2013年國家司法考試卷四論述題答題方法與技巧
一、論述題的出題特點
從近年司法考試論述題真題來看，司法考試論述題的出題有以下特點：
1、出題材料的選擇
為什么司法考試論述題出題的材料是“某市治理交通秩序的新舉措”(2003 年考題)、“鄰居之間的糾紛”(2004年考題)和“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”(2004年考題)呢?顯然，其原因在于在該案件背后存在著廣泛爭議!表面上看，該案件或者是政府權(quán)力與公民權(quán)利之間的沖突，或者是公民權(quán)利相互之間的沖突。深一層次看，其涉及的其實是“自由”與 “秩序”之間的價值沖突、不同主體之間“自由”與“自由”的沖突。更深層次看，其涉及的乃是政府的傳統(tǒng)行為模式與法治建設(shè)所要求的政府新行為模式之間的“鴻溝”、法律制度與公民能否尊重法律、能否填補法律與生活之間的“鴻溝” 。由此，我們可以認(rèn)為，司法考試論述題的出題材料應(yīng)當(dāng)具有如下特點：
(1)材料中所反映的問題一般都要存在著一定爭議。無爭議的問題雖然也可能考到，但其價值顯然較小。
(2)之所以引起爭議，往往是存在著價值上的沖突。價值上不存在沖突的問題雖然也可能考到，但其價值顯然也較小。
(3)這種價值沖突的問題，往往與我國的法治建設(shè)有關(guān)系。正是因為要建設(shè)法治，而我國傳統(tǒng)法律文化的影響還根深蒂固，因此就造成了傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的反差。事實上，如果注意研究當(dāng)下的一些熱點問題，往往跟這有關(guān)系。
2.出題角度的設(shè)置
從出題角度上看，司法考試中的論述題主要包括以下幾種角度：
(1)給出一個案例，要求考生談?wù)剬Π咐从硢栴}的“合法性”與“合理性”的認(rèn)識。
(2)給出一個案例，要求考生站在法律職業(yè)者的角度，設(shè)身處地地替當(dāng)事人解決法律問題。
(3)直接以論述題形式進(jìn)行考查。
就這三種角度而言，顯然前兩種方式更可取，效果也更好。
二、論述題的注意事項
不同的出題角度要求有不同的注意事項。現(xiàn)分別說明如下 ：
1.給出一個案例，要求考生談?wù)剬Π咐从硢栴}的“合法性”與“合理性”的認(rèn)識。
要答好此種題目，需要注意以下問題：
(1)需要對答題的內(nèi)容，即對合法性與合理性進(jìn)行準(zhǔn)確的把握。
合法性問題。合法性問題屬于法律層面的問題。盡管法學(xué)中對合法性問題有各種理論，但從司法考試的要求上看，所謂合法性的問題，一是需要把握案件是否具有現(xiàn)行法律法規(guī)的依據(jù)，如果有，則具有了形式上的合法性;如果沒有，則缺乏形式上的合法性。在現(xiàn)行法律法規(guī)未對有關(guān)情況進(jìn)行規(guī)定時，就存在法律的漏洞。對于法律的漏洞，通?？梢砸罁?jù)各種原則進(jìn)行填補。如果經(jīng)過分析，發(fā)現(xiàn)案件可以依據(jù)被廣泛接受的原則(即法治的各種原則，如法律面前人人平等，權(quán)力不得濫用的原則等)進(jìn)行處理，仍可以認(rèn)為該案件具有合法性依據(jù)，否則就缺乏合法性依據(jù)。當(dāng)然，即便是形式上具有合法性根據(jù)，仍可以對其進(jìn)行質(zhì)疑，因為法律上的規(guī)定可能是違反法律原則的。在這種情況下，該案件就屬于在形式上具有合法性，但實質(zhì)上卻不具有合法性。
合理性問題。合理性問題屬于社會層面的問題，需要對案件所造成的結(jié)果、影響等進(jìn)行分析，同時也應(yīng)當(dāng)結(jié)合中國現(xiàn)實進(jìn)行分析。這方面，非常重要的一點就是看其是否符合社會發(fā)展方向，是否符合民主法治建設(shè)的要求。由于我國已經(jīng)把實行法治建設(shè)作為治國的根本方略，因此各項工作都應(yīng)當(dāng)圍繞法治建設(shè)進(jìn)行。任何現(xiàn)實生活中的熱點問題，都面臨著是否符合法治建設(shè)要求的合理性檢驗問題。當(dāng)然，合理性問題，還可以從傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法律文化的沖突等方面進(jìn)一步展開。
(2)需要對此種題目的要求進(jìn)行準(zhǔn)確的把握。此種題目最主要的要求是“不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體適用法律的意見” 。
為什么“不能僅談具體造用法律的意見”?其原因在于此種題目屬于論述題，而非一般的案例分析題。如果僅談具體適用法律的意見，就與其他案例分析題無異了，也不符合此種題目“30 分”或“25 分” 的分值要求。
此種題目的要求是不能僅談具體適用法律的意見，而不是不能談具體適用法律的意見。因此，在答題時，對一些自己比較拿手的問題談一下具體適用法律的意見也是可以的，只不過不要只停留于談具體適用法律的意見。
(3)需要注意分析此種題目的評分標(biāo)準(zhǔn)。此種題目的評分標(biāo)準(zhǔn)為(以分值為30分為例進(jìn)行分析)：
“運用掌握的法學(xué)知識闡釋你認(rèn)為正確的觀點和理由”，占 18 分;
“說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確”，占8分。
“答題文體不限，字?jǐn)?shù)要求800-1000字”，占4分。
可見，要在論述題上拿高分，除了在內(nèi)容上符合要求外，還應(yīng)當(dāng)在形式上下功夫，注意做到邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、表述準(zhǔn)確、語言流暢，并且能夠符合“要點化”、“簡煉化”與“清晰化”的論述題的形式要求。此外，字?jǐn)?shù)方面的要求也應(yīng)當(dāng)引起考生的注意，避免因字?jǐn)?shù)不夠而被扣分。
一、論述題的出題特點
從近年司法考試論述題真題來看，司法考試論述題的出題有以下特點：
1、出題材料的選擇
為什么司法考試論述題出題的材料是“某市治理交通秩序的新舉措”(2003 年考題)、“鄰居之間的糾紛”(2004年考題)和“高科技速配優(yōu)生自動成像系統(tǒng)”(2004年考題)呢?顯然，其原因在于在該案件背后存在著廣泛爭議!表面上看，該案件或者是政府權(quán)力與公民權(quán)利之間的沖突，或者是公民權(quán)利相互之間的沖突。深一層次看，其涉及的其實是“自由”與 “秩序”之間的價值沖突、不同主體之間“自由”與“自由”的沖突。更深層次看，其涉及的乃是政府的傳統(tǒng)行為模式與法治建設(shè)所要求的政府新行為模式之間的“鴻溝”、法律制度與公民能否尊重法律、能否填補法律與生活之間的“鴻溝” 。由此，我們可以認(rèn)為，司法考試論述題的出題材料應(yīng)當(dāng)具有如下特點：
(1)材料中所反映的問題一般都要存在著一定爭議。無爭議的問題雖然也可能考到，但其價值顯然較小。
(2)之所以引起爭議，往往是存在著價值上的沖突。價值上不存在沖突的問題雖然也可能考到，但其價值顯然也較小。
(3)這種價值沖突的問題，往往與我國的法治建設(shè)有關(guān)系。正是因為要建設(shè)法治，而我國傳統(tǒng)法律文化的影響還根深蒂固，因此就造成了傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的反差。事實上，如果注意研究當(dāng)下的一些熱點問題，往往跟這有關(guān)系。
2.出題角度的設(shè)置
從出題角度上看，司法考試中的論述題主要包括以下幾種角度：
(1)給出一個案例，要求考生談?wù)剬Π咐从硢栴}的“合法性”與“合理性”的認(rèn)識。
(2)給出一個案例，要求考生站在法律職業(yè)者的角度，設(shè)身處地地替當(dāng)事人解決法律問題。
(3)直接以論述題形式進(jìn)行考查。
就這三種角度而言，顯然前兩種方式更可取，效果也更好。
二、論述題的注意事項
不同的出題角度要求有不同的注意事項。現(xiàn)分別說明如下 ：
1.給出一個案例，要求考生談?wù)剬Π咐从硢栴}的“合法性”與“合理性”的認(rèn)識。
要答好此種題目，需要注意以下問題：
(1)需要對答題的內(nèi)容，即對合法性與合理性進(jìn)行準(zhǔn)確的把握。
合法性問題。合法性問題屬于法律層面的問題。盡管法學(xué)中對合法性問題有各種理論，但從司法考試的要求上看，所謂合法性的問題，一是需要把握案件是否具有現(xiàn)行法律法規(guī)的依據(jù)，如果有，則具有了形式上的合法性;如果沒有，則缺乏形式上的合法性。在現(xiàn)行法律法規(guī)未對有關(guān)情況進(jìn)行規(guī)定時，就存在法律的漏洞。對于法律的漏洞，通?？梢砸罁?jù)各種原則進(jìn)行填補。如果經(jīng)過分析，發(fā)現(xiàn)案件可以依據(jù)被廣泛接受的原則(即法治的各種原則，如法律面前人人平等，權(quán)力不得濫用的原則等)進(jìn)行處理，仍可以認(rèn)為該案件具有合法性依據(jù)，否則就缺乏合法性依據(jù)。當(dāng)然，即便是形式上具有合法性根據(jù)，仍可以對其進(jìn)行質(zhì)疑，因為法律上的規(guī)定可能是違反法律原則的。在這種情況下，該案件就屬于在形式上具有合法性，但實質(zhì)上卻不具有合法性。
合理性問題。合理性問題屬于社會層面的問題，需要對案件所造成的結(jié)果、影響等進(jìn)行分析，同時也應(yīng)當(dāng)結(jié)合中國現(xiàn)實進(jìn)行分析。這方面，非常重要的一點就是看其是否符合社會發(fā)展方向，是否符合民主法治建設(shè)的要求。由于我國已經(jīng)把實行法治建設(shè)作為治國的根本方略，因此各項工作都應(yīng)當(dāng)圍繞法治建設(shè)進(jìn)行。任何現(xiàn)實生活中的熱點問題，都面臨著是否符合法治建設(shè)要求的合理性檢驗問題。當(dāng)然，合理性問題，還可以從傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法律文化的沖突等方面進(jìn)一步展開。
(2)需要對此種題目的要求進(jìn)行準(zhǔn)確的把握。此種題目最主要的要求是“不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體適用法律的意見” 。
為什么“不能僅談具體造用法律的意見”?其原因在于此種題目屬于論述題，而非一般的案例分析題。如果僅談具體適用法律的意見，就與其他案例分析題無異了，也不符合此種題目“30 分”或“25 分” 的分值要求。
此種題目的要求是不能僅談具體適用法律的意見，而不是不能談具體適用法律的意見。因此，在答題時，對一些自己比較拿手的問題談一下具體適用法律的意見也是可以的，只不過不要只停留于談具體適用法律的意見。
(3)需要注意分析此種題目的評分標(biāo)準(zhǔn)。此種題目的評分標(biāo)準(zhǔn)為(以分值為30分為例進(jìn)行分析)：
“運用掌握的法學(xué)知識闡釋你認(rèn)為正確的觀點和理由”，占 18 分;
“說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確”，占8分。
“答題文體不限，字?jǐn)?shù)要求800-1000字”，占4分。
可見，要在論述題上拿高分，除了在內(nèi)容上符合要求外，還應(yīng)當(dāng)在形式上下功夫，注意做到邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、表述準(zhǔn)確、語言流暢，并且能夠符合“要點化”、“簡煉化”與“清晰化”的論述題的形式要求。此外，字?jǐn)?shù)方面的要求也應(yīng)當(dāng)引起考生的注意，避免因字?jǐn)?shù)不夠而被扣分。