司考刑法：盜掘古文化遺址、古墓葬罪
【相關(guān)法條】
第三百二十八條 盜掘具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的古文化遺址、古墓葬的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：
（一）盜掘確定為全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位和省級(jí)文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬的；
（二）盜掘古文化遺址、古墓葬集團(tuán)的首要分子；
（三）多次盜掘古文化遺址、古墓葬的；
（四）盜掘古文化遺址、古墓葬，并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的。
盜掘國(guó)家保護(hù)的具有科學(xué)價(jià)值的古人類化石和古脊椎動(dòng)物化石的，依照前款的規(guī)定處罰。
【知識(shí)要點(diǎn)】
1.行為人在盜掘古文化遺址、古墓葬的過(guò)程中，造成古文化遺址、古墓葬中的珍貴文物等毀壞的，成立盜掘古文化遺跡、古墓葬罪的加重情形。但在盜掘古文化遺址、古墓葬后，故意毀壞古文化遺址、古墓葬中的珍貴文物或者名勝古跡的，則應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
2.行為人盜掘古文化遺址、古墓葬后，將其中的文物非法據(jù)為己有的，仍以盜掘古文化遺址、古墓葬罪論處。
【例】（2010年卷二第63題）甲盜掘國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的古墓葬，竊取大量珍貴文物，并將部分文物偷偷運(yùn)往境外出售牟利。司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)后，甲為毀滅罪證將剩余珍貴文物損毀。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A.運(yùn)往境外出售與損毀文物，屬于不可罰的事后行為，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪論處B.損毀文物是為自己毀滅證據(jù)的行為，不成立犯罪，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪論處C.盜竊文物是盜掘古墓葬罪的法定刑升格條件，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪。走私文物罪、故意損毀文物罪論處D.盜掘古墓葬罪的成立不以盜竊文物為前提，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處
【辨析】甲將文物運(yùn)往境外出售與損毀文物的行為侵犯了新的法益，對(duì)行為 人也具有不實(shí)施犯罪行為的期待可能性，所以不屬于不可罰的事后行為。而且損毀文物的行 為也不是在盜掘古墓葬的過(guò)程中損毀的，所以，對(duì)甲應(yīng)以走私文物罪、故意毀損文物罪與盜 掘不墓葬罪進(jìn)行并罰。盜掘古墓葬的加重情形包含盜竊文物的行為，所以盜竊文物的行為不 再單獨(dú)認(rèn)定盜竊罪。本題正確答案為ABD.
【相關(guān)法條】
第三百二十八條 盜掘具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的古文化遺址、古墓葬的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：
（一）盜掘確定為全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位和省級(jí)文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬的；
（二）盜掘古文化遺址、古墓葬集團(tuán)的首要分子；
（三）多次盜掘古文化遺址、古墓葬的；
（四）盜掘古文化遺址、古墓葬，并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的。
盜掘國(guó)家保護(hù)的具有科學(xué)價(jià)值的古人類化石和古脊椎動(dòng)物化石的，依照前款的規(guī)定處罰。
【知識(shí)要點(diǎn)】
1.行為人在盜掘古文化遺址、古墓葬的過(guò)程中，造成古文化遺址、古墓葬中的珍貴文物等毀壞的，成立盜掘古文化遺跡、古墓葬罪的加重情形。但在盜掘古文化遺址、古墓葬后，故意毀壞古文化遺址、古墓葬中的珍貴文物或者名勝古跡的，則應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
2.行為人盜掘古文化遺址、古墓葬后，將其中的文物非法據(jù)為己有的，仍以盜掘古文化遺址、古墓葬罪論處。
【例】（2010年卷二第63題）甲盜掘國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的古墓葬，竊取大量珍貴文物，并將部分文物偷偷運(yùn)往境外出售牟利。司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)后，甲為毀滅罪證將剩余珍貴文物損毀。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A.運(yùn)往境外出售與損毀文物，屬于不可罰的事后行為，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪論處B.損毀文物是為自己毀滅證據(jù)的行為，不成立犯罪，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪論處C.盜竊文物是盜掘古墓葬罪的法定刑升格條件，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪。走私文物罪、故意損毀文物罪論處D.盜掘古墓葬罪的成立不以盜竊文物為前提，對(duì)甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處
【辨析】甲將文物運(yùn)往境外出售與損毀文物的行為侵犯了新的法益，對(duì)行為 人也具有不實(shí)施犯罪行為的期待可能性，所以不屬于不可罰的事后行為。而且損毀文物的行 為也不是在盜掘古墓葬的過(guò)程中損毀的，所以，對(duì)甲應(yīng)以走私文物罪、故意毀損文物罪與盜 掘不墓葬罪進(jìn)行并罰。盜掘古墓葬的加重情形包含盜竊文物的行為，所以盜竊文物的行為不 再單獨(dú)認(rèn)定盜竊罪。本題正確答案為ABD.