債權保全
1.債權保全的重要性[領會]
貸款人的債權保全在于對借款人的借款管理。借款人借改制、重組或破產等途徑逃避債務，或者借承包、租賃等途徑逃避貸款人的信貸監(jiān)管以及償還貸款本息的責任，是我國當前的一個突出問題，給金融機構的貸款資產安全造成較大威脅。因此，金融機構加強債權保全工作非常必要。對于借款人法律地位的不同變化可能給貸款合同造成的不利影響，貸款人要采取相應的防范措施。當出現(xiàn)借款人破產清算情形時，貸款人應及時參與破產清算程序，限度地收回貸款債權。
2.借款人法律地位的變化[領會]
借款人主體狀態(tài)的變化大體可以分為四類：一是借款人與其他企業(yè)進行合并、分立；二是借款人內部實行承包制、租賃制；三是借款人用全部或部分資產對外投資設立子公司，或者對外聯(lián)營、合資經營，或者以其他方式處置資產；四是借款人進行股份制改造或重組等。
3.對貸款合同的影響
（1）借款人合并、分立時，貸款合同的借款人主體發(fā)生變更，按照《民法通則》的規(guī)定，合并后的企業(yè)承接合并前企業(yè)的債權債務；分立后的企業(yè)如果對債務承擔沒有約定的，對原有的債務承擔連帶責任。此外，按照《公司法》的規(guī)定，公司合并或分立時，債權人可以要求借款人提供擔?；蛘咛崆皻w還貸款。
（2）借款人內部實行承包制、租賃時，對外的法人主體通常并沒有改變，貸款合同的借款人也沒有改變。但是，由于承包、租賃中容易出現(xiàn)承包人、租賃人的短期行為，損害企業(yè)債權人的利益，因此，貸款合同中應當事先明確貸款人在此情形下有權得到的保障，如提前得到通知，要求借款人提供擔保，或者提前清償貸款，等等。
（3）借款人用全部或部分資產對外投資、聯(lián)營、合資經營時，從理論上說，借款人用資產換取了所投資的子公司的股權或者聯(lián)營企業(yè)的權益，不會直接損害債權人的利益。如果借款人不能還款，以前貸款人可能是申請查封、凍結資產來變賣清償，現(xiàn)在則改為凍結子公司股權或聯(lián)營權益來清償。但是，實踐中的結果并不是這樣。由于我國的產權轉讓市場不發(fā)達，股權類的資產變現(xiàn)比較困難，銀行拿著股權無實際意義。有的案件中，借款人為了惡意逃債，借對外投資、聯(lián)營的機會把核心資產轉移出去，然后故意造成子公司或聯(lián)營企業(yè)虧損甚至清算的假象，導致銀行顆粒無收。因此，貸款合同中事先明確規(guī)定對貸款人的保障措施，如提前得到通知，被投資企業(yè)提供擔保，或者借款人提前歸還貸款。
（4）借款人進行股份制改造或者重組，都導致法人資格的改變。企業(yè)通過增資擴股或者轉讓部分產權，實現(xiàn)他人對企業(yè)的參股，將企業(yè)整體改造為有限責任公司或者股份有限公司的，原企業(yè)債務由改造后的新設公司承擔。
4.“債務隨資產轉移”的司法規(guī)則
如果借款人以其優(yōu)質財產與他人組建新公司，將債務留在原企業(yè)，從而導致原企業(yè)無法清償債務的，屬于惡意逃債行為。此時，雖然借款人本身依然存在，但是貸款人可以以新設公司和借款人作為共同被告提起訴訟，新設公司應當在所接收的財產范圍內與借款人共同承擔連帶責任。
[例題·單選題]下列各項中，不正確的是（?。?。
A.借款人不可以提前還貸
B.借款人以其優(yōu)質財產與他人組建新公司，將債務留在原企業(yè)，從而導致原企業(yè)無法清償債務的，貸款人可以以新設公司和借款人作為共同被告提起訴訟，新設公司應當在所接收的財產范圍內與借款人共同承擔連帶責任
C.企業(yè)合并后，由合并后的企業(yè)承擔合并前企業(yè)債權債務
D.借款人逾期還款應承擔違約責任
答案：A
1.債權保全的重要性[領會]
貸款人的債權保全在于對借款人的借款管理。借款人借改制、重組或破產等途徑逃避債務，或者借承包、租賃等途徑逃避貸款人的信貸監(jiān)管以及償還貸款本息的責任，是我國當前的一個突出問題，給金融機構的貸款資產安全造成較大威脅。因此，金融機構加強債權保全工作非常必要。對于借款人法律地位的不同變化可能給貸款合同造成的不利影響，貸款人要采取相應的防范措施。當出現(xiàn)借款人破產清算情形時，貸款人應及時參與破產清算程序，限度地收回貸款債權。
2.借款人法律地位的變化[領會]
借款人主體狀態(tài)的變化大體可以分為四類：一是借款人與其他企業(yè)進行合并、分立；二是借款人內部實行承包制、租賃制；三是借款人用全部或部分資產對外投資設立子公司，或者對外聯(lián)營、合資經營，或者以其他方式處置資產；四是借款人進行股份制改造或重組等。
3.對貸款合同的影響
（1）借款人合并、分立時，貸款合同的借款人主體發(fā)生變更，按照《民法通則》的規(guī)定，合并后的企業(yè)承接合并前企業(yè)的債權債務；分立后的企業(yè)如果對債務承擔沒有約定的，對原有的債務承擔連帶責任。此外，按照《公司法》的規(guī)定，公司合并或分立時，債權人可以要求借款人提供擔?；蛘咛崆皻w還貸款。
（2）借款人內部實行承包制、租賃時，對外的法人主體通常并沒有改變，貸款合同的借款人也沒有改變。但是，由于承包、租賃中容易出現(xiàn)承包人、租賃人的短期行為，損害企業(yè)債權人的利益，因此，貸款合同中應當事先明確貸款人在此情形下有權得到的保障，如提前得到通知，要求借款人提供擔保，或者提前清償貸款，等等。
（3）借款人用全部或部分資產對外投資、聯(lián)營、合資經營時，從理論上說，借款人用資產換取了所投資的子公司的股權或者聯(lián)營企業(yè)的權益，不會直接損害債權人的利益。如果借款人不能還款，以前貸款人可能是申請查封、凍結資產來變賣清償，現(xiàn)在則改為凍結子公司股權或聯(lián)營權益來清償。但是，實踐中的結果并不是這樣。由于我國的產權轉讓市場不發(fā)達，股權類的資產變現(xiàn)比較困難，銀行拿著股權無實際意義。有的案件中，借款人為了惡意逃債，借對外投資、聯(lián)營的機會把核心資產轉移出去，然后故意造成子公司或聯(lián)營企業(yè)虧損甚至清算的假象，導致銀行顆粒無收。因此，貸款合同中事先明確規(guī)定對貸款人的保障措施，如提前得到通知，被投資企業(yè)提供擔保，或者借款人提前歸還貸款。
（4）借款人進行股份制改造或者重組，都導致法人資格的改變。企業(yè)通過增資擴股或者轉讓部分產權，實現(xiàn)他人對企業(yè)的參股，將企業(yè)整體改造為有限責任公司或者股份有限公司的，原企業(yè)債務由改造后的新設公司承擔。
4.“債務隨資產轉移”的司法規(guī)則
如果借款人以其優(yōu)質財產與他人組建新公司，將債務留在原企業(yè)，從而導致原企業(yè)無法清償債務的，屬于惡意逃債行為。此時，雖然借款人本身依然存在，但是貸款人可以以新設公司和借款人作為共同被告提起訴訟，新設公司應當在所接收的財產范圍內與借款人共同承擔連帶責任。
[例題·單選題]下列各項中，不正確的是（?。?。
A.借款人不可以提前還貸
B.借款人以其優(yōu)質財產與他人組建新公司，將債務留在原企業(yè)，從而導致原企業(yè)無法清償債務的，貸款人可以以新設公司和借款人作為共同被告提起訴訟，新設公司應當在所接收的財產范圍內與借款人共同承擔連帶責任
C.企業(yè)合并后，由合并后的企業(yè)承擔合并前企業(yè)債權債務
D.借款人逾期還款應承擔違約責任
答案：A