第五章 刑法
第二節(jié) 犯罪
一、犯罪的概念
犯罪具有三個基本特征：
第一，嚴重的社會危害性。
第二，刑事違法性。
第三，應(yīng)受刑罰處罰性。
犯罪的三個基本特征中，嚴重的社會危害性是本質(zhì)特征，三個基本特征是辯證的統(tǒng)一，缺一不可，是區(qū)分罪與非罪的根本標準。
二、犯罪構(gòu)成
(一)犯罪構(gòu)成的概念
犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機統(tǒng)一。
(二)犯罪構(gòu)成要件
每種犯罪都具有四個共同的犯罪構(gòu)成要件：犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。
(1)犯罪客體是指我國刑法所保護的，并且為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。
(2)犯罪客觀方面是指刑法所規(guī)定的，犯罪行為的客觀外在表現(xiàn)。
(3)犯罪主體是指實施危害社會的行為，依法應(yīng)負刑事責任的自然人和單位。
我國刑法規(guī)定，已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)肖負刑事責任。已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、****、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當負刑事責任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當從輕或者減輕處罰。
精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成的危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任;問歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當負刑事責任;尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當負刑事責任.但是可以從輕或者減輕處罰;又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰;醉酒的人犯罪.應(yīng)當負刑事責任。
(4)犯罪主觀方面是指犯罪主體對其實施的危害社會的行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。它包括犯罪故意、犯罪過失、犯罪目的。
三、排除社會危害性的行為
(一)正當防衛(wèi)
正當防衛(wèi)是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，麗采取的制止不法侵害并對不法侵害人造成一定損害的行為。
正當防衛(wèi)必須具備以下幾個條件：
1.防衛(wèi)意圖
防衛(wèi)意圖必須是“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害”。
2.防衛(wèi)起因
正當防衛(wèi)的起因條件是不法侵害的發(fā)生和存在。認定正當防衛(wèi)的起閑條件應(yīng)注意三個方面：
(1)必須有不法侵害存在。
(2)不法侵害必須是違法行為。
(3)不法侵害的存在具有現(xiàn)實性。
3.防衛(wèi)對象
正當防衛(wèi)的對象只能是不法侵害人。
4.防衛(wèi)時間
正當防衛(wèi)的時間條件.是指可以實施正當防衛(wèi)的時間。通說認為不法侵害正處于已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束的進行階段。
5.防衛(wèi)限度
正當防衛(wèi)的限度條件，是指正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度且對不法侵害人造成重大侵害。
正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。
對正在進行行兇、殺人、搶劫、****、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當.不負刑事責任。
(二)緊急避險
緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的損害另一較小合法利益的行為。
對于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責任的人，不適用緊急避險的規(guī)定，即實施緊急避險的主體，必須是在職務(wù)上、業(yè)務(wù)上沒有特定責任的人。
四、犯罪停止形態(tài)
犯罪停止形態(tài)是指一種犯罪行為在客觀上所呈現(xiàn)的某種狀態(tài)。包括犯罪即遂、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止。
(一)犯非既遂
犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài)，是指已經(jīng)成立直接故意的犯罪，其客觀方面具備刑法所規(guī)定的犯罪結(jié)果或者行為要件的犯罪停止形態(tài)。
(二)犯罪預(yù)備
犯罪預(yù)備是指行為人為了實行犯罪，準備工具、制造條件，但由于行為人意志以外的原因尚未著手實行的犯罪停止形態(tài)。
對于預(yù)備犯，可以比照既遂從輕、減輕或者免除處罰。
(三)犯罪未遂
犯罪未遂是指行為人已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪停止形態(tài)。
(1)行為人已經(jīng)著手實行犯罪。
(2)犯罪未完成而停止下來。
(3)犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所致。
(四)犯罪中止
犯罪中止是指在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪停止形態(tài)。
1.自動停止犯罪的犯罪中止的特征
(1)時空性。按照法律的規(guī)定，必須是在犯罪過程中放棄犯罪，即必須是在犯罪處于運動過程中而尚未形成任何停止狀態(tài)的情況F放棄犯罪。
(2)自動性。即行為必須是自動停止犯罪。這是犯罪中止形態(tài)的本質(zhì)特征。
(3)徹底性。指行為人徹底放棄了原來的犯罪。
2.自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止的特征
行為人必須有效地防止了他已實施的犯罪之法定犯罪結(jié)果的發(fā)生.使犯罪未達既遂狀態(tài)而停止下來。如果行為人雖然采取了防止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生的積極措施，但實際上未能阻止住既遂的犯罪結(jié)果的發(fā)生，或者該犯罪結(jié)果未發(fā)生是由于其他原因所致，則不能認定行為人成立犯罪中止，而應(yīng)認定為犯罪既遂或犯罪未遂。
對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰;造成損害的，應(yīng)當減輕處罰。
五、共同犯罪
(一)共同犯罪的概念和條件
共同犯罪是指二人(包括單位犯罪主體)以上共同故意犯罪。
(1)行為人為二人以上。共同犯罪的主體，必須是兩個以上達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人或單位。
(2)共同的犯罪行為。
(3)共同的犯罪故意。
(二)共同犯罪人的種類及其刑事責任
共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四類。
主犯是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
犯罪集團是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為閻定的犯罪組織。
組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰;其他主犯，應(yīng)當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。首要分子是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。
從犯是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。對于從犯.應(yīng)當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
脅從犯是指被脅迫參加犯罪的犯罪分子。對于脅從犯，應(yīng)當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
教唆犯是指教唆他人犯罪，故意引起他人產(chǎn)生犯罪意圖的人。如果既教唆他人犯罪又傳授犯罪方法，應(yīng)當定傳授犯罪方法罪。對于教唆犯，應(yīng)當按照其在共同犯罪中所起的作用處罰;教唆不滿18周歲人犯罪的，應(yīng)當從重處罰;被教唆的人沒有犯被教唆罪的，對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。
六、罪數(shù)形態(tài)
罪數(shù)問題是如何區(qū)分一罪與數(shù)罪的問題。
(一)罪數(shù)判斷標準
犯罪構(gòu)成標準說是我國刑法學(xué)界的通說。
(二)一罪的類型
1.實質(zhì)的一罪
實質(zhì)的一罪是指雖只有一個行為，但這一行為具有特殊性，容易被誤以為是數(shù)罪，但從犯罪構(gòu)成來看，應(yīng)當定一罪的犯罪。主要包括三種情形：繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯。
繼續(xù)犯，也稱為持續(xù)犯，是指危害行為著手實施后，在停止之前持續(xù)地侵害同一客體的犯罪。
想象競合犯，亦稱想象的數(shù)罪，是指行為人實施了一個危害行為，卻觸犯兩個以上的異種罪名的犯罪。
結(jié)果加重犯，是指實施基本犯罪構(gòu)成的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成以外的嚴重結(jié)果，刑法對其規(guī)定加重法定刑的犯罪。
2.法定的一罪
法定的一罪是指本為數(shù)罪，刑法明文規(guī)定為一罪的犯罪。主要包括兩種情形：慣犯、結(jié)合犯。其特點在于：某一犯罪類型涉及兩個行為，或者兩個結(jié)果，或者從實質(zhì)上來看具備兩個犯罪構(gòu)成，但法律將其規(guī)定為一罪。
3.處斷的一罪
處斷的一罪是指行為符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，本應(yīng)當定為數(shù)罪，但在科刑上作為一罪處理。主要包括三種情形：連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。
連續(xù)犯，是指行為人基于同一的或者概括的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪。
牽連犯，是指出于一個最終的犯罪目的，實施數(shù)個犯罪行為，數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為或者原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系，分別觸犯數(shù)個罪名的犯罪。
吸收犯，是指一個犯罪行為被另外一個犯罪行為吸收而失去獨立存在的意義，僅以吸收的行為定罪，對被吸收的行為不再論罪的情形。
(三)數(shù)罪的類型
1.同種數(shù)罪和異種數(shù)罪
2.并罰的數(shù)罰和非并罰的數(shù)罪
第二節(jié) 犯罪
一、犯罪的概念
犯罪具有三個基本特征：
第一，嚴重的社會危害性。
第二，刑事違法性。
第三，應(yīng)受刑罰處罰性。
犯罪的三個基本特征中，嚴重的社會危害性是本質(zhì)特征，三個基本特征是辯證的統(tǒng)一，缺一不可，是區(qū)分罪與非罪的根本標準。
二、犯罪構(gòu)成
(一)犯罪構(gòu)成的概念
犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機統(tǒng)一。
(二)犯罪構(gòu)成要件
每種犯罪都具有四個共同的犯罪構(gòu)成要件：犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。
(1)犯罪客體是指我國刑法所保護的，并且為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。
(2)犯罪客觀方面是指刑法所規(guī)定的，犯罪行為的客觀外在表現(xiàn)。
(3)犯罪主體是指實施危害社會的行為，依法應(yīng)負刑事責任的自然人和單位。
我國刑法規(guī)定，已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)肖負刑事責任。已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、****、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當負刑事責任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當從輕或者減輕處罰。
精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成的危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任;問歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當負刑事責任;尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當負刑事責任.但是可以從輕或者減輕處罰;又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰;醉酒的人犯罪.應(yīng)當負刑事責任。
(4)犯罪主觀方面是指犯罪主體對其實施的危害社會的行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。它包括犯罪故意、犯罪過失、犯罪目的。
三、排除社會危害性的行為
(一)正當防衛(wèi)
正當防衛(wèi)是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，麗采取的制止不法侵害并對不法侵害人造成一定損害的行為。
正當防衛(wèi)必須具備以下幾個條件：
1.防衛(wèi)意圖
防衛(wèi)意圖必須是“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害”。
2.防衛(wèi)起因
正當防衛(wèi)的起因條件是不法侵害的發(fā)生和存在。認定正當防衛(wèi)的起閑條件應(yīng)注意三個方面：
(1)必須有不法侵害存在。
(2)不法侵害必須是違法行為。
(3)不法侵害的存在具有現(xiàn)實性。
3.防衛(wèi)對象
正當防衛(wèi)的對象只能是不法侵害人。
4.防衛(wèi)時間
正當防衛(wèi)的時間條件.是指可以實施正當防衛(wèi)的時間。通說認為不法侵害正處于已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束的進行階段。
5.防衛(wèi)限度
正當防衛(wèi)的限度條件，是指正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度且對不法侵害人造成重大侵害。
正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。
對正在進行行兇、殺人、搶劫、****、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當.不負刑事責任。
(二)緊急避險
緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的損害另一較小合法利益的行為。
對于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責任的人，不適用緊急避險的規(guī)定，即實施緊急避險的主體，必須是在職務(wù)上、業(yè)務(wù)上沒有特定責任的人。
四、犯罪停止形態(tài)
犯罪停止形態(tài)是指一種犯罪行為在客觀上所呈現(xiàn)的某種狀態(tài)。包括犯罪即遂、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止。
(一)犯非既遂
犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài)，是指已經(jīng)成立直接故意的犯罪，其客觀方面具備刑法所規(guī)定的犯罪結(jié)果或者行為要件的犯罪停止形態(tài)。
(二)犯罪預(yù)備
犯罪預(yù)備是指行為人為了實行犯罪，準備工具、制造條件，但由于行為人意志以外的原因尚未著手實行的犯罪停止形態(tài)。
對于預(yù)備犯，可以比照既遂從輕、減輕或者免除處罰。
(三)犯罪未遂
犯罪未遂是指行為人已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪停止形態(tài)。
(1)行為人已經(jīng)著手實行犯罪。
(2)犯罪未完成而停止下來。
(3)犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所致。
(四)犯罪中止
犯罪中止是指在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪停止形態(tài)。
1.自動停止犯罪的犯罪中止的特征
(1)時空性。按照法律的規(guī)定，必須是在犯罪過程中放棄犯罪，即必須是在犯罪處于運動過程中而尚未形成任何停止狀態(tài)的情況F放棄犯罪。
(2)自動性。即行為必須是自動停止犯罪。這是犯罪中止形態(tài)的本質(zhì)特征。
(3)徹底性。指行為人徹底放棄了原來的犯罪。
2.自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止的特征
行為人必須有效地防止了他已實施的犯罪之法定犯罪結(jié)果的發(fā)生.使犯罪未達既遂狀態(tài)而停止下來。如果行為人雖然采取了防止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生的積極措施，但實際上未能阻止住既遂的犯罪結(jié)果的發(fā)生，或者該犯罪結(jié)果未發(fā)生是由于其他原因所致，則不能認定行為人成立犯罪中止，而應(yīng)認定為犯罪既遂或犯罪未遂。
對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰;造成損害的，應(yīng)當減輕處罰。
五、共同犯罪
(一)共同犯罪的概念和條件
共同犯罪是指二人(包括單位犯罪主體)以上共同故意犯罪。
(1)行為人為二人以上。共同犯罪的主體，必須是兩個以上達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人或單位。
(2)共同的犯罪行為。
(3)共同的犯罪故意。
(二)共同犯罪人的種類及其刑事責任
共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四類。
主犯是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
犯罪集團是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為閻定的犯罪組織。
組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰;其他主犯，應(yīng)當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。首要分子是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。
從犯是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。對于從犯.應(yīng)當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
脅從犯是指被脅迫參加犯罪的犯罪分子。對于脅從犯，應(yīng)當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
教唆犯是指教唆他人犯罪，故意引起他人產(chǎn)生犯罪意圖的人。如果既教唆他人犯罪又傳授犯罪方法，應(yīng)當定傳授犯罪方法罪。對于教唆犯，應(yīng)當按照其在共同犯罪中所起的作用處罰;教唆不滿18周歲人犯罪的，應(yīng)當從重處罰;被教唆的人沒有犯被教唆罪的，對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。
六、罪數(shù)形態(tài)
罪數(shù)問題是如何區(qū)分一罪與數(shù)罪的問題。
(一)罪數(shù)判斷標準
犯罪構(gòu)成標準說是我國刑法學(xué)界的通說。
(二)一罪的類型
1.實質(zhì)的一罪
實質(zhì)的一罪是指雖只有一個行為，但這一行為具有特殊性，容易被誤以為是數(shù)罪，但從犯罪構(gòu)成來看，應(yīng)當定一罪的犯罪。主要包括三種情形：繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯。
繼續(xù)犯，也稱為持續(xù)犯，是指危害行為著手實施后，在停止之前持續(xù)地侵害同一客體的犯罪。
想象競合犯，亦稱想象的數(shù)罪，是指行為人實施了一個危害行為，卻觸犯兩個以上的異種罪名的犯罪。
結(jié)果加重犯，是指實施基本犯罪構(gòu)成的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成以外的嚴重結(jié)果，刑法對其規(guī)定加重法定刑的犯罪。
2.法定的一罪
法定的一罪是指本為數(shù)罪，刑法明文規(guī)定為一罪的犯罪。主要包括兩種情形：慣犯、結(jié)合犯。其特點在于：某一犯罪類型涉及兩個行為，或者兩個結(jié)果，或者從實質(zhì)上來看具備兩個犯罪構(gòu)成，但法律將其規(guī)定為一罪。
3.處斷的一罪
處斷的一罪是指行為符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，本應(yīng)當定為數(shù)罪，但在科刑上作為一罪處理。主要包括三種情形：連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。
連續(xù)犯，是指行為人基于同一的或者概括的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪。
牽連犯，是指出于一個最終的犯罪目的，實施數(shù)個犯罪行為，數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為或者原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系，分別觸犯數(shù)個罪名的犯罪。
吸收犯，是指一個犯罪行為被另外一個犯罪行為吸收而失去獨立存在的意義，僅以吸收的行為定罪，對被吸收的行為不再論罪的情形。
(三)數(shù)罪的類型
1.同種數(shù)罪和異種數(shù)罪
2.并罰的數(shù)罰和非并罰的數(shù)罪