原審判決更重的刑罰。只有被告人一方上訴的案件，二審法院不應(yīng)加重刑罰。
第三部分：司法文書
七、答案
民事上訴狀
上訴人：張路，男，××歲，漢族，甲市曙光機械廠工人，住甲市東城區(qū)××路××號。
訴訟代理人：某甲，某律師事務(wù)所律師。
被上訴人：劉德，男，××歲，漢族，無業(yè)，住甲市西城區(qū)××路××號。
上訴人因與被上訴人人身傷害侵權(quán)賠償一案，不服甲市西城區(qū)人民法院于2004年5月20日作出的(2004)西民初字第87號民事裁定書，現(xiàn)提起上訴。
上訴請求
1.裁定撤銷(2004)西民初字第87號民事裁定書。
2.將本案移交甲市西區(qū)人民法院審理。
3.本案的上訴費用由被上訴人負擔(dān)。
上訴理由
1.因本案為人身傷害侵權(quán)賠償案件，根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，侵權(quán)行為地與被告住所地人民法院均享有對本案的管轄權(quán)。西區(qū)是被上訴人(原審被告)的住所地，西區(qū)人民法院對本案享有管轄權(quán)，上訴人向該法院起訴后，法院理應(yīng)對本案進行審理。
2.被上訴人在管轄異議中提出的本案已訂立仲裁協(xié)議的理由不能成立。首先，上訴人與被上訴人的爭議是基于人身傷害侵權(quán)性質(zhì)的賠償糾紛，根據(jù)《仲裁法》第2條的規(guī)定，不具備可仲裁性，因此仲裁協(xié)議無效;同時，原仲裁協(xié)議只寫明"提交本省的仲裁委員會進行仲裁"，但沒有具體寫明具體的仲裁委員會。根據(jù)《仲裁法》第18條的規(guī)定，此屬于約定不明確的仲裁協(xié)議，該仲裁協(xié)議無效。
3.被上訴人在管轄異議中提出的本案打架地點在南城區(qū)、二人工廠在北城區(qū)，因而西城區(qū)法院無權(quán)審理的理由不能成立。在本案中，南城區(qū)是侵權(quán)行為地，而北城區(qū)完全與本案無關(guān)。在南城區(qū)人民法院與西城區(qū)人民法院均對本案享有管轄權(quán)的情形下，上訴人有權(quán)選擇起訴，先受理的人民法院法院享有管轄權(quán)。
綜上所述，被上訴人在一審中提出的管轄異議不能成立，西城區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)支持，因此(2004)西民初字第87號民事裁定書作出的駁回起訴裁定，認定事實錯誤，適用法律不當(dāng)，根據(jù)《民事訴訟法》第153條應(yīng)當(dāng)予以撤銷，本案仍應(yīng)移交西區(qū)人民法院繼續(xù)審理。
據(jù)此，根據(jù)《民事訴訟法》第147條的規(guī)定提起上訴，請人民法院法院依法裁定。
此致
甲市中級人民法院
上訴人：張路
××××年××月 ××日
附：本上訴狀副本1份 第四部分：
九、參考觀點：
本案爭議的焦點在于對被告人陳曉行為的定性。合肥市中級人民法院稱之為"事后受財"，認為該行為不構(gòu)成犯罪，合肥市人民檢察院則認為此認定無法律依據(jù)，主張應(yīng)定受賄罪。
"事后受財"不是法律術(shù)語，從本案的情況看，該行為具有以下特點：
(一)客觀上，行為人實施的是正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為，且該職務(wù)行為為對方獲取了巨額財物，行為人于事后收取了對方的錢財。
首先，陳曉實施的職務(wù)行為是正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為。在本案中，陳曉的有關(guān)職務(wù)行為包括：制定中電皖物辦字(92)049號文和(93)019號文、為李劍峰申請撥要進口原油配額和協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處之間的矛盾。對陳曉制定(93)019號文、為李劍峰申請撥要進口原油配額和協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處之間的矛盾，其屬于正當(dāng)職務(wù)行為是顯而易見的。就制定中電皖物辦字(92)049號文而言，結(jié)合所制定文件的內(nèi)容及制定程序，我認為合肥中院認定該行為是正當(dāng)職務(wù)行為是正確的。從內(nèi)容上看，與中電皖物辦字(91)058號文相比，(92)049號文在提高個人與國家利潤分成比例的同時，大大提高了必須完成利潤的基數(shù)。按(91)058號文規(guī)定，提獎利潤基數(shù)為10萬元，計劃利潤指標(biāo)為30萬元，超基數(shù)部分按3%提獎，超計劃利潤部分按5%提獎，廬海公司收入與支出做到平衡，有超額利潤的，按20%提取獎勵基金;而按(92)049號文規(guī)定，能源化工處每年須完成100萬元，廬海公司每年須完成純利潤20萬元，完成上述兩邊任務(wù)基數(shù)后，所獲純利潤按3：7分成。因此新的方案有利于個人，更有利于國家，符合當(dāng)時中央關(guān)于"膽子更大一些，步子更快一些"的精神。從制定程序上看，沒有經(jīng)過由公司所有領(lǐng)導(dǎo)參加的經(jīng)理辦公會的討論，且控制發(fā)文范圍，程序上不夠完備，但是，安徽公司實行的是總經(jīng)理負責(zé)制，被告人陳曉亦曾就此事向總經(jīng)理趙德海匯報，并征得了同意，因此，(92)049號文的制定程序基本上是合法有效的。
其次，陳曉的正當(dāng)職務(wù)行為使李劍峰獲得了巨額利潤。李劍峰按照新的提成辦法，共提取人民幣180余萬元，而按以往的提成辦法顯然不可能提取那么多。陳曉為李劍峰要原油配額和調(diào)處李劍峰與財務(wù)處在資金方面的矛盾也為李劍峰獲取巨額利潤提供了便利條件。
再次，陳曉是在其實施了職務(wù)行為，李劍峰獲取了巨額利潤之后收受李劍峰送的錢財?shù)?。從本案提供的證據(jù)看，李劍峰送給陳曉的錢都來自提成款，這些提成款主要緣于陳曉制定(92)049文這一職務(wù)行為，相對于陳曉的上述職務(wù)行為，陳曉三次收受陳劍峰錢財?shù)男袨榫谄浜蟆?BR> (二)在主觀上，無充分證據(jù)證明行為人實施職務(wù)行為時就意在以后收受對方的錢財，但事后行為人收受對方錢財時，卻明知對方送的財物是因為自己的行為使對方獲取了利益。
根據(jù)本案的證據(jù)情況，被告人陳曉在實施有關(guān)職務(wù)行為前，與李劍峰并無以后收受財物的約定。從陳曉的客觀行為也難以推出陳曉具有期望以后收受財物的故意，因為，陳曉雖然在制定(92)049號文時程序上有不完備之處，但是在實體上該文件對國家、集體、個人三者均有利，只看到對個人有利的一面，進而得出陳曉實施該行為就是為了以后收受賄賂顯然是不當(dāng)?shù)?。陳曉對李劍峰送錢的原因是明知的，這一點陳曉本人有供述，李劍峰亦有相應(yīng)的陳述，那就是，陳曉為李劍峰在試點、做原油業(yè)務(wù)等方面給予了不小的幫助。這一故意在陳曉收受錢時沒有通過語言表達出來，但根據(jù)二人的陳述是可以認定的。
根據(jù)該行為的上述特點，我認為該行為構(gòu)成受賄罪，理由是：
第一，陳曉"事后受財"的行為同樣侵犯了受賄罪的客體。受賄罪的客體是公務(wù)人員的廉潔制度，公務(wù)人員是人民的公仆，公正廉潔是其最基本的品德。為了保證公務(wù)人員公正廉潔，國家制定了一系列廉政方面的制度，實施受賄犯罪必然要侵犯這一制度。事后受財行為與主動索取錢財、收受賄賂后違法行使職權(quán)等行為相比，其主觀惡性、對公務(wù)活動的危害要小，但對廉潔制度同樣形成了危害，因為按照廉潔制度的要求，公務(wù)人員是不允許因其職務(wù)行為非法收受他人財物的。
第二，客觀上具備了受賄犯罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第三百八十五條的規(guī)定，受賄犯罪的客觀方面表現(xiàn)為：利用職務(wù)之便，索取他人財物，或者非法收受他人財物，使他人獲取了利益。利用職務(wù)上的便利，根據(jù)人民法院、人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定〉若干問題的解答》(下稱《解答》)，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。所謂索取他人財物，是指行為人利用職務(wù)之便主動勒索他人財物。所謂收受他人財物，是指行為人利用職務(wù)之便，以許諾或?qū)嶋H為他人謀利作為交換條件，接受他人交付的財物。為他人謀取利益，按《解答》的規(guī)定，謀取的利益不限于非法利益，它也包括合法利益。刑法中表述的"收受他人財物，為他人謀取利益"，將收受行為置于謀利行為之前，這只是表述問題，并不意味著只有先收受財物，后謀取利益才是受賄，而先謀利后收受財物就不構(gòu)成受賄。本案中，陳曉制定有關(guān)文件、要原油配額、協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處的矛盾，均系其作為公司總經(jīng)理依職權(quán)行使的職務(wù)行為，屬于利用職務(wù)上的便利。陳曉行使的行為雖是合法的正當(dāng)職務(wù)行為，使李劍峰獲取的巨額利潤也是合法的利益，但這仍屬于為他人謀取利益。陳曉因為李劍峰獲取利益而收受了李劍峰送的財物，其行為屬于非法收受他人財物。綜上，陳曉的行為已具備受賄罪的客觀方面的要件。
第三，具備了受賄罪的主觀方面的要件。受賄罪的罪過形式通常為直接故意，表現(xiàn)為，明知對方送的是賄賂而希望收受該賄賂。本案中，根據(jù)被告人陳曉的供述，陳曉對李劍峰所送錢的性質(zhì)是明知的，從收受情況看，也是積極的。因此，陳曉的行為同樣具備了受賄罪主觀方面的要件，系直接故意。合肥中院第一次審理時，之所以認為陳曉的行為不具備主觀方面的要件，主要出于認識上的原因。他們認為，收受賄賂和為他人謀取利益是受賄犯罪兩個不可分割的整體，行為人在實施上述行為時的主觀故意應(yīng)當(dāng)是一致的，即行為人既要在收受財物時明知所收受的財物的性質(zhì)而予以收受，也要在為他人謀取利益時明知已收取了財物或?qū)⒁虼耸帐芩说呢斘?。本案中，行為人明知所收受的錢的性質(zhì)并希望收受是明確的，但對明知對方將送錢及希望為對方謀取利益以收受財物卻并無充分證據(jù)證實，因此，本案構(gòu)成犯罪的主觀要件并不完全具備。我認為，這種認識是不妥的。受賄罪的行為由手段行為與目的行為兩部分組成，前者是指利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，而后者則是指收受他人賄賂，二者聯(lián)系緊密，構(gòu)成了一個有機的整體。這類犯罪，刑法上還有很多，如****罪、搶劫罪等。由于兩種行為的聯(lián)系，通常情況下，行為人的犯罪故意在實施手段行為時就確定了，這一故意一直延續(xù)到目的行為實施終了，因而，行為人的故意在實施手段行為和實施目的行為時是一致的。但是，在特殊情況下，亦會出現(xiàn)二者故意不一致的情況，這就是手段行為基于其他故意實施完畢，產(chǎn)生新的故意并實施目的行為，但這一情況并不影響對該行為的定性。如行為人基于傷害的故意控制了被害人，但未形成傷害后果，后行為人故意發(fā)生了變化，產(chǎn)生搶劫故意，實施了搶劫的行為。對于這種情況，無疑仍應(yīng)定搶劫罪。因此，手段行為與目的行為的故意并非總是一致。以二行為的故意不一致來否定行為人的犯罪故意是不當(dāng)?shù)?。本案中，雖然陳曉在實施職務(wù)行為時無充分證據(jù)證實陳曉具有收受財物的故意，但在收受財物時，其故意則是明顯的，應(yīng)當(dāng)認定其具備受賄犯罪的故意。
一、本題(12分)
案情：某個體戶孟某平日在朋友中被稱為"認識人多，路子野、能量大"。
1999年6月某日，孟某的朋友齊某找到孟某，稱其子當(dāng)年參加中考想進重點高中，但考試成績很不理想，想請孟某找人幫幫忙。孟某說："幫忙不成問題，可是現(xiàn)在……，你也知道!"齊某當(dāng)即表示錢的事不成問題，只要孩子能進某重點高中花多少錢都愿意。于是孟某帶著齊某找到平日關(guān)系不錯的某市土地管理局局長金某，說明來意，并暗示事成之后必有重謝。金某遂答應(yīng)下來。數(shù)日后，金某借故設(shè)宴，招待該市招生辦公室主任高某，在席間金某提出齊某兒子入學(xué)一事，高某表示此事違反規(guī)定不好辦。金某大怒："辦事情要想想退路。"高某回去后考慮到本單位職工宿舍建設(shè)用地正在土地管理局審批，遂指令某重點中學(xué)接受齊某的兒子入學(xué)。事后齊某給金某送去了現(xiàn)金2萬元，金某推辭一番后，全數(shù)收下。問：
(1)孟某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪并說明理由。
(2)金某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪并說明理由。
(3)齊某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪，并說明理由。
(4)高某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果不構(gòu)成犯罪請說明理由;如果構(gòu)成犯罪，請說明構(gòu)成什么罪并說明理由。
二、(本題15分)
案情：2004年5月23日，商人李某到素以安全著稱的"大富豪"酒店住宿，下臺階時不慎摔倒，扭傷了腳踝，花去醫(yī)療費500元。經(jīng)查，酒店的樓梯安檢合格，但李某認為如果配置更人性化一點，他可能就不會摔倒。
當(dāng)晚，李某又在"大富豪"酒店客房里遭仇人甲毒打，致成重傷。警方事后從酒店的安全監(jiān)視系統(tǒng)記錄資料中發(fā)現(xiàn)，兇手甲在入室作案前，曾尾隨李某在短時間內(nèi)多次上下電梯，但酒店保安人員無一人上前對形跡可疑的嫌疑人進行盤查;李某也曾接到甲的電話，但認為酒店安全，甲不敢找到這里，就沒有告訴酒店保安。事后犯罪嫌疑人甲被抓獲，但只有財產(chǎn)5000多元可供賠償。李某向法院提起民事訴訟，要求酒店賠償醫(yī)療費、傷殘補助等30萬元，酒店拒絕賠償。
問題：
1.李某扭傷腳的醫(yī)療費如何承擔(dān)?為什么?
2.李某可否要求"大富豪"酒店賠償其受重傷的醫(yī)療費等全部30萬元?為什么?
3.李某要求"大富豪"酒店承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)是什么?
4.法院如何確定本案的被告?能否將酒店直接負責(zé)的保安列為被告?為什么?
5.假如甲能夠完全承擔(dān)賠償責(zé)任，甲承擔(dān)后能否向酒店追償?為什么?
6."大富豪"酒店承擔(dān)賠償責(zé)任后，能否向甲追償?為什么?
三、(本題15分)
案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司;甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資(雙方出資物已經(jīng)驗資);龍某任董事長兼總經(jīng)理;公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。
2000年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2003年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立后將120萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)。
基于上述情況，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認為，自己為擔(dān)保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貨款后1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。
問題：
1.甲公司的抵押行為是否有效?為什么?
2.乙公司的成立是否有效?為什么?
3.甲公司認為其已退出乙公司的主張能否成立?為什么?
4.甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元?為什么?
5.甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半?為什么?
6.乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?
四、(本題16分)
案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作量、工程進度款等問題發(fā)生爭議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴 訟，請求判決解除合同。
法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中，原告申請法院裁定被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開庭審理過程中，原告提交了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀(jì)要，主張原合同已經(jīng)變更。被告質(zhì)證時表示，對方在會談時進行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進行了錄音，而會議紀(jì)要則無被告方人員的簽字，故均不予認可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無訴訟管轄權(quán)。
二審法院對本案進行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張，又向二審法院提出反訴，請求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請調(diào)解，為了達成協(xié)議，表示認可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對已認可增加的工作量不予認可。二審法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判。
問題：
1.何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)?
2.假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決?
3.一審法院未依原告請求裁定被告停工是否正確?為什么?
4.雙方的會談錄音帶和會議紀(jì)要可否作為法院認定案件事實的根據(jù)?為什么?
5.原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立?為什么?
6.假設(shè)二審法院認為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理?
7.對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么?
8.天南公司已經(jīng)認可增加的工作量，法院在判決中能否作為認定事實的根據(jù)?
五、(本題12分)
某縣人民檢察院經(jīng)群眾舉報，于2001年7月6日作出決定，以貪污、受賄嫌疑將某國有企業(yè)總經(jīng)理喬某逮捕，并于7月26日向縣人民法院提起公訴。2001年8月16日，縣人民法院作出一審判決，以貪污罪、受賄罪數(shù)罪并罰，判決喬某有期徒刑8年。喬某不服，上訴至市中級人民法院。市中級人民法院經(jīng)審理認為，一審判決認定事實不清，證據(jù)不足，于2001年9月2日作出撤銷原判、宣告喬某無罪的終審判決。2003年7月12日，喬某以對其錯誤逮捕、判決為由，向縣人民檢察院請求賠償，請求賠償其被限制人身自由期間的誤工損失，即喬某2個月工資損失7000元，以及刑事訴訟費用、精神損害費共計5萬元，并要求為其恢復(fù)名譽。請回答：
(1)喬某是否超過了賠償請求期限，為什么?
(2)喬某向縣人民檢察院請求賠償，請求對象是否正確，為什么?
(3)喬某的賠償請求是否合理，為什么?
(4)設(shè)縣檢察院2003年9月15日也未答復(fù)喬某的賠償請求，則喬某可尋求哪些權(quán)利救濟?
(5)設(shè)喬某申請法院的賠償委員會作出賠償決定，則賠償委員會作出的第一次決定的效力如何?
第二部分：分析題(本部分共1題，20分)
六、(本題20分)
某市發(fā)生了一起爆炸案。公安局經(jīng)立案、偵查，認為陳某、關(guān)某具有重大嫌疑。遂于2002年8月16日對犯罪嫌疑人陳某、關(guān)某拘留，于當(dāng)年8月25日提請人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。偵 查終結(jié)后，公安局于當(dāng)年10月15日移送市檢察院審查起訴。市檢察院根據(jù)書面材料，認為證據(jù)不足，就直接于當(dāng)年11月12日退回公安機關(guān)補充偵查。當(dāng)年12月20日，公安機關(guān)補充偵查完畢，再次移送審查起訴。某市人民檢察院于次年2月20日，向某市中級人民法院對兩被告人提起公訴。某市中級人民法院對被告人陳某、關(guān)某爆炸一案依法開庭審判，于月3月25日判決陳某犯爆炸罪，判處無期徒刑;關(guān)某犯爆炸罪，判處有期徒刑15年。當(dāng)庭宣告判決后，市中級法院將判決書于4月1日送達了當(dāng)事人以及支持公訴的某市人民檢察院，被告人關(guān)某當(dāng)庭表示不上訴，市中級法院于判決書送達后第3天將被告人關(guān)某交付執(zhí)行。被告人陳某的辯護人李某未與陳某交換意見，為了維護被告人陳某的合法權(quán)益，以量刑過重為由直接向省高級人民法院提起上訴，被害人馬某以對被告人陳某量刑過輕為由向省高級人民法院提起上訴。省高級人民法院接受辯護人和被害人提出的上訴后，要求市中級法院將與原審被告人陳某有關(guān)的訴訟材料予以移交，同時將對被告人關(guān)某的判決交付執(zhí)行。省高級法院依法組成合議庭，經(jīng)過書面審理，認為原審判決對上訴人陳某犯罪事實認定清楚，證據(jù)確實充分，只是量刑過輕，遂作出二審判決，上訴人陳某犯爆炸罪成立，判處死刑緩期兩年執(zhí)行。
問：本案訴訟程序有何不當(dāng)之處?并說明理由。
第三部分：法律文書題 (本部分共1題，10分)
七、(本題10分)
張路住甲市東城區(qū)，劉德住甲市西城區(qū)，二人同系甲市曙光機械廠工人。兩人于2004年2月18日在甲市南城區(qū)發(fā)生口角，并相互扭打，劉德將張路打成輕傷，張路住醫(yī)院治療花去醫(yī)藥費4500元。經(jīng)廠領(lǐng)導(dǎo)調(diào)解，二人達成如下協(xié)議："劉德于2004年3月底前賠償張路醫(yī)藥費3000元整，并向張路賠禮道歉。如因履行本協(xié)議發(fā)生爭議，雙方協(xié)商解決，或者提交本省的仲裁委員會進行仲裁，或者向人民法院起訴。"事后，劉德下崗，失去工資收入，未能按期履行賠償義務(wù)，也未公開賠禮道歉。張路以傷害賠償為由，于2004年5月向甲市西城區(qū)人民法院提起訴訟，要求劉德賠償醫(yī)藥費3000元，并公開賠禮道歉。法院受理了本案。劉德認為本案打架地點在南城區(qū)，二人所在工廠在北城區(qū)，同時雙方已訂立仲裁協(xié)議，西城區(qū)人民法院無權(quán)受理，故提出管轄異議。西城區(qū)人民法院認為劉德的管轄異議成立，以(2004)西民初字第87號民事裁定書駁回起訴，張路對此裁定表示不服。
此時，如果你是張路的代理律師，請代寫一份行使訴訟權(quán)利的訴訟文書。
要求：
1.選擇的法律文書要正確。
2.格式正確，事項齊全。
3.請求合法有據(jù)。
4.文字通順、簡練，無語法錯誤及錯別字。
5.不得署應(yīng)考人員姓名，否則本試卷不得分。 第四部分：論述題(本部分共2題，50分)
八、(本題25分)
一日，某地一男青年走進一家醫(yī)院，要求醫(yī)生切除他的左腎，并請求醫(yī)院將該腎賣給出價的買家，他愿意給醫(yī)院提成20%。經(jīng)交談，醫(yī)生了解到，該青年生活比較困難，一家 五口常年居住在不足30平米的平房里，至今連個對象都沒有。因此，他想通過賣腎買房，擺脫貧困。醫(yī)生拒絕了男青年的請求，但該青年又表示他屬于自愿出售，終究會有買家的，他會到其他地方碰碰運氣。
請談?wù)勀銓Υ耸碌目捶ā?BR> 答題要求：
1.運用掌握的法學(xué)和社會知識闡釋你的觀點和理由;
2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹，語言流暢，表達準(zhǔn)確;
3.字數(shù)不少于500字。 九、(本題25分)
案情：被告人陳曉，男，1945年5月16日出生，原中國電子物資公司安徽公司總經(jīng)理。
安徽省合肥市人民檢察院于1998年5月25日以陳曉犯有受賄罪向合肥市中級人民法院提 起公訴。
合肥市中級人民法院經(jīng)開庭審理查明：
1991年3月16日，中國電子物資公司安徽公司(以下簡稱安徽公司)以中電皖物辦字(91)022號文正式頒發(fā)職代會原則通過的以經(jīng)濟責(zé)任制為主的各項管理制度，該文件從1991年元月1日起施行。其中《經(jīng)濟責(zé)任制獎懲辦法》規(guī)定，能源化工處等駐外機構(gòu)以上年的經(jīng)濟效益為基礎(chǔ)，確定上繳利潤基數(shù)，超額部分按比例提成。1991年5月28日，安徽公司以中電皖物辦字(91)058號文頒發(fā)了《關(guān)于駐外機構(gòu)經(jīng)營事務(wù)中有關(guān)暫行規(guī)定的修改、補充規(guī)定的通知》，確定能源化工處1991年經(jīng)濟指標(biāo)為提獎利潤基數(shù)10萬元，計劃利潤指標(biāo)30萬元，費用指標(biāo)5.5%。完成基數(shù)利潤，可按人均4.5個月/年工資提取獎金，完不成不得獎。超基數(shù)部分按3%提獎，超計劃利潤部分按5%提獎，并按規(guī)定實行獎金稅控制。廬海實業(yè)有限公司的經(jīng)營收入與各項費用支出做到收支平衡，如有利潤，可以從中提20%作為獎金基金。1992年初，上述兩個文件繼續(xù)施行。1992年元月1日，安徽公司下發(fā)(92)015號文《關(guān)于珠海經(jīng)濟特區(qū)廬海實業(yè)有限公司經(jīng)營管理的有關(guān)規(guī)定》，確定廬海公司由能源化工處承包經(jīng)營。1992年4月6日，安徽公司能源化工處處長兼廬海實業(yè)有限公司經(jīng)理李劍峰向總經(jīng)理陳曉遞交書面報告，提出一個新的經(jīng)營方案。李劍峰在報告中提出：國內(nèi)市場疲軟，競爭激烈，原油進口成本提高，各個環(huán)節(jié)成本加大，業(yè)務(wù)難以開展。應(yīng)該調(diào)整經(jīng)營結(jié)構(gòu)及分配結(jié)構(gòu)。目前國內(nèi)大氣候很好，中央"92、2號文件"的下達，更有利于今后經(jīng)濟工作的開展。中央提出改革要"膽子更大一些，步子要更快一些"，"抓住時機發(fā)展自己，關(guān)鍵是發(fā)展經(jīng)濟"，建議能源化工處每年完成純利潤80-100萬元，在80-100萬元以內(nèi)報銷有關(guān)業(yè)務(wù)費，標(biāo)準(zhǔn)按公司有關(guān)文件，在4%-7%之間。廬海實業(yè)有限公司每年完成純利潤20萬元，有關(guān)業(yè)務(wù)費在20萬元內(nèi)按一定比例開支。對于完成上述兩邊基數(shù)后，所獲純利潤按3∶7分成。在安徽公司對廬海公司的統(tǒng)一管理上，建議每半年或一年對其進行一次審議。隨后，陳曉召集黨委書記徐德臣、財務(wù)處長、黨委委員吳金明及李劍峰進行研究，決定對能源化工處實施新的獎勵辦法。1992年5月2日下發(fā)實施中電皖物辦字(92)049號文件《關(guān)于能源化工處廬海實業(yè)有限公司試行新的獎勵辦法的通知》(試行)，文件僅發(fā)至財務(wù)處、能源化工處、廬海公司、陳曉、徐德臣處。該文件規(guī)定，能源化工處1992年利潤基數(shù)為30萬元，計劃利潤為100萬元。廬海實業(yè)有限公司確保實現(xiàn)利潤20萬元，超過利潤20萬元以上部分實行3：7分成，70%作為公司利潤上交，30%作為業(yè)務(wù)費和獎金分成由承包人支配。能源化工處達到100萬元利潤以上的部分視為廬海公司實現(xiàn)的利潤。1992年，李劍峰按該文件規(guī)定，從公司提取超額分成利潤21.1777萬元，并由其個人支配。
能源化工處是安徽公司經(jīng)營進口原油業(yè)務(wù)的部門。被告人陳曉于1992年、1993年以公司名義兩次與安徽省計劃委員會聯(lián)系撥要進口原油配額。1992年11月獲得配額2.5萬噸，1993年獲得配額4萬噸，全部交由李劍峰所在的能源化工處經(jīng)營。
1992年、1993年，被告人陳曉分管公司財務(wù)處。李劍峰所在的能源化工處經(jīng)營原油業(yè)務(wù)自籌的資金經(jīng)常被公司財務(wù)處為提高資金利用率調(diào)撥給公司其他急需資金的部門使用。李劍峰需要資金時，發(fā)現(xiàn)無資金可用，經(jīng)常與財務(wù)處發(fā)生矛盾。陳曉多次予以協(xié)調(diào)。
1992年12月30日，安徽公司制定中電皖物財字(92)103號文《關(guān)于試行業(yè)務(wù)人員六項費用承包經(jīng)營核算辦法的報告》，要求對公司經(jīng)營處室的"工資補貼、業(yè)務(wù)招待費、差旅費、辦公費和資金以及超期資金占用費"等六項費用試行承包經(jīng)營辦法。個人提取比例，超過利潤基數(shù)部分，按30%提取。1993年利潤基數(shù)先由公司下達到承包業(yè)務(wù)處，再由業(yè)務(wù)處分解到個人。確定能源化工處利潤基數(shù)為120萬元(包括珠海廬海公司上繳利潤)。1993年5月28日，該報告經(jīng)財政部駐安徽省合肥市財政局中央企業(yè)財政駐廠員組研究，同意試行1993年1年。1993年李劍峰按此規(guī)定提取超額分成利潤160.1321萬元，并由其個人支配。
1993年春節(jié)前的一天，李劍峰從其1992年提成款中拿出3萬元現(xiàn)金，用信封裝著，來到陳曉辦公室交給陳曉，對陳說："這是送給你的獎金"，陳曉將款收下。
1993年下半年，被告人陳曉出差到珠海。一天，在廬海公司的辦公室，陳曉及其妻李延琴與李劍峰一起閑聊。李延琴說珠海的房地產(chǎn)業(yè)有前途，要與李劍峰一道在珠海購置住房以求升值。李劍峰講："房子我不想買，你們買吧!"被告人陳曉說："家里哪有這么多錢。"李劍峰聽講陳曉家里沒錢，遂說："這年我業(yè)務(wù)做得不錯，估計有100多萬元的提成，你們買房的錢我出"。1994年春節(jié)前的一天，李劍峰從其1993年提成款中拿出20萬元現(xiàn)金，在陳曉辦公室送給陳曉，陳曉將此款收下。春節(jié)后的一天，李劍峰拿出10萬元現(xiàn)金和港幣15萬元現(xiàn)金送到陳曉家，陳曉收下此款。李延琴以自己名義從珠海經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)總公司購買了珠海吉大區(qū)園林路5-3A住房一套，價值51.7822萬元。
合肥市中級人民法院認為：被告人陳曉系由中國電子物資總公司任命的安徽公司總經(jīng)理，是領(lǐng)導(dǎo)和管理國有企業(yè)公共事務(wù)的工作人員，其主持制定(92)049號文件，出發(fā)點是為了公司利益，是在鄧小平南巡講話的大氣候下，對公司分配機制進行改革的一項嘗試和試點，建立的是"公司得大頭，個人得小頭"的激勵機制，不是為他人謀取利益。此文件的出臺，沒有經(jīng)過由公司所有領(lǐng)導(dǎo)參加的經(jīng)理辦公會的討論，且控制發(fā)文范圍，在制定程序上不夠完備。但鑒于安徽公司實行總經(jīng)理負責(zé)制，被告人陳曉曾于1992年5月就此文件向原中國電子物資總公司總經(jīng)理趙德海匯報，趙表示可以試試，同意承包三七分成，故對(92)049號文件的制定程序不能完全否定其合法有效。被告人陳曉主持制定(92)103號文件，協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處的矛盾，為李劍峰承包的能源化工處向省計委申請進口原油配額，是其正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為，不是為李劍峰謀取利益?，F(xiàn)有證據(jù)無法證實被告人陳曉主觀上具有權(quán)錢交易的受賄故意。陳曉的行為在客觀上給李劍峰帶來一定的利益，李劍峰在事后向陳曉給付錢財表示感謝而陳曉予以收受，這是一種事后受財行為。故認定被告人陳曉的行為構(gòu)成受賄罪證據(jù)不足。起訴書指控的罪名不能成立。
1998年10月8日，合肥市中級人民法院根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百六十二條第(三)項的規(guī)定，作出判決：本案證據(jù)不足，起訴書指控的罪名不能成立，被告人陳曉無罪。
宣判后，合肥市人民檢察院于1998年10月21日以一審判決認定事實有誤，適用法律不當(dāng)，顯系錯判為由，提起抗訴。
安徽省高級人民法院經(jīng)審理認為：原判認定事實不清，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(三)項的規(guī)定，裁定撤銷安徽省合肥市中級人民法院(1998)合刑初字第44號刑事判決，發(fā)回合肥市中級人民法院重新審判。
合肥市中級人民法院重新組成合議庭，經(jīng)重新審理查明：
被告人陳曉自1986年至1996年間任中國電子物資公司安徽公司總經(jīng)理。1992年初，該公司已正式下達公司各部門承包經(jīng)營方案，1992年4月，能源化工處處長兼廬海公司經(jīng)理李劍峰向被告人陳曉遞交書面報告，提出新的承包經(jīng)營方案，建議超額利潤實行3:7分成。被告人陳曉在沒有通知公司其他領(lǐng)導(dǎo)的情況下，與公司黨委書記、副總經(jīng)理徐德臣(另案處理)、財務(wù)處長吳××及李劍峰四人研究李劍峰提出的建議，決定對李劍峰承包經(jīng)營的能源化工處、廬海公司實行新的獎勵辦法，由被告人陳曉親筆擬草，并會同徐德臣簽發(fā)《關(guān)于能源化工處、廬海實業(yè)有限公司試行新的獎勵辦法》，以中電皖物辦字(92)049號文件形式加以明確。該辦法規(guī)定超額利潤70%作為公司利潤上繳，30%作為業(yè)務(wù)經(jīng)費和獎金分成，并由承包人支配。發(fā)文范圍僅限財務(wù)處、能源化工處、徐德臣及陳曉個人。1993年初，被告人陳曉在公司辦公會上提出在全公司實行新的承包方案，主持制定中電皖物辦字(93)019號《業(yè)務(wù)處室六項費用承包核算辦法實施細則》，并經(jīng)中企處審批執(zhí)行。
另被告人陳曉在李劍峰承包經(jīng)營期間，以公司總經(jīng)理身份及公司名義于1992年11月、1993年5月向安徽省計劃委員會申請拔要進口原油配額6.5萬噸，交給李劍峰以解決其進口加工銷售業(yè)務(wù)所需，并多次協(xié)調(diào)李劍峰與公司財務(wù)之間就資金流通、使用等方面的矛盾。
李劍峰依據(jù)中電皖物辦字(92)049號、(93)019號文件規(guī)定于1992年提取超額利潤提成21萬余元，1993年提取超額利潤提成160萬余元。李劍峰為感謝陳曉為其制定的優(yōu)惠政策及承包經(jīng)營業(yè)務(wù)中給予的關(guān)照，于1993年春節(jié)前，送被告人陳曉人民幣3萬元，1994年春節(jié)前后又兩次送給被告人陳曉人民幣30萬元、港幣15萬元。被告人陳曉收受李劍峰的錢款后，其妻李延琴利用此款在廣東珠海市吉大園林花園購買房屋一套(價值人民幣51萬余元)。
問題：請你就本案所涉及到的"事后受財"問題談?wù)務(wù)J識。
參 考 答 案
第一部分：簡析題
一、【答 案】
1.孟某的行為構(gòu)成介紹行賄罪。孟某受行賄人齊某之托，為其疏通行賄渠道，引薦受賄人，轉(zhuǎn)達行賄的信息，向受賄人傳達行賄人的要求，在行賄人和受賄人之間進行溝通、撮合，使行賄與受賄得以實現(xiàn)，且所介紹的賄賂為重大賄賂，情節(jié)嚴(yán)重。
據(jù)此，孟某構(gòu)成介紹行賄罪，應(yīng)以介紹行賄罪定罪量刑。
2.金某的行為構(gòu)成受賄罪。金某作為國家工作人員，故意利用職權(quán)形成的便利條件，通過另一國家工作人員招生辦主任高某職務(wù)上的行為，為請托人齊某謀取不正當(dāng)利益，使某重點中學(xué)違反規(guī)定接受齊某的兒子入學(xué)，并收受齊某贈送的現(xiàn)金2萬元，其行為符合《刑法》第388條規(guī)定的受賄罪，屬于斡旋受賄，應(yīng)當(dāng)以受賄罪定罪量刑。
3.齊某的行為構(gòu)成行賄罪。齊某為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員金某以財物的行為，符合行賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以行賄罪定罪量刑。
4.高某不構(gòu)成犯罪。高某身為國家機關(guān)工作人員，屈從金某的不法要求，違反國家有關(guān)規(guī)定招收學(xué)生，對明知不符合條件的學(xué)生予以招收，但其行為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不構(gòu)成招收學(xué)生徇私舞弊罪。因此，高某的行為不構(gòu)成犯罪，屬于一般違紀(jì)行為。
二、1.李某扭傷腳的醫(yī)療費如何承擔(dān)?為什么?
【答 案】 李某承擔(dān)(1分)。因為酒店已經(jīng)履行了必要的安全保障義務(wù)，沒有過錯，也沒有違約，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任(1分)。
【考點】經(jīng)營機構(gòu)安全保障責(zé)任的歸責(zé)原則
【解析】根據(jù)《人身損害賠償解釋》第6條之規(guī)定，經(jīng)營機構(gòu)不履行安全保障義務(wù)、承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則，因此，沒有過錯不承擔(dān)責(zé)任。
2.李某可否要求"大富豪"酒店賠償其受重傷的醫(yī)療費等全部30萬元?為什么?
【答 案】 不可以(1分)。因為李某的損害是甲造成的，甲有5000元可供賠償，酒店只需要對余下的部分(295000元)根據(jù)過錯承擔(dān)補充賠償責(zé)任(1分);同時，李某也有過錯，應(yīng)當(dāng)分擔(dān)部分責(zé)任(1分)。
【考點】安全保障義務(wù)人的補充責(zé)任
【解析】《人身損害賠償解釋》第6條規(guī)定："從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。"第2條規(guī)定："受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。"《民法通則》第131條規(guī)定：" 受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。"因此，酒店承擔(dān)的是一種過錯責(zé)任、補充責(zé)任，首先應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人甲賠償，受害人也因其過錯分擔(dān)與過錯相應(yīng)的責(zé)任。
3.李某要求"大富豪"酒店承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)是什么?
【答 案】 既可以主張違約，又可以主張違反安全保障義務(wù)(2分)。
【考點】責(zé)任競合
【解析】《合同法》第122條規(guī)定："因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。"本案"大富豪"酒店沒有按酒店的規(guī)定適當(dāng)履行與李某的住宿合同，李某可以違約責(zé)任;當(dāng)然，李某也可以根據(jù)《人身損害賠償解釋》要求酒店承擔(dān)沒有適當(dāng)履行法定安全保障義務(wù)的責(zé)任。但二者只能擇一行使。
4.法院如何確定本案的被告?能否將酒店直接負責(zé)的保安列為被告?為什么?
【答 案】將甲與"大富豪"酒店列為共同被告(1分)。不能列保安為被告(1分)。因為保安屬于酒店的雇員，其職務(wù)行為的后果應(yīng)當(dāng)由酒店承擔(dān)(1分)。
【考點】法定的追加訴訟當(dāng)事人
【解析】《人身損害賠償解釋》第6條第二款(見第2題解析)。
5.假如甲能夠完全承擔(dān)賠償責(zé)任，甲承擔(dān)后能否向酒店追償?為什么?
【答 案】不能(1分)。甲是侵權(quán)人，只有在甲無法確定或者無力承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時，酒店才根據(jù)自的過錯承擔(dān)補充責(zé)任;但甲有能力承擔(dān)的，酒店就不需要再承擔(dān)責(zé)任，甲不能向酒店追償(2分)。
【考點】責(zé)任競合
【解析】法條依據(jù)是《人身損害賠償解釋》第6條。補充賠償責(zé)任具有不可逆性，即真正的侵權(quán)人無法確定或者無力賠償時，才由法定義務(wù)人補充賠償。法定義務(wù)人賠償后可以向侵權(quán)人追償，但侵權(quán)人賠償后不可以向法定義務(wù)人追償。補充賠償責(zé)任必須有法律明確規(guī)定作為依據(jù)，旨在強化某些強勢民事主體的義務(wù)，使受害人及時得到救濟，同時又不混淆真正的侵權(quán)責(zé)任關(guān)系。
6."大富豪"酒店承擔(dān)賠償責(zé)任后，能否向甲追償?為什么?
【答 案】可以(1分)。因為甲是直接侵權(quán)人，酒店只承擔(dān)補充責(zé)任，承擔(dān)后可以向甲追償(1分)。
【考點】安全保障義務(wù)人的追償權(quán)
【解析】參見5。
三、[答 案]
1.有效。(1分)因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移，甲公司對該土地仍有支配權(quán)。(2分)
2.有效。(1分)公司以登記為成立要件，(1分)股東出資不到位不影響公司成立的效力 。(1分)
3. 不能。(1分)股東在公司登記后，不得抽回投資。(1分)
4. 不能。(1分)龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)。(1分)
5. 不應(yīng)承擔(dān)。(1分)公司成立后，股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程，(1分)故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。(1分)
6. 乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。(1分)甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。(1分)龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。(1分)
[考點]抵押財產(chǎn)的范圍;公司的成立條件;股東不得抽回出資的義務(wù);公司的法人財產(chǎn)權(quán);有限責(zé)任公司的責(zé)任承擔(dān)及股東義務(wù)
[解析]1.根據(jù)《擔(dān)保法》第33條規(guī)定："本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。"根據(jù)該法第34條規(guī)定，抵押人依法有權(quán)處分的土地使用權(quán)可以抵押。本題中，甲公司雖以其土地使用權(quán)出資，但因其未依法辦理該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，甲公司對該土地仍有支配權(quán)，故甲公司的抵押行為有效。
2.根據(jù)《公司法》第8條規(guī)定："設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。"第19條規(guī)定："設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù);(二)股東出資達到法定資本最低限額;(三)股東共同制定公司章程;(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu);(五)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。"可見，公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力，乙公司的成立有效。
3.根據(jù)《公司法》第34條、35條的規(guī)定："股東在公司登記后，不得抽回出資。""股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。"本題中，甲公司提出退出乙公司，龍某雖然書面表示同意，但未經(jīng)依法辦理轉(zhuǎn)讓出資手續(xù)的無效，甲公司認為其已退出乙公司的主張不能成立。
4.根據(jù)《公司法》第4條規(guī)定："公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。"因此龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司又返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)，甲公司無權(quán)要求其退還占用的120萬元中的60萬元。
5.根據(jù)《公司法》第3條規(guī)定："有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。 有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。"故甲公司作為出資人，僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而沒有直接分擔(dān)乙公司虧損的義務(wù)。
6.根據(jù)《公司法》第3、4條規(guī)定，顯然乙公司應(yīng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負責(zé)。
四、答案
1.乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出其中一個管轄法院，即可得1分。)
2.請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出其中一種途徑，即可得1分。)
一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答"向人民法院起訴"的，不得分。)
3.正確。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
原告請求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出"不符合先予執(zhí)行的條件"，即可得分。)
4.錄音帶可以作為認定案件事實的根據(jù)。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認定案件事實的依據(jù)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出"該證據(jù)取得方式合法"、"該證據(jù)取得沒有侵害他人合法權(quán)益"、或"該證據(jù)取得沒有違反法律禁止性規(guī)定"的，即可得分。)
會議紀(jì)要不能作為認定案件事實的根據(jù)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答"其形式有欠缺"、或"應(yīng)當(dāng)雙方簽字"，即可得分。)
5.不成立。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：意思表達準(zhǔn)確，可得分。)
6.裁定撤銷原判，駁回起訴。(2分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：答出"裁定"，可得1分;"撤銷原判，駁回起訴"必須回答準(zhǔn)確，方可得分。答"撤銷原判、發(fā)回重審"、"撤銷原判、駁回上訴"或"駁回原判、提審"的，不得分。)
7.可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解(1分)，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴(1分)。
(評分標(biāo)準(zhǔn)：意思表達準(zhǔn)確，可得分。)
8.不能。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：必須回答準(zhǔn)確，方可得分。)
在訴訟中，當(dāng)事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。(1分)
(評分標(biāo)準(zhǔn)：意思表達準(zhǔn)確，可得分。)
五、答 案
(1)王某未超過賠償請求期限?？h人民法院、縣人民檢察院違法行為的確認依據(jù)是市中級人民法院二審判決。時間是2001年9月2日。從這一天起2年內(nèi)王某有權(quán)提出賠償請求。(2分)
(2)王某向縣人民檢察院提出賠償請求是正確的。本案中，縣人民法院、縣人民檢察院是共同賠償義務(wù)機關(guān)，王某可向其中的任何一個要求賠償。(2分)
(3)王某的賠償請求不合理。根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，國家賠償主要對當(dāng)事人直接損害、物質(zhì)損害給予賠償，對王某精神損害的賠償不應(yīng)予以支持，王某的誤工損失每日賠償金應(yīng)按國家上年度職工日平均工資計算，題中情形下應(yīng)當(dāng)為王某恢復(fù)名譽。(2分)
(4)王某可在10月12日之前向市檢察院申請復(fù)議。市檢察院在收到復(fù)議決定之日起2個月內(nèi)不作出復(fù)議決定或?qū)ζ鋸?fù)議決定不服的，王某可向市中級人民法院賠委會申請作出賠償決定。(2分)
(5)賠償委員會作出的賠償決定，是發(fā)生法律效力的決定，必須執(zhí)行。(1分)
第二部分：分析題
六、【答 案】
1、公安局提請批準(zhǔn)逮捕超過法定期限。
2、人民檢察院第一次審查起訴違背刑事訴訟法，應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人，聽取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意見。
3、公安局補充偵查超過1個月。
4、人民法院當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在宣判后5日內(nèi)送達判決書。
5、.市中級法院不應(yīng)在判決書送達后的第三日，就將關(guān)某交付執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)在上訴、抗訴期滿后，全案被告人沒均有提出上訴、抗訴的，才能將判決交付執(zhí)行。
6、被告人陳某的辯護人不應(yīng)在未與陳某交換意見時，自行提起上訴。辯護人提出上訴，必須事先征得被告人的同意。
7、被害人無權(quán)向法院提起上訴。被害人沒有上訴權(quán)，對一審判決、裁定不服的，只能申請檢察院抗訴。
8、省高級人民法院在接受上訴后，不應(yīng)直接要求市中級人民法院移交一申訴訟材料。應(yīng)當(dāng)將上訴狀交第一審法院，經(jīng)其審查合法的，將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送二審法院。
9、省高級人民法院不應(yīng)將對被告人關(guān)某的判決交付執(zhí)行。二審法院應(yīng)當(dāng)就一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。
10、省高級人民法院對第二審案件不應(yīng)書面審理。二審的審理方式只有兩種，或者開庭審理，或者訊問調(diào)查式審理。
11、二審判決不應(yīng)對上訴人陳某改判比原審判決更重的刑罰。只有被告人一方上訴的案件，二審法院不應(yīng)加重刑罰。
第三部分：司法文書
七、答案
民事上訴狀
上訴人：張路，男，××歲，漢族，甲市曙光機械廠工人，住甲市東城區(qū)××路××號。
訴訟代理人：某甲，某律師事務(wù)所律師。
被上訴人：劉德，男，××歲，漢族，無業(yè)，住甲市西城區(qū)××路××號。
上訴人因與被上訴人人身傷害侵權(quán)賠償一案，不服甲市西城區(qū)人民法院于2004年5月20日作出的(2004)西民初字第87號民事裁定書，現(xiàn)提起上訴。
上訴請求
1.裁定撤銷(2004)西民初字第87號民事裁定書。
2.將本案移交甲市西區(qū)人民法院審理。
3.本案的上訴費用由被上訴人負擔(dān)。
上訴理由
1.因本案為人身傷害侵權(quán)賠償案件，根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，侵權(quán)行為地與被告住所地人民法院均享有對本案的管轄權(quán)。西區(qū)是被上訴人(原審被告)的住所地，西區(qū)人民法院對本案享有管轄權(quán)，上訴人向該法院起訴后，法院理應(yīng)對本案進行審理。
2.被上訴人在管轄異議中提出的本案已訂立仲裁協(xié)議的理由不能成立。首先，上訴人與被上訴人的爭議是基于人身傷害侵權(quán)性質(zhì)的賠償糾紛，根據(jù)《仲裁法》第2條的規(guī)定，不具備可仲裁性，因此仲裁協(xié)議無效;同時，原仲裁協(xié)議只寫明"提交本省的仲裁委員會進行仲裁"，但沒有具體寫明具體的仲裁委員會。根據(jù)《仲裁法》第18條的規(guī)定，此屬于約定不明確的仲裁協(xié)議，該仲裁協(xié)議無效。
3.被上訴人在管轄異議中提出的本案打架地點在南城區(qū)、二人工廠在北城區(qū)，因而西城區(qū)法院無權(quán)審理的理由不能成立。在本案中，南城區(qū)是侵權(quán)行為地，而北城區(qū)完全與本案無關(guān)。在南城區(qū)人民法院與西城區(qū)人民法院均對本案享有管轄權(quán)的情形下，上訴人有權(quán)選擇起訴，先受理的人民法院法院享有管轄權(quán)。
綜上所述，被上訴人在一審中提出的管轄異議不能成立，西城區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)支持，因此(2004)西民初字第87號民事裁定書作出的駁回起訴裁定，認定事實錯誤，適用法律不當(dāng)，根據(jù)《民事訴訟法》第153條應(yīng)當(dāng)予以撤銷，本案仍應(yīng)移交西區(qū)人民法院繼續(xù)審理。
據(jù)此，根據(jù)《民事訴訟法》第147條的規(guī)定提起上訴，請人民法院法院依法裁定。
此致
甲市中級人民法院
上訴人：張路
××××年××月 ××日
附：本上訴狀副本1份 第四部分：
九、參考觀點：
本案爭議的焦點在于對被告人陳曉行為的定性。合肥市中級人民法院稱之為"事后受財"，認為該行為不構(gòu)成犯罪，合肥市人民檢察院則認為此認定無法律依據(jù)，主張應(yīng)定受賄罪。
"事后受財"不是法律術(shù)語，從本案的情況看，該行為具有以下特點：
(一)客觀上，行為人實施的是正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為，且該職務(wù)行為為對方獲取了巨額財物，行為人于事后收取了對方的錢財。
首先，陳曉實施的職務(wù)行為是正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為。在本案中，陳曉的有關(guān)職務(wù)行為包括：制定中電皖物辦字(92)049號文和(93)019號文、為李劍峰申請撥要進口原油配額和協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處之間的矛盾。對陳曉制定(93)019號文、為李劍峰申請撥要進口原油配額和協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處之間的矛盾，其屬于正當(dāng)職務(wù)行為是顯而易見的。就制定中電皖物辦字(92)049號文而言，結(jié)合所制定文件的內(nèi)容及制定程序，我認為合肥中院認定該行為是正當(dāng)職務(wù)行為是正確的。從內(nèi)容上看，與中電皖物辦字(91)058號文相比，(92)049號文在提高個人與國家利潤分成比例的同時，大大提高了必須完成利潤的基數(shù)。按(91)058號文規(guī)定，提獎利潤基數(shù)為10萬元，計劃利潤指標(biāo)為30萬元，超基數(shù)部分按3%提獎，超計劃利潤部分按5%提獎，廬海公司收入與支出做到平衡，有超額利潤的，按20%提取獎勵基金;而按(92)049號文規(guī)定，能源化工處每年須完成100萬元，廬海公司每年須完成純利潤20萬元，完成上述兩邊任務(wù)基數(shù)后，所獲純利潤按3：7分成。因此新的方案有利于個人，更有利于國家，符合當(dāng)時中央關(guān)于"膽子更大一些，步子更快一些"的精神。從制定程序上看，沒有經(jīng)過由公司所有領(lǐng)導(dǎo)參加的經(jīng)理辦公會的討論，且控制發(fā)文范圍，程序上不夠完備，但是，安徽公司實行的是總經(jīng)理負責(zé)制，被告人陳曉亦曾就此事向總經(jīng)理趙德海匯報，并征得了同意，因此，(92)049號文的制定程序基本上是合法有效的。
其次，陳曉的正當(dāng)職務(wù)行為使李劍峰獲得了巨額利潤。李劍峰按照新的提成辦法，共提取人民幣180余萬元，而按以往的提成辦法顯然不可能提取那么多。陳曉為李劍峰要原油配額和調(diào)處李劍峰與財務(wù)處在資金方面的矛盾也為李劍峰獲取巨額利潤提供了便利條件。
再次，陳曉是在其實施了職務(wù)行為，李劍峰獲取了巨額利潤之后收受李劍峰送的錢財?shù)?。從本案提供的證據(jù)看，李劍峰送給陳曉的錢都來自提成款，這些提成款主要緣于陳曉制定(92)049文這一職務(wù)行為，相對于陳曉的上述職務(wù)行為，陳曉三次收受陳劍峰錢財?shù)男袨榫谄浜蟆?BR> (二)在主觀上，無充分證據(jù)證明行為人實施職務(wù)行為時就意在以后收受對方的錢財，但事后行為人收受對方錢財時，卻明知對方送的財物是因為自己的行為使對方獲取了利益。
根據(jù)本案的證據(jù)情況，被告人陳曉在實施有關(guān)職務(wù)行為前，與李劍峰并無以后收受財物的約定。從陳曉的客觀行為也難以推出陳曉具有期望以后收受財物的故意，因為，陳曉雖然在制定(92)049號文時程序上有不完備之處，但是在實體上該文件對國家、集體、個人三者均有利，只看到對個人有利的一面，進而得出陳曉實施該行為就是為了以后收受賄賂顯然是不當(dāng)?shù)?。陳曉對李劍峰送錢的原因是明知的，這一點陳曉本人有供述，李劍峰亦有相應(yīng)的陳述，那就是，陳曉為李劍峰在試點、做原油業(yè)務(wù)等方面給予了不小的幫助。這一故意在陳曉收受錢時沒有通過語言表達出來，但根據(jù)二人的陳述是可以認定的。
根據(jù)該行為的上述特點，我認為該行為構(gòu)成受賄罪，理由是：
第一，陳曉"事后受財"的行為同樣侵犯了受賄罪的客體。受賄罪的客體是公務(wù)人員的廉潔制度，公務(wù)人員是人民的公仆，公正廉潔是其最基本的品德。為了保證公務(wù)人員公正廉潔，國家制定了一系列廉政方面的制度，實施受賄犯罪必然要侵犯這一制度。事后受財行為與主動索取錢財、收受賄賂后違法行使職權(quán)等行為相比，其主觀惡性、對公務(wù)活動的危害要小，但對廉潔制度同樣形成了危害，因為按照廉潔制度的要求，公務(wù)人員是不允許因其職務(wù)行為非法收受他人財物的。
第二，客觀上具備了受賄犯罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第三百八十五條的規(guī)定，受賄犯罪的客觀方面表現(xiàn)為：利用職務(wù)之便，索取他人財物，或者非法收受他人財物，使他人獲取了利益。利用職務(wù)上的便利，根據(jù)人民法院、人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定〉若干問題的解答》(下稱《解答》)，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。所謂索取他人財物，是指行為人利用職務(wù)之便主動勒索他人財物。所謂收受他人財物，是指行為人利用職務(wù)之便，以許諾或?qū)嶋H為他人謀利作為交換條件，接受他人交付的財物。為他人謀取利益，按《解答》的規(guī)定，謀取的利益不限于非法利益，它也包括合法利益。刑法中表述的"收受他人財物，為他人謀取利益"，將收受行為置于謀利行為之前，這只是表述問題，并不意味著只有先收受財物，后謀取利益才是受賄，而先謀利后收受財物就不構(gòu)成受賄。本案中，陳曉制定有關(guān)文件、要原油配額、協(xié)調(diào)李劍峰與財務(wù)處的矛盾，均系其作為公司總經(jīng)理依職權(quán)行使的職務(wù)行為，屬于利用職務(wù)上的便利。陳曉行使的行為雖是合法的正當(dāng)職務(wù)行為，使李劍峰獲取的巨額利潤也是合法的利益，但這仍屬于為他人謀取利益。陳曉因為李劍峰獲取利益而收受了李劍峰送的財物，其行為屬于非法收受他人財物。綜上，陳曉的行為已具備受賄罪的客觀方面的要件。
第三，具備了受賄罪的主觀方面的要件。受賄罪的罪過形式通常為直接故意，表現(xiàn)為，明知對方送的是賄賂而希望收受該賄賂。本案中，根據(jù)被告人陳曉的供述，陳曉對李劍峰所送錢的性質(zhì)是明知的，從收受情況看，也是積極的。因此，陳曉的行為同樣具備了受賄罪主觀方面的要件，系直接故意。合肥中院第一次審理時，之所以認為陳曉的行為不具備主觀方面的要件，主要出于認識上的原因。他們認為，收受賄賂和為他人謀取利益是受賄犯罪兩個不可分割的整體，行為人在實施上述行為時的主觀故意應(yīng)當(dāng)是一致的，即行為人既要在收受財物時明知所收受的財物的性質(zhì)而予以收受，也要在為他人謀取利益時明知已收取了財物或?qū)⒁虼耸帐芩说呢斘?。本案中，行為人明知所收受的錢的性質(zhì)并希望收受是明確的，但對明知對方將送錢及希望為對方謀取利益以收受財物卻并無充分證據(jù)證實，因此，本案構(gòu)成犯罪的主觀要件并不完全具備。我認為，這種認識是不妥的。受賄罪的行為由手段行為與目的行為兩部分組成，前者是指利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，而后者則是指收受他人賄賂，二者聯(lián)系緊密，構(gòu)成了一個有機的整體。這類犯罪，刑法上還有很多，如****罪、搶劫罪等。由于兩種行為的聯(lián)系，通常情況下，行為人的犯罪故意在實施手段行為時就確定了，這一故意一直延續(xù)到目的行為實施終了，因而，行為人的故意在實施手段行為和實施目的行為時是一致的。但是，在特殊情況下，亦會出現(xiàn)二者故意不一致的情況，這就是手段行為基于其他故意實施完畢，產(chǎn)生新的故意并實施目的行為，但這一情況并不影響對該行為的定性。如行為人基于傷害的故意控制了被害人，但未形成傷害后果，后行為人故意發(fā)生了變化，產(chǎn)生搶劫故意，實施了搶劫的行為。對于這種情況，無疑仍應(yīng)定搶劫罪。因此，手段行為與目的行為的故意并非總是一致。以二行為的故意不一致來否定行為人的犯罪故意是不當(dāng)?shù)?。本案中，雖然陳曉在實施職務(wù)行為時無充分證據(jù)證實陳曉具有收受財物的故意，但在收受財物時，其故意則是明顯的，應(yīng)當(dāng)認定其具備受賄犯罪的故意。