以下是為大家整理的關(guān)于《司考刑法考點(diǎn)試題：違法性阻卻事由》的文章，供大家學(xué)習(xí)參考！
本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析：
1.故意、過(guò)失本身的判定?！瓣P(guān)于故意（罪過(guò)），下列說(shuō)法正確（錯(cuò)誤）的是”是常見的考法，其選項(xiàng)主要涉及故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，例如對(duì)行為、對(duì)象、身份、不存在違法阻卻事由的認(rèn)識(shí)問(wèn)題，有的選項(xiàng)也會(huì)考核在事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情形中故意是否成立問(wèn)題。過(guò)失犯罪的情形會(huì)涉及怎么理解“應(yīng)當(dāng)預(yù)見的內(nèi)容”。
2.故意、過(guò)失和意外事件的區(qū)分問(wèn)題。這一內(nèi)容基本上每年必考。命題方式有兩種：一是直接根據(jù)題干所給的案例判斷行為人的主觀心理狀態(tài)，二是根據(jù)案情判斷行為人構(gòu)成何種具體犯罪，其中罪名又直接牽涉故意、過(guò)失的區(qū)分。
3.事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。這一內(nèi)容每年必考，而且每年分值不少，基本保持5-7分之間。具體命題模式表現(xiàn)為：一是在事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤情形中罪名的判斷；二是判斷案件包含何種事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤；三是判斷按照不同學(xué)說(shuō)得出相應(yīng)的不同結(jié)論，例如在具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中，按照具體符合說(shuō)或者法定符合說(shuō)處理對(duì)象錯(cuò)誤、打擊錯(cuò)誤，事前故意的四種學(xué)說(shuō)等。
本節(jié)考點(diǎn)理論性很強(qiáng)，分值比重大，需要考生理解主客觀相統(tǒng)一原則的含義，做題時(shí)務(wù)必謹(jǐn)慎！
概述一：主觀責(zé)任與個(gè)人責(zé)任
根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，行為人要承擔(dān)刑事責(zé)任，不僅要求其客觀上實(shí)施了侵犯法益的行為，而且行為人在主觀上對(duì)于客觀的違法行為具有故意或者過(guò)失的心理聯(lián)系。這就是主觀責(zé)任的立場(chǎng)。
主觀責(zé)任不同于主觀歸罪。主觀歸罪是指行為人客觀上并無(wú)法益侵犯的行為，僅僅因?yàn)橹饔^上存在犯意就認(rèn)定其行為成立犯罪?，F(xiàn)代刑法理念堅(jiān)決摒棄主觀歸罪。
主觀責(zé)任不同于結(jié)果責(zé)任。結(jié)果責(zé)任是指行為人主觀上不存在故意或者過(guò)失的心理聯(lián)系，但由于實(shí)施了客觀違法的行為，并因此被認(rèn)定為犯罪的情形?，F(xiàn)代刑法理念堅(jiān)決摒棄結(jié)果責(zé)任。
現(xiàn)代刑法堅(jiān)持個(gè)人責(zé)任，即只有對(duì)客觀違法的行為具有故意或者過(guò)失心理聯(lián)系的人，才可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。其他無(wú)關(guān)的人不能承擔(dān)責(zé)任，即現(xiàn)代刑法堅(jiān)決摒棄團(tuán)體責(zé)任。
注意：犯罪過(guò)失中存在監(jiān)督過(guò)失的情形，這不同于團(tuán)體責(zé)任。參見監(jiān)督過(guò)失知識(shí)點(diǎn)。
概述二：罪過(guò)
行為人主觀責(zé)任的核心在于具備犯罪心理態(tài)度，而犯罪心理態(tài)度的基本內(nèi)容是故意和過(guò)失（二者合成罪過(guò)），此外還包括犯罪目的與動(dòng)機(jī)。
主客觀相統(tǒng)一原則具體表現(xiàn)為罪過(guò)與犯罪客觀要件之間的特定聯(lián)系：
1.罪過(guò)是對(duì)特定危害行為與特定危害結(jié)果的故意或者過(guò)失：行為人認(rèn)識(shí)的內(nèi)容或者應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)的內(nèi)容，都是構(gòu)成要件意義上的危害行為與危害結(jié)果，而非任何行為或者結(jié)果。即行為人認(rèn)識(shí)或者應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)的內(nèi)容是客觀構(gòu)成要件事實(shí)（即符合客觀構(gòu)成要件的事實(shí)），而非法律規(guī)定的構(gòu)成要件本身。
2.罪過(guò)必須表現(xiàn)在一定的危害行為中，罪過(guò)只能是行為時(shí)的心理態(tài)度，罪過(guò)的有無(wú)以及罪過(guò)的形式與內(nèi)容都應(yīng)以行為時(shí)為準(zhǔn)，而不以行為前或者行為后為準(zhǔn)。
3.我國(guó)刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過(guò)失犯罪為例外；任何過(guò)失行為必須導(dǎo)致法定的實(shí)害結(jié)果才能成立犯罪。既無(wú)故意，也無(wú)過(guò)失，屬于無(wú)罪過(guò)事件，不成立犯罪
4.當(dāng)客觀構(gòu)成要件事實(shí)與行為人主觀認(rèn)識(shí)內(nèi)容不一致時(shí)，屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，需要根據(jù)有關(guān)理論判斷是否存在故意。如果無(wú)法認(rèn)定故意，行為人對(duì)客觀內(nèi)容有過(guò)失的，可能成立過(guò)失犯罪（“過(guò)失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”）；否則，不成立犯罪。
做題時(shí)，如何認(rèn)定罪過(guò)形式，應(yīng)分三步走：
第一步：
行為人有沒有認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果可能發(fā)生
有 故意
他想不想讓危害結(jié)果發(fā)生
想：直接故意
無(wú)所謂：間接故意
過(guò)于自信的過(guò)失 不想：過(guò)于自信的過(guò)失
無(wú) 疏忽大意的過(guò)失
他該不該認(rèn)識(shí)到 該——疏忽大意的過(guò)失
意外事件 不應(yīng)該——意外事件
一、故意
【相關(guān)法條】
第十四條 明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
【知識(shí)要點(diǎn)】
故意，是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。犯罪故意由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是認(rèn)識(shí)因素，二是意志因素。
（一）犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素：明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。
犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素要求行為人認(rèn)識(shí)所有的客觀構(gòu)成要件事實(shí)，所以任何犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容都是特定的。這也是犯罪故意與作為一般心理活動(dòng)的故意的根本區(qū)別。
1.犯罪故意的一般認(rèn)識(shí)內(nèi)容
（1）對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)：明知自己行為的內(nèi)容、作用及其危害性質(zhì)。個(gè)別犯罪還要求認(rèn)識(shí)行為發(fā)生的特定時(shí)間、地點(diǎn)、方法。
注意：對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)不包括對(duì)行為違法性的認(rèn)識(shí)。但在特殊情況下，如果行為人由于不知法而不能認(rèn)識(shí)行為的社會(huì)意義與危害結(jié)果時(shí)，則不成立故意。這主要有兩類情況：
第一，因?yàn)椴恢婪傻拇嬖诙荒苷J(rèn)識(shí)行為的社會(huì)意義與危害結(jié)果。
例如，某種行為（如捕殺麻雀）歷來(lái)不被法律禁止，人們歷來(lái)不認(rèn)為該行為是危害行為，該行為的結(jié)果是危害結(jié)果；但后來(lái)國(guó)家頒布法律宣告禁止實(shí)施該行為（將麻雀列人國(guó)家保護(hù)的鳥類）；在這種情況下，如果行為人由于某種原因確實(shí)不知該法律，不知自己的行為是違法的，也就不可能明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因而不具備故意的認(rèn)識(shí)因素，不成立故意。這實(shí)際上是因?yàn)椴恢袨榈纳鐣?huì)意義與危害結(jié)果而不成立故意，
第二，由于誤解法律而不能認(rèn)識(shí)行為的社會(huì)意義與危害結(jié)果。
例如，司法機(jī)關(guān)對(duì)法律條文作了錯(cuò)誤解釋，而且該解釋具有法律效力，行為人根據(jù)該解釋實(shí)施了某種并沒有被該解釋視為犯罪的行為時(shí)，行為人沒有認(rèn)識(shí)到行為的形式違法性，因而也沒有認(rèn)識(shí)到行為的實(shí)質(zhì)違法性；即使法律的真義是禁止該行為，或者后來(lái)效力更高的有權(quán)解釋認(rèn)定該行為構(gòu)成犯罪，也不能追究行為人的故意犯罪責(zé)任。
此外還要注意兩種情形：一是如果行為人誤認(rèn)為自己實(shí)施的刑法所禁止的犯罪行為，其實(shí)該行為并未被刑法禁止。這種情形叫做幻覺犯，不構(gòu)成犯罪。二是行為人對(duì)自己實(shí)施的犯罪行為在罪名、罪數(shù)、量刑等方面有不正確的理解。這種情形不影響故意的成立，也不影響量刑。
如果行為人不可能認(rèn)識(shí)到行為的違法性時(shí)，或者說(shuō)不可避免地產(chǎn)生違法性的錯(cuò)誤時(shí)，行為人沒有責(zé)任，不成立犯罪。
例如（2008年試卷二第4題）甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復(fù)該行為合法。于是，甲實(shí)施該行為，但該行為實(shí)際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.由于違法性認(rèn)識(shí)不是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪
B.甲沒有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，所以不成立犯罪
C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過(guò)失犯罪
D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過(guò)失犯罪
在本案中，甲不知道謀行為是否違法，咨詢權(quán)威機(jī)關(guān)法院，法院正式書面答復(fù)帶行為合法。在這種情況下，甲不可能認(rèn)識(shí)到這種行為的違法性，所以甲主觀上沒有責(zé)任，不能成立犯罪。B選項(xiàng)說(shuō)法正確，ACD選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
（2）對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)。有的犯罪對(duì)行為對(duì)象有特殊要求，成立故意犯罪要求行為人認(rèn)識(shí)到該特定對(duì)象。
例如，窩藏罪的成立要求行為人明知自己所窩藏的是或者可能是犯罪的人，拐騙兒童罪的成立要求行為人明知自己拐騙的是或者可能是兒童，販賣毒品罪的成立要求行為人明知自己販賣的是或者可能是毒品，盜竊槍支罪要求行為人明知自己盜竊的是或者可能是槍支等等。
（3）對(duì)危害結(jié)果的認(rèn)識(shí)。即要求行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生某種危害結(jié)果（侵害結(jié)果與危險(xiǎn)結(jié)果）。對(duì)危害結(jié)果的明知包括明知危害結(jié)果必然發(fā)生與可能發(fā)生兩種情況；行為人所明知的是哪一種情況，應(yīng)以行為人自身的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)，不以客觀事實(shí)為準(zhǔn)。因果關(guān)系具體發(fā)展過(guò)程不是故意的獨(dú)立認(rèn)識(shí)內(nèi)容。
注意：在一些行為性質(zhì)相似，造成同樣后果的案件中，行為人對(duì)結(jié)果的認(rèn)識(shí)與否，直接決定了行為構(gòu)成何種性質(zhì)的犯罪，如故意傷害致死與故意殺人。
（4）對(duì)特定構(gòu)成身份的認(rèn)識(shí)。如果成立犯罪要求行為人客觀上具備特定的身份，當(dāng)行為人認(rèn)識(shí)到這種身份的存在還實(shí)施相應(yīng)行為，就進(jìn)一步表明行為人認(rèn)識(shí)到自己行為的危害性質(zhì)。
（5）對(duì)不存在違法阻卻事實(shí)的認(rèn)識(shí)。只有當(dāng)行為人認(rèn)識(shí)到客觀構(gòu)成要件事實(shí)，同時(shí)認(rèn)識(shí)到并無(wú)違法性阻卻事由時(shí)，才能確定行為人具有犯罪的故意，否則不能認(rèn)定故意（假想防衛(wèi)、假想避險(xiǎn)等不成立故意犯罪的原因就是因?yàn)樾袨槿苏J(rèn)為存在違法阻卻事實(shí)）。
注意：甲明知乙在假想防衛(wèi)而故意“幫助”乙時(shí)，甲成立故意的間接正犯。
2.對(duì)規(guī)范的構(gòu)成要件要素的認(rèn)識(shí)
在客觀上判斷規(guī)范的構(gòu)成要件要素，需要根據(jù)其他法律、社會(huì)價(jià)值觀念或者社會(huì)經(jīng)驗(yàn)加以判斷，這比起記述的構(gòu)成要件要素的判斷更為復(fù)雜。同樣，在判斷行為人是否認(rèn)識(shí)相應(yīng)的客觀構(gòu)成要件事實(shí)的時(shí)候，對(duì)記述的構(gòu)成要件要素地認(rèn)識(shí)通常容易判斷，但在判斷行為人是否認(rèn)識(shí)到規(guī)范的構(gòu)成要件要素事實(shí)的時(shí)候，卻有特殊的思路：不要求行為人認(rèn)識(shí)客觀要件本身，更不要求認(rèn)識(shí)到規(guī)范的術(shù)語(yǔ)本身，只要求行為人認(rèn)識(shí)到得出規(guī)范結(jié)論的事實(shí)本身。
（1）判斷行為人是否認(rèn)識(shí)到社會(huì)評(píng)價(jià)要素的思路：
不要求行為人了解規(guī)范概念的法律定義，只要求行為人認(rèn)識(shí)到刑法規(guī)范的保護(hù)所涉及的事實(shí)關(guān)系即可，或者說(shuō)，行為人以自己的認(rèn)識(shí)水平理解了具體化在規(guī)范概念中的立法者的評(píng)價(jià)即可。
例如販賣**物品罪的犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，不要求行為人認(rèn)識(shí)到**物品的概念，只要求行為人以自己的語(yǔ)言和經(jīng)驗(yàn)認(rèn)識(shí)到該物品的事實(shí)內(nèi)容（這一內(nèi)容在客觀上被評(píng)價(jià)為**物品）。此外，如果行為人不認(rèn)為其販賣的是**物品，也不認(rèn)為其販賣的是黃色物品、下流物品，但認(rèn)為一般人可能將其販賣的物品評(píng)價(jià)為**物品，客觀上販賣的確實(shí)是**物品時(shí)，可以認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了自己所販賣的是**物品。
（2）判斷行為人是否認(rèn)識(shí)到經(jīng)驗(yàn)法則的評(píng)價(jià)要素和法律的評(píng)價(jià)要素的思路
只要行為人認(rèn)識(shí)到作為評(píng)價(jià)基礎(chǔ)的事實(shí)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了規(guī)范的構(gòu)成要件要素。例如，只要行為人認(rèn)識(shí)到自己破壞的是正在使用的公共交通工具的關(guān)鍵部位，就能肯定其認(rèn)識(shí)到了公共危險(xiǎn)。
注意：不真正不作為犯中的作為義務(wù)，屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。行為人認(rèn)識(shí)到了自己的作為義務(wù)，才成立不作為犯罪。但是，只要行為人對(duì)產(chǎn)生作為義務(wù)的事實(shí)具有認(rèn)識(shí)，就應(yīng)認(rèn)定其對(duì)作為義務(wù)有認(rèn)識(shí)。
第一，只要甲明知自己的幼女掉人河中，就可以認(rèn)定其對(duì)作為義務(wù)具有認(rèn)識(shí)，其能夠救助卻不救助的行為成立故意犯罪。
第二，只要甲明知自己的幼女掉人河中，即使其誤以為自己沒有救助義務(wù)的，也應(yīng)認(rèn)為其對(duì)作為義務(wù)具有外行人的認(rèn)識(shí)，應(yīng)肯定故意的成立。
第三，如果甲誤以為掉人河中的是與自己無(wú)關(guān)的乙的幼女，因而沒有救助的，則因?yàn)槿狈σ?guī)范的構(gòu)成要件要素的認(rèn)識(shí)，而不成立故意犯罪（如果應(yīng)該認(rèn)識(shí)這一事實(shí)，可能成立過(guò)失犯罪）。
3.客觀上不需要認(rèn)識(shí)的內(nèi)容
第一，結(jié)果加重犯中的加重結(jié)果（不需要行為人認(rèn)識(shí)，但要求具有認(rèn)識(shí)的可能性）。
第二，客觀構(gòu)成要件中的“客觀的超過(guò)要素”。
注意：區(qū)分盜竊罪客觀條件中的“數(shù)額較大”和“多次盜竊的”性質(zhì)?！皵?shù)額較大”屬于客觀構(gòu)成要件要素，只有行為人認(rèn)識(shí)到“數(shù)額較大”才能成立盜竊罪；“多次盜竊的”屬于客觀的超過(guò)要素，成立盜竊罪不要求行為人認(rèn)識(shí)到這一事實(shí)。
例如，某果樹研究所投資40萬(wàn)元，歷經(jīng)10年培育研制葡萄新品種，一共種植110株，每株分別編號(hào)跟蹤研究，品名暫定P-6-2，特點(diǎn)是個(gè)大皮薄汁甜無(wú)籽，9月份為果實(shí)成熟期，對(duì)該品種的鑒定、驗(yàn)收定在2003年9月。但4名男子于2003年8月6日晚*進(jìn)入該研究所，偷摘了其中20株果實(shí)，導(dǎo)致整個(gè)研究鏈斷裂。4名男子沒有認(rèn)識(shí)到該葡萄的“價(jià)值”，沒有認(rèn)識(shí)到數(shù)額較大，所以不成立盜竊罪。
【經(jīng)典考題26】（2008年試卷二第2題）關(guān)于故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲明知自己的財(cái)物處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中，但不知此時(shí)的個(gè)人財(cái)物應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對(duì)客觀事實(shí)的認(rèn)識(shí)，故不成立盜竊罪
B.乙以非法占有財(cái)物的目的竊取軍人的手提包時(shí)，明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取，該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的，故不成立盜竊槍支罪
C.成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童
D.成立販賣毒品罪，不僅要求行為人認(rèn)識(shí)到自己販賣的是毒品，而且要求行為人認(rèn)識(shí)到所販賣的毒品種類
解析： 本題主要考核犯罪故意的認(rèn)定。
核心考點(diǎn)：犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容包括成立犯罪的所有客觀構(gòu)成要件事實(shí)。
（1）盜竊罪的對(duì)象是他人占有的財(cái)物，行為人的行為要成立盜竊罪，要求行為人認(rèn)識(shí)到財(cái)物屬于“他人占有”。對(duì)這一規(guī)范要素的認(rèn)識(shí)，不要求行為人在心理形成明確的觀念：該對(duì)象屬于“他人占有”。相反，只要求行為人認(rèn)識(shí)到導(dǎo)致他人占有的客觀事實(shí)即可。本案中，行為人只要認(rèn)識(shí)到自己的財(cái)產(chǎn)處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理、使用、運(yùn)輸中，就應(yīng)認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了該財(cái)產(chǎn)應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論，屬于他人占有，因?yàn)樵诳陀^上，正是根據(jù)“財(cái)產(chǎn)處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理、使用、運(yùn)輸中”這一事實(shí)認(rèn)定該財(cái)物屬于公共財(cái)產(chǎn)的范疇，當(dāng)然屬于他人占有。再如，乙的手機(jī)落在丙家中沙發(fā)下面，甲發(fā)現(xiàn)后將其私自拿走。甲只要認(rèn)識(shí)到手機(jī)是在丙的家中這一事實(shí)，就應(yīng)認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了手機(jī)屬于他人占有。所以，A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
注意：行為人只要認(rèn)識(shí)到屬于他人占有即可，不要求認(rèn)識(shí)到具體是誰(shuí)占有。此外，如果行為人認(rèn)識(shí)到自己的所有物在國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中，但以為可以隨時(shí)擅自取回該物便擅自取回該物。行為人沒有事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，即具備盜竊罪的故意，但存在法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不影響盜竊罪的成立。行為人沒有認(rèn)識(shí)到其所有物在國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中的，則屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不成立故意犯罪。
（2）在本案中，乙的行為成立盜竊槍支罪，主觀方面是間接故意心態(tài)，并且具有非法占有槍支的目的。一方面，乙對(duì)盜竊槍支的行為是間接故意的心理態(tài)度。盡管行為人乙直接的犯罪意圖是非法獲取他人財(cái)物，但在追求這一犯罪目的的同時(shí)，明知自己的行為可能盜竊他人槍支這一特定對(duì)象，仍然實(shí)施盜竊行為，之后發(fā)現(xiàn)果真盜竊了槍支。所以，乙有盜竊槍支罪的故意。另一方面，乙明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取，乙就意識(shí)到其行為可能達(dá)到“非法占有槍支”這一目標(biāo)，所以乙同樣存在非法占有槍支的目的。所以，B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
注意：本題實(shí)際上考核目的犯能否存在于間接故意犯罪當(dāng)中。三大本輔導(dǎo)用書對(duì)這個(gè)問(wèn)題堅(jiān)持了傳統(tǒng)觀點(diǎn)，即認(rèn)為目的犯不能存在于間接故意犯罪當(dāng)中。但命題老師們的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)不同于傳統(tǒng)理論，無(wú)論是張明楷教授還是周光權(quán)教授都堅(jiān)持認(rèn)為，目的犯同樣存在于間接故意犯罪當(dāng)中。所以，該題明顯以命題老師們的觀點(diǎn)為準(zhǔn)。
（3）猥褻兒童罪的對(duì)象是兒童，其犯罪故意的成立要求行為人認(rèn)識(shí)到對(duì)象是或者可能是兒童。所以，C選項(xiàng)說(shuō)法正確。
注意：刑法分則中類似的情形很多，即犯罪客觀要件如果對(duì)行為對(duì)象有特殊要求的，成立故意犯罪要求行為人認(rèn)識(shí)到行為對(duì)象的存在。
（4）販賣毒品罪的對(duì)象是毒品，成立販賣毒品罪當(dāng)然要求行為人認(rèn)識(shí)到販賣的對(duì)象是毒品。類似毒品這樣的客觀的記述的構(gòu)成要件要素，即使行為人不知道這一記述的概念本身，只要知道這一要素的形狀、機(jī)能、效果、法益侵害性時(shí)，也能認(rèn)定故意。例如，即使不知道“甲基苯丙胺”這一名稱，但知道其形狀、性質(zhì)，知道它是“濫用后會(huì)形成身體的、精神的依賴，可能對(duì)個(gè)人、社會(huì)帶來(lái)重大害惡的藥物”，就可以認(rèn)定故意。所以，對(duì)毒品這一對(duì)象的認(rèn)識(shí)，不要求認(rèn)識(shí)具體的種類、名稱，只要求認(rèn)識(shí)屬于毒品即可。D選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
注意：只要行為人知道對(duì)象是“毒品”，即使對(duì)種類有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的，例如客觀上販賣的是海洛因，但主觀上一直認(rèn)為販賣的是可卡因，這屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，無(wú)論根據(jù)什么學(xué)說(shuō)，都不影響販賣毒品罪故意的認(rèn)定。
本題正確答案為C.
【活學(xué)活用42】關(guān)于犯罪故意，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是（ ）
A.甲順手牽羊，將他人口袋里的一包餐巾紙（價(jià)值2元錢）拿走?；丶液蟀l(fā)現(xiàn)餐巾紙里面放著5顆鉆石（價(jià)值30萬(wàn)）。甲具有盜竊故意，成立盜竊罪。
B.行為人以為是尸體而實(shí)施**行為，但被害人當(dāng)時(shí)并未死亡。行為人沒有強(qiáng)*的故意，所以不構(gòu)成強(qiáng)*罪；且客觀上被害人并沒死亡，即本案不存在尸體，所以也不構(gòu)成侮辱尸體罪。
C.行為人錢某明知刑法禁止毀壞他人的財(cái)物，但他以為動(dòng)物不屬干刑法上的財(cái)物。于是將他人飼養(yǎng)的寵物殺害（價(jià)值20余萬(wàn)元）。由于本案中錢某不存在毀壞財(cái)物的故意，所以其行為不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。
D.甲明知自己的幼女掉人河中，但認(rèn)為自己沒有救助義務(wù)而沒有實(shí)施救助，后來(lái)被害人溺水而死。由于不真正不作為犯中的作為義務(wù)，屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素；行為人認(rèn)識(shí)到了自己的作為義務(wù)，才成立不作為犯罪。本案中甲沒有認(rèn)識(shí)到自己負(fù)有作為的救助義務(wù)，所以沒有犯罪故意，不成立故意殺人罪。
本題正確答案為ABCD
（二）犯罪故意的意志因素：希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生。
根據(jù)意志因素的不同表現(xiàn)，可以將故意分為直接故意和間接故意。
1.直接故意
行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生（必然發(fā)生或者可能發(fā)生）危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
2.間接故意
間接故意，是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度?！胺湃巍笔菍?duì)危害結(jié)果的一種聽之任之的態(tài)度：行為人明知自己的行為可能發(fā)生某種危害結(jié)果，既不是希望危害結(jié)果發(fā)生，也不是希望危害結(jié)果不發(fā)生，但仍然實(shí)施該行為，也不采取措施防止危害結(jié)果發(fā)生，而是聽任危害結(jié)果發(fā)生——結(jié)果發(fā)生與否，都不違背行為人的意志。例如，甲為了毀滅罪證，欲放火焚燒辦公室，雖然明知放火可能燒死正在值班的乙，但仍然放火，也沒有采取任何措施防止乙死亡，乙果真被燒死。甲對(duì)乙的死亡就是間接故意心態(tài)。
間接故意犯罪主要發(fā)生在以下三種情況：
（1）行為人為了實(shí)現(xiàn)某種非犯罪意圖面放任危害結(jié)果的發(fā)生，例如獵人甲為了擊中獵物而對(duì)可能擊中他人持放任態(tài)度。
（2）行為人為了實(shí)現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。這里又可以分為兩種情況：
一是為了追求某種危害結(jié)果而對(duì)同一對(duì)象可能造成的另一危害結(jié)果持放任態(tài)度。例如為了搶劫財(cái)物，對(duì)被害人實(shí)施暴力，對(duì)暴力導(dǎo)致他人死亡之放任態(tài)度。
二是對(duì)某一對(duì)象實(shí)施犯罪行為時(shí)，放任對(duì)另一對(duì)象造成危害結(jié)果。妻子為了毒殺丈夫，在丈夫的食物中投放毒藥，明知孩子可能分食食物，仍然放任孩子死亡。
（3）在瞬間情緒沖動(dòng)下，不計(jì)后果地實(shí)施危害行為，放任危害結(jié)果發(fā)生的情況。實(shí)踐中發(fā)生的突發(fā)性“捅刀子”案件，就屬于這一類。
（三）故意的認(rèn)定中應(yīng)該注意的幾個(gè)問(wèn)題
1.區(qū)分犯罪的故意與一般生活意義上的“故意”
犯罪故意表現(xiàn)為行為人對(duì)自己實(shí)施的危害行為及其危害結(jié)果的認(rèn)識(shí)與希望或者放任的態(tài)度，其內(nèi)容特定。而一般生活意義上的“故意”只是表明行為人有意識(shí)地實(shí)施某種行為。
例如，行為人進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)所具有的是一般生活意義上的“故意”，而非犯罪故意。
例如，行為人在黑暗中實(shí)施盜竊行為時(shí)，為了物色盜竊對(duì)象而劃火柴，結(jié)果造成火災(zāi)。行為人沒有放火罪的犯罪故意，只是一種日常生活意義上“故意”。
2.區(qū)分犯罪故意與目的或單純的認(rèn)識(shí)
犯罪故意是認(rèn)識(shí)因素與意志因素的有機(jī)統(tǒng)一：不能用認(rèn)識(shí)因素代替故意，也不能用意志因素代替故意。分則條文中“具有……目的”，不等于犯罪故意（否則會(huì)排除間接故意）；相應(yīng)地，如果用“認(rèn)識(shí)到……”代替故意，可能將過(guò)時(shí)歸入犯罪。例如，不能因?yàn)樾袨槿苏J(rèn)識(shí)到自己的駕駛行為違反了交通規(guī)則，就認(rèn)定其成立故意犯罪。
3.正確理解總則條文規(guī)定的“明知”與分則條文規(guī)定的“明知”的關(guān)系
總則上的“明知”是故意的一般構(gòu)成要素，分則上的“明知”是故意的特定構(gòu)成要素；只有具備分則中的“明知”，才能產(chǎn)生總則中的“明知”，但二者并不等同，分則中的“明知”只是總則中“明知”的前提。只要是故意犯罪，即使分則沒有“明知”的規(guī)定，也應(yīng)根據(jù)總則關(guān)于故意的規(guī)定，確定必須明知的事實(shí)。
注意：在個(gè)別情況下，分則的“明知”主要是作為總則中的過(guò)于自信過(guò)失的具體化而規(guī)定的，例如刑法第138條教育設(shè)施重大安全事故罪（第一百三十八條：明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施有危險(xiǎn)，而不采取措施或者不及時(shí)報(bào)告，致使發(fā)生重大傷亡事故的，對(duì)直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑）。
（四）事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
成立犯罪故意，要求行為人認(rèn)識(shí)到客觀構(gòu)成事實(shí)。如果行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容與客觀構(gòu)成事實(shí)不一致，就是事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，刑法理論需要判斷這種情形還能否認(rèn)定犯罪故意。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤分為具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤與抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
1.具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍，即行為人只是在某一犯罪構(gòu)成的范圍內(nèi)發(fā)生了對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，因而也被稱為同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯(cuò)誤。
對(duì)于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，存在具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)的分歧。具體符合說(shuō)認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)具體地相一致時(shí)，才成立故意的既遂犯。法定符合說(shuō)認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)，只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的，就成立故意的既遂犯。我國(guó)刑法理論采取法定符合說(shuō)。
（1）對(duì)象錯(cuò)誤
具體的事實(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人誤把甲對(duì)象當(dāng)作乙對(duì)象加以侵害，而甲對(duì)象與乙對(duì)象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容與客觀事實(shí)仍然屬于同一犯罪構(gòu)成的情況。
注意：誤把非犯罪對(duì)象當(dāng)作犯罪對(duì)象，或者相反，誤把犯罪對(duì)象當(dāng)作非犯罪對(duì)象而加以侵害的，屬于未遂犯和不能犯、過(guò)失與意外事件的問(wèn)題。
在對(duì)象錯(cuò)誤中，具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)的結(jié)論一致：該錯(cuò)誤不影響犯罪故意的成立，認(rèn)定為故意犯罪既遂。例如，甲誤把丙當(dāng)作乙殺害，無(wú)論根據(jù)具體符合說(shuō)還是法定符合說(shuō)，甲都成立故意殺人罪既遂。
注意：
第一，理論上有人主張，按照具體符合說(shuō)，甲成立對(duì)乙的故意殺人罪（未遂）與對(duì)丙的過(guò)失致人死亡罪。這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。按照具體符合說(shuō)，甲對(duì)丙實(shí)施了殺人行為，當(dāng)時(shí)甲在主觀上也是追求丙這個(gè)特定人的死亡，在具體的事實(shí)層面主客觀一致，所以甲成立故意殺人罪（既遂）一罪。甲對(duì)乙不可能成立故意殺人罪（未遂），因?yàn)榧讓?duì)乙根本沒有實(shí)施殺人的實(shí)行行為。
第二，同一犯罪構(gòu)成內(nèi)不同對(duì)象、不同行為方式的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不影響犯罪故意的成立，按照客觀內(nèi)容認(rèn)定犯罪事實(shí)。
【經(jīng)典考題27】（2002年試卷二第50題）黃某意圖殺死張某，當(dāng)其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時(shí)，即放火將值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。下列哪些判斷不符合黃某對(duì)李某死亡所持的心理態(tài)度？
A.間接故意 B.過(guò)于自信的過(guò)失 C.疏忽大意的過(guò)失 D.意外事件
解析： 本題主要考核具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤及其罪過(guò)心理的認(rèn)定。
在本案中，黃某誤把李某當(dāng)作張某予以殺害，屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，無(wú)論根據(jù)法定符合說(shuō)還是具體符合說(shuō)，都不影響故意殺人罪（既遂）的判斷。因?yàn)辄S某實(shí)施殺人行為之際，明知自己的行為可能導(dǎo)致值班室里面的被害人死亡，并希望該結(jié)果發(fā)生；盡管值班室中的值班者不是張某，由于任何人的生命都受到法律同等程度的保護(hù)，黃某當(dāng)時(shí)就是積極追求、希望里面的人死亡，所以，黃某的主觀心理態(tài)度表現(xiàn)為直接故意。ABCD四個(gè)選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的。
本題正確答案為ABCD.
【活學(xué)活用43】（2010年卷二第54題）甲與乙因情生仇。一日黃昏，甲持鋤頭路過(guò)乙家院子，見甲妻正在院內(nèi)與一男子說(shuō)話，以為是乙舉鋤就打，對(duì)方重傷倒地后遂發(fā)現(xiàn)是乙哥哥。甲心想，打傷乙哥哥也算解恨。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A.甲的行為屬于對(duì)象錯(cuò)誤，成立過(guò)失致人重傷罪
B.甲的行為屬于方法錯(cuò)誤，成立故意傷害罪
C.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意傷害（未遂）罪，對(duì)乙哥哥成立過(guò)失致人重傷罪
D.甲的行為不存在任何認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，理所當(dāng)然成立故意傷害罪
本題正確答案為ABCD.本題要點(diǎn)說(shuō)明：本案屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，成立故意傷害罪。
（2）打擊錯(cuò)誤
打擊錯(cuò)誤，也稱方法錯(cuò)誤，是指由于行為本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對(duì)象與實(shí)際受害的對(duì)象不一致的情況，但這種不一致仍然沒有超出同一犯罪構(gòu)成。
例如，甲舉槍射擊乙，但由于技術(shù)不好，沒有打中乙，卻打中了站在乙旁邊的丙。法定符合說(shuō)認(rèn)為該錯(cuò)誤不影響故意殺人罪（既遂）的成立；具體符合說(shuō)認(rèn)為成立對(duì)乙的故意殺人罪（未遂）與對(duì)丙的過(guò)失犯罪的想象競(jìng)合犯。
【經(jīng)典考題28】（2008年試卷二第54題）甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結(jié)果是將乙和丙都打死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A.根據(jù)具體符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪
B.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂
C.不管是根據(jù)具體符合說(shuō)，還是根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂
D.不管是根據(jù)具體符合說(shuō)，還是根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪
解析：本題主要考核具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤。
本案中，甲欲殺乙，對(duì)乙實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，但結(jié)果卻將乙和丙都打死，這屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤。
1.按照具體符合說(shuō)，在具體的事實(shí)層面，對(duì)乙的殺人行為和主觀認(rèn)識(shí)完全一致，所以成立故意殺人罪（既遂）；但對(duì)丙的死亡來(lái)說(shuō)，盡管甲的殺人行為客觀上導(dǎo)致了丙的死亡，但在具體的事實(shí)層面，甲并無(wú)對(duì)丙的殺人故意，只是應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到行為可能導(dǎo)致他人死亡，但由于疏忽大意而沒有認(rèn)識(shí)，所以對(duì)丙的死亡只有過(guò)失，即成立過(guò)失致人死亡罪。A選項(xiàng)正確。
2.按照法定符合說(shuō)，行為人在主觀上具有殺人故意，客觀上的殺人行為也導(dǎo)致他人死亡，二者在故意殺人罪的犯罪構(gòu)成內(nèi)是完全一致的，因而成立故意殺人罪既遂。但本案中甲的殺人行為導(dǎo)致了乙和丙的死亡，按照現(xiàn)在司法考試中采取的數(shù)故意說(shuō)，甲對(duì)乙和丙都成立故意殺人罪既遂，由于行為人只有一個(gè)行為，應(yīng)當(dāng)按照想象競(jìng)合犯以一罪處罰。B選項(xiàng)正確。
3.在打擊錯(cuò)誤的情形，按照具體符合說(shuō)和法定符合說(shuō)會(huì)得出不同的結(jié)論。C選項(xiàng)錯(cuò)誤。
注意：該選項(xiàng)如果改變案件為對(duì)象錯(cuò)誤的情形，就成為正確的選項(xiàng)。例如，甲誤把丙當(dāng)作乙加以殺害的情形，當(dāng)然選項(xiàng)本身也需要做相應(yīng)調(diào)整。
4.D選項(xiàng)中的結(jié)論是針對(duì)具體符合說(shuō)來(lái)說(shuō)的（當(dāng)然選項(xiàng)本身也需要做相應(yīng)調(diào)整），按照法定符合說(shuō)，不能得出該結(jié)論。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
本題正確答案為AB.
注意：
第一，具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)這兩種學(xué)說(shuō)在2008年司法考試之前沒有明確提出，之前的考題答案直接按照法定符合說(shuō)給出。2008年考題要求考生掌握兩種學(xué)說(shuō)及其結(jié)論，但從2009年之后，要求知道兩種學(xué)說(shuō)，并重點(diǎn)掌握法定符合說(shuō)的結(jié)論。
例如（2006年試卷二第52題）甲舉槍射擊乙，但因沒有瞄準(zhǔn)而擊中丙，致丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A.甲的行為屬于打擊錯(cuò)誤 B.甲的行為屬于同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
C.甲構(gòu)成故意殺人（既遂）罪 D.甲構(gòu)成故意殺人（未遂）罪與過(guò)失致人死亡罪
該題正確答案為ABC.甲的行為屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤，AB選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)是法定符合說(shuō)的結(jié)論，D選項(xiàng)是具體符合說(shuō)的結(jié)論。該題顯然是按照法定符合說(shuō)設(shè)計(jì)答案。
再如（2010年試卷二第54題）甲與乙因情生仇。一日黃昏，甲持鋤頭路過(guò)乙家院子，見甲妻正在院內(nèi)與一男子說(shuō)話，以為是乙舉鋤就打，對(duì)方重傷倒地后遂發(fā)現(xiàn)是乙哥哥。甲心想，打傷乙哥哥也算解恨。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A.甲的行為屬于對(duì)象錯(cuò)誤，成立過(guò)失致人重傷罪
B.甲的行為屬于方法錯(cuò)誤，成立故意傷害罪
C.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意傷害（未遂）罪，對(duì)乙哥哥成立過(guò)失致人重傷罪
D.甲的行為不存在任何認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，理所當(dāng)然成立故意傷害罪
該題正確答案為ABCD.本案中甲誤把乙哥哥當(dāng)作乙予以傷害，屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤。無(wú)論按照具體符合說(shuō)還是法定符合說(shuō)，甲都成立故意傷害罪。至于甲之后發(fā)現(xiàn)是本欲傷害的乙的哥哥，于是“甲心想，打傷乙哥哥也算解恨”，這一情節(jié)屬于犯罪之后的心態(tài)，根本不影響對(duì)先前行為的判斷。所以ABCD四個(gè)選項(xiàng)的說(shuō)法全部錯(cuò)誤。
第二，打擊錯(cuò)誤不同于我國(guó)傳統(tǒng)刑法理論中所謂的“手段錯(cuò)誤”。所謂手段錯(cuò)誤包含以下幾種情況：行為人所使用的手段本來(lái)會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，但行為人誤認(rèn)為不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果；或者行為人本欲使用會(huì)發(fā)生危害結(jié)果的手段，但由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而使用了不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果的手段；或者行為人所使用的手段不可能導(dǎo)致危害結(jié)果，但行為人誤認(rèn)為可以導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生。這幾種情形分別屬于過(guò)失犯、未遂犯與不能犯的問(wèn)題，與故意認(rèn)定中的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并不相同。
【活學(xué)活用44】甲為了報(bào)復(fù)與自己不和的鄰居乙，便用塑料注射器將毒藥注入乙種的一個(gè)冬瓜中。8天后，乙將該冬瓜摘回家中。次日，甲的女兒丙在乙家打牌后隨口說(shuō)了句：“今天晚上家里還沒有菜?！币冶銓⒃摱纤徒o了丙。丙及其丈夫、兒子吃后中毒。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ）
A.按照法定符合說(shuō)的原理，甲構(gòu)成故意殺人罪（既遂）
B.按照具體符合說(shuō)的原理，甲構(gòu)成故意殺人罪（未遂）與過(guò)失致人死亡罪，屬于想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰
C.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中打擊錯(cuò)誤的情形
D.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對(duì)象錯(cuò)誤的情形
本題正確答案為ABC
【活學(xué)活用45】A雇請(qǐng)甲、乙報(bào)復(fù)B，甲得知B在某小店打牌。于是，甲與乙商量，由甲帶三人從小店前面闖入，乙?guī)硕滦〉旰箝T，甲、乙等人分別攜帶槍支出發(fā)。甲先到達(dá)后，讓小店的C站起來(lái)，C說(shuō)：“我與你們無(wú)怨無(wú)仇，為什么要?dú)⑷?？”甲發(fā)現(xiàn)不是B就沒有殺C.甲剛離開后，C覺得可怕，就從小店后門回家，走出小店60米，乙?guī)У娜说竭_(dá)。乙以為C是從后店逃走的B，便近距離開槍，導(dǎo)致C死亡。此案應(yīng)如何處理？（ ）
A.A與甲、乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（既遂）的共同犯罪
B.A與乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（既遂），甲及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（未遂）
C.A與甲、乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（未遂）與過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合犯
D.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對(duì)象錯(cuò)誤的情形
本題正確答案為AD
（3）因果關(guān)系的錯(cuò)誤
所謂因果關(guān)系的錯(cuò)誤，是指行為人侵害的對(duì)象沒有錯(cuò)誤，但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)展過(guò)程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過(guò)程不一致，以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生的情況。
因果關(guān)系的錯(cuò)誤又可以分為三類：
1）狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，是指結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人對(duì)因果關(guān)系的發(fā)展所預(yù)見的進(jìn)程來(lái)實(shí)現(xiàn)的情況。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的具體樣態(tài)，而只要求認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果即可。所以，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤并不影響故意犯罪的成立。
【經(jīng)典考題29】（2007年試卷二第5題）甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏，見一黑影過(guò)來(lái)，以為是林某，便開槍射擊。黑影倒地后，甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明，甲的子彈并未擊中父親，其父親患有嚴(yán)重心臟病，因聽到槍聲后過(guò)度驚嚇?biāo)劳?。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂
B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂
C.甲構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪
D.甲對(duì)林某構(gòu)成故意殺人罪未遂，對(duì)自己的父親構(gòu)成過(guò)失致人死亡，應(yīng)擇一重罪處罰
解析： 本題主要考核具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤與因果關(guān)系錯(cuò)誤。
一方面，甲欲殺仇人林某，卻誤把自己的父親當(dāng)作林某予以殺害，這屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤種的對(duì)象錯(cuò)誤的情形。無(wú)論按照具體符合說(shuō)還是法定符合說(shuō)，甲都成立故意殺人罪既遂。
另一方面，甲打算開槍打死被害人，但被害人并非死于槍擊，而是由于心臟病嚇發(fā)死亡。這屬于被害人存在特殊體質(zhì)的情形，這種情形不影響因果關(guān)系的判斷，即甲的殺人行為與被害人的死亡之間存在因果關(guān)系。只是這一發(fā)展進(jìn)程與行為人預(yù)想的不同，屬于狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤的情形。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的進(jìn)程，只要認(rèn)識(shí)到行為可能導(dǎo)致危害結(jié)果即可。所以甲成立故意殺人罪既遂。
綜上，甲的行為成立故意殺人罪既遂，主張甲的行為成立故意殺人罪未遂、過(guò)失致人死亡罪或者對(duì)林某和自己的父親分別成立不同犯罪的說(shuō)法都是錯(cuò)誤的。A選項(xiàng)正確。
注意：
第一，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤的典型案例。
例如，甲以殺人故意砍傷乙，乙由于是血友病患者而流血不止死亡。
再如，甲為了使乙溺水死亡，而從橋上將乙推下，不想乙卻在墻墩上摔死。
又如，甲為了殺害站在懸崖邊上的乙，而向乙開槍射擊，不料乙受驚嚇?biāo)は聭已滤劳觥?BR> 第二，要認(rèn)定屬于狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，要求實(shí)行行為與危害結(jié)果之間在客觀上必須具有因果關(guān)系；如果實(shí)行行為與危害結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，那就無(wú)所謂錯(cuò)誤問(wèn)題。例如甲殺乙，乙在住院治療期間，被丙縱火燒死。由于甲的行為與死亡結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，因而不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤問(wèn)題。
本題正確答案為A.
2）事前故意（Weber的概括的故意），是指行為人誤認(rèn)為第一個(gè)行為已經(jīng)造成危害結(jié)果，出于其他目的實(shí)施了第二個(gè)行為，但實(shí)際上是第二個(gè)行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果發(fā)生的情況。例如甲以殺人故意對(duì)乙實(shí)施打擊，造成乙休克之后，甲以為乙已經(jīng)死亡，為了毀滅罪證，將乙扔到水里（掩埋、碎尸或者扔下懸崖等等），實(shí)際上乙是死于后一行為。刑法理論的通說(shuō)認(rèn)為，這種情況下，不影響故意犯罪的成立。
注意：與事前故意相聯(lián)系的是事后故意，即行為人沒有故意地實(shí)施了可能產(chǎn)生一定結(jié)果的行為后，才產(chǎn)生故意，其后放任事態(tài)的自然發(fā)展，導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生。例如，醫(yī)生開始動(dòng)手術(shù)后，對(duì)患者產(chǎn)生了殺人的故意，中途停止手術(shù)放置不管，導(dǎo)致患者死亡。這可以成立不作為犯罪。
【經(jīng)典考題30】（2010年卷四刑法案例分析題）趙某殺害錢某，以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔入河中。經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡。
趙某致錢某死亡的事實(shí)，在刑法理論上稱為什么？刑法理論對(duì)這種情況有哪幾種處理意見？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？
解析：
本案屬于典型的事前故意的情形。
刑法理論上對(duì)這種情況有四種處理意見，其中第四種觀點(diǎn)合理。
觀點(diǎn)一，行為人的第一行為成立故意殺人未遂，第二行為成立過(guò)失致人死亡罪；其中有人認(rèn)為成立想象競(jìng)合犯，有人主張成立數(shù)罪。但這種觀點(diǎn)存在疑問(wèn)：因?yàn)樾袨槿艘詺⑷说墓室鈿⒑α怂獨(dú)⒑Φ娜?，卻成立殺人未遂，違反了社會(huì)的一般觀念。
觀點(diǎn)二，如果在實(shí)施第二行為之際，對(duì)于死亡持未必的故意（或間接故意），則整體上成立一個(gè)故意殺人既遂；如果在實(shí)施第二行為之際，相信死亡結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，則成立故意殺人未遂與過(guò)失致人死亡罪。但這種觀點(diǎn)也存在疑問(wèn)：因?yàn)樾袨榈目陀^事實(shí)完全相同，只因行為人是否誤信結(jié)果發(fā)生，來(lái)決定是否將行為分割為兩個(gè)行為，缺乏理由。
觀點(diǎn)三，將兩個(gè)行為視為一個(gè)行為，將支配行為的故意視為概括的故意，只成立一個(gè)故意殺人既遂。但這種觀點(diǎn)同樣存在疑問(wèn)：這一學(xué)說(shuō)有歪曲事實(shí)的嫌疑。
觀點(diǎn)四，將前后兩個(gè)行為視為一體，視為對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處理，只要因果關(guān)系的發(fā)展過(guò)程是在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系之內(nèi)，就成立一個(gè)故意殺人既遂。在這種場(chǎng)合，第一行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，即仍應(yīng)肯定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，而且現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲實(shí)現(xiàn)的結(jié)果完全一致，故應(yīng)以故意犯罪既遂論處。
注意：
第一，具體符合說(shuō)和法定符合說(shuō)并不適用于因果關(guān)系錯(cuò)誤，這兩種學(xué)說(shuō)適用于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤和打擊錯(cuò)誤。
第二，2010年案例分析要求考生答出刑法理論上的不同觀點(diǎn)，但在2009年之前只要求考生掌握其中的第4種觀點(diǎn)，即事前故意的情形以故意犯罪既遂處理。
例如（2007年試卷二第54題）劉某基于殺害潘某的意思將潘某勒昏，誤以為其已死亡，為毀滅證據(jù)而將潘某扔下懸崖。事后查明，潘某不是被勒死而是從懸崖墜落致死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A.劉某在本案中存在因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 B.劉某在本案中存在打擊錯(cuò)誤
C.劉某構(gòu)成故意殺人罪未遂與過(guò)失致人死亡罪 D.劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂
在本案中，劉某的殺害行為與被害人潘某的死亡之間介入了劉某自己的毀尸滅跡行為，這一介入行為從社會(huì)經(jīng)驗(yàn)角度看純屬正常，所以劉某的殺人行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，二者之間仍然具有因果關(guān)系。只不過(guò)這一因果發(fā)展進(jìn)程與行為人的主觀認(rèn)識(shí)并不完全一致，這屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤的問(wèn)題（事前故意）。但殺人故意的認(rèn)定只要求行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生死亡結(jié)果，所以劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂。本題正確答案為AD.
至于打擊錯(cuò)誤與因果關(guān)系錯(cuò)誤的區(qū)別則很明顯：打擊錯(cuò)誤是由于客觀行為的偏差，導(dǎo)致了其它結(jié)果的發(fā)生；因果關(guān)系錯(cuò)誤是實(shí)行行為與危害結(jié)果之間存在著與行為人主觀認(rèn)識(shí)并不完全相同的因果發(fā)展聯(lián)系，但沒有對(duì)象方面的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、也沒有因?yàn)樾袨槠顚?dǎo)致其它結(jié)果發(fā)生。
再如（2008年延考卷二第4題）甲意圖勒死乙，將乙勒昏后，誤以為乙已經(jīng)死亡。為毀滅證據(jù)，又用利刃將所謂的“尸體”分尸。事實(shí)上，乙并非死于甲的勒殺行為，而是死于甲的分尸行為。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪和過(guò)失致人死亡罪
B.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪、過(guò)失致人死亡罪和侮辱尸體罪
C.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪和侮辱尸體罪
D.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪
按照處理事前故意的因果關(guān)系錯(cuò)誤理論，甲的行為只成立故意殺人罪既遂。該題正確答案為D.
3）犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)，是指提前實(shí)現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。例如，甲準(zhǔn)備將乙的貴重物品搬至院墻外毀壞，但剛拿起貴重物品時(shí)，貴重物品從手中滑落而摔壞。
【經(jīng)典考題31】（2008年試卷二第3題）甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲的預(yù)備行為導(dǎo)致了乙死亡，僅成立故意殺人預(yù)備
B.甲雖已著手實(shí)行殺人行為，但所預(yù)定的實(shí)行行為（勒乙的脖子）并未實(shí)施完畢，故只能認(rèn)定為未實(shí)行終了的未遂
C.甲已著手實(shí)行殺人行為，應(yīng)認(rèn)定為故意殺人既遂
D.甲的行為是故意殺人預(yù)備與過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)從一重罪論處
解析： 本題主要考核犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)。
在本案中，甲本想實(shí)施第二個(gè)行為殺死乙，實(shí)際上甲在實(shí)施第一個(gè)行為的時(shí)候就導(dǎo)致了乙的死亡，相對(duì)于行為人的計(jì)劃來(lái)說(shuō)，危害結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)了，所以本案屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤中的犯罪構(gòu)成提前實(shí)現(xiàn)。
要認(rèn)定這種情況是否成立故意犯罪既遂，關(guān)鍵在于行為人在實(shí)施第一行為時(shí)，是否已經(jīng)著手實(shí)行，如果能對(duì)此得出肯定結(jié)論，則應(yīng)認(rèn)定為故意犯罪既遂，如果得出否定結(jié)論，則不能成立故意犯罪既遂，而是其他形態(tài)。
1.在本案中，甲給乙投放了較多的安眠藥，這一行為本身就有導(dǎo)致被害人死亡的急迫可能性，屬于殺人的實(shí)行行為。既然甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，這一行為在客觀上導(dǎo)致了乙的死亡，主觀上行為人又有殺人的故意，所以甲成立故意殺人罪既遂。至于因果發(fā)展進(jìn)程與行為人預(yù)想的不一致，這只是因果關(guān)系錯(cuò)誤的問(wèn)題，不影響故意殺人罪既遂的判斷，所以C選項(xiàng)正確。
2.A選項(xiàng)錯(cuò)誤，因?yàn)橥斗胚^(guò)多安眠藥的行為并非預(yù)備性，而是有導(dǎo)致他人死亡急迫可能性的實(shí)行行為（區(qū)分預(yù)備行為和實(shí)行行為并不是以行為人自己的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)，而要主要考慮行為本身的屬性），所以甲的行為不可能成立故意殺人罪預(yù)備。
3.B選項(xiàng)錯(cuò)誤。既然甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，并導(dǎo)致了死亡這一實(shí)害結(jié)果，加上甲有殺人故意，甲就成立故意殺人罪既遂。至于行為人原本打算的行為是否實(shí)現(xiàn)，不影響行為性質(zhì)的認(rèn)定。
4.D選項(xiàng)錯(cuò)誤。因?yàn)橐蚬P(guān)系是討論實(shí)行行為與危害結(jié)果之間引起與被引起的關(guān)系，如果沒有實(shí)行行為，那就無(wú)所謂因果關(guān)系。但如果實(shí)施了實(shí)行行位，就只能按照因果關(guān)系錯(cuò)誤的原理處理。
注意：如果只是預(yù)備行為導(dǎo)致了死亡結(jié)果，由于預(yù)備行為本身與死亡結(jié)果之間沒有因果聯(lián)系，二者分別屬于不同的案件，其行為成立故意殺人罪預(yù)備與過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合犯。例如妻子為殺害丈夫，準(zhǔn)備有毒咖啡打算等丈夫回家后給丈夫喝。在丈夫回家前，妻子去超市購(gòu)物。但在妻子回家前，丈夫提前回家喝了咖啡而死亡。由于妻子還沒有著手實(shí)行殺人行為（準(zhǔn)備有毒飲料并置于某場(chǎng)所，還沒有侵犯被害人生命的急迫可能性，只是預(yù)備行為），只能認(rèn)定為故意殺人罪預(yù)備與過(guò)失致人死亡的想象競(jìng)合犯。
本題正確答案為C.
2.抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成，即行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與所發(fā)生的事實(shí)跨越了不同的犯罪構(gòu)成（因而也被稱為不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤）。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括以下兩種情形：
（1）對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人誤把甲對(duì)象當(dāng)作乙對(duì)象加以侵害，但甲對(duì)象和乙對(duì)象體現(xiàn)不同的法益，分屬不同的犯罪構(gòu)成。
（2）打擊錯(cuò)誤，是指由于行為人本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對(duì)象與實(shí)際受害的對(duì)象不一致，而且這種不一致超出了同一的犯罪構(gòu)成范圍。
注意：抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤的情形，因?yàn)楹笳叱闪⒌那疤崾菍?shí)行行為與危害結(jié)果之間存在客觀因果關(guān)系。而實(shí)行行為與危害結(jié)果具有因果關(guān)系，就表明二者屬于同一個(gè)案件，行為人的行為只能成立一個(gè)故意犯罪既遂。這樣一來(lái)，也就不存在客觀事實(shí)和主觀內(nèi)容分別符合不同犯罪的客觀要件和主觀要件的問(wèn)題了。
抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則：在主客觀相統(tǒng)一原則基礎(chǔ)上，以法定符合說(shuō)為標(biāo)準(zhǔn)判斷故意的成立，即在主觀故意與客觀事實(shí)的法律評(píng)價(jià)相一致的范圍內(nèi)認(rèn)定是否成立故意犯罪。
抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤具體分為以下幾種情形：
（1）主觀上想犯輕罪，客觀上卻觸犯重罪，如果客觀事實(shí)在法律評(píng)價(jià)上包含輕罪的客觀事實(shí)，則按照輕罪的故意犯罪既遂處理。該種情形不可能成立重罪的故意犯罪既遂，因?yàn)樾袨槿藳]有認(rèn)識(shí)到重罪的客觀事實(shí)（但對(duì)重罪事實(shí)可能成立過(guò)失犯罪，屬于想象競(jìng)合犯）。
本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析：
1.故意、過(guò)失本身的判定?！瓣P(guān)于故意（罪過(guò)），下列說(shuō)法正確（錯(cuò)誤）的是”是常見的考法，其選項(xiàng)主要涉及故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，例如對(duì)行為、對(duì)象、身份、不存在違法阻卻事由的認(rèn)識(shí)問(wèn)題，有的選項(xiàng)也會(huì)考核在事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情形中故意是否成立問(wèn)題。過(guò)失犯罪的情形會(huì)涉及怎么理解“應(yīng)當(dāng)預(yù)見的內(nèi)容”。
2.故意、過(guò)失和意外事件的區(qū)分問(wèn)題。這一內(nèi)容基本上每年必考。命題方式有兩種：一是直接根據(jù)題干所給的案例判斷行為人的主觀心理狀態(tài)，二是根據(jù)案情判斷行為人構(gòu)成何種具體犯罪，其中罪名又直接牽涉故意、過(guò)失的區(qū)分。
3.事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。這一內(nèi)容每年必考，而且每年分值不少，基本保持5-7分之間。具體命題模式表現(xiàn)為：一是在事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤情形中罪名的判斷；二是判斷案件包含何種事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤；三是判斷按照不同學(xué)說(shuō)得出相應(yīng)的不同結(jié)論，例如在具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中，按照具體符合說(shuō)或者法定符合說(shuō)處理對(duì)象錯(cuò)誤、打擊錯(cuò)誤，事前故意的四種學(xué)說(shuō)等。
本節(jié)考點(diǎn)理論性很強(qiáng)，分值比重大，需要考生理解主客觀相統(tǒng)一原則的含義，做題時(shí)務(wù)必謹(jǐn)慎！
概述一：主觀責(zé)任與個(gè)人責(zé)任
根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，行為人要承擔(dān)刑事責(zé)任，不僅要求其客觀上實(shí)施了侵犯法益的行為，而且行為人在主觀上對(duì)于客觀的違法行為具有故意或者過(guò)失的心理聯(lián)系。這就是主觀責(zé)任的立場(chǎng)。
主觀責(zé)任不同于主觀歸罪。主觀歸罪是指行為人客觀上并無(wú)法益侵犯的行為，僅僅因?yàn)橹饔^上存在犯意就認(rèn)定其行為成立犯罪?，F(xiàn)代刑法理念堅(jiān)決摒棄主觀歸罪。
主觀責(zé)任不同于結(jié)果責(zé)任。結(jié)果責(zé)任是指行為人主觀上不存在故意或者過(guò)失的心理聯(lián)系，但由于實(shí)施了客觀違法的行為，并因此被認(rèn)定為犯罪的情形?，F(xiàn)代刑法理念堅(jiān)決摒棄結(jié)果責(zé)任。
現(xiàn)代刑法堅(jiān)持個(gè)人責(zé)任，即只有對(duì)客觀違法的行為具有故意或者過(guò)失心理聯(lián)系的人，才可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。其他無(wú)關(guān)的人不能承擔(dān)責(zé)任，即現(xiàn)代刑法堅(jiān)決摒棄團(tuán)體責(zé)任。
注意：犯罪過(guò)失中存在監(jiān)督過(guò)失的情形，這不同于團(tuán)體責(zé)任。參見監(jiān)督過(guò)失知識(shí)點(diǎn)。
概述二：罪過(guò)
行為人主觀責(zé)任的核心在于具備犯罪心理態(tài)度，而犯罪心理態(tài)度的基本內(nèi)容是故意和過(guò)失（二者合成罪過(guò)），此外還包括犯罪目的與動(dòng)機(jī)。
主客觀相統(tǒng)一原則具體表現(xiàn)為罪過(guò)與犯罪客觀要件之間的特定聯(lián)系：
1.罪過(guò)是對(duì)特定危害行為與特定危害結(jié)果的故意或者過(guò)失：行為人認(rèn)識(shí)的內(nèi)容或者應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)的內(nèi)容，都是構(gòu)成要件意義上的危害行為與危害結(jié)果，而非任何行為或者結(jié)果。即行為人認(rèn)識(shí)或者應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)的內(nèi)容是客觀構(gòu)成要件事實(shí)（即符合客觀構(gòu)成要件的事實(shí)），而非法律規(guī)定的構(gòu)成要件本身。
2.罪過(guò)必須表現(xiàn)在一定的危害行為中，罪過(guò)只能是行為時(shí)的心理態(tài)度，罪過(guò)的有無(wú)以及罪過(guò)的形式與內(nèi)容都應(yīng)以行為時(shí)為準(zhǔn)，而不以行為前或者行為后為準(zhǔn)。
3.我國(guó)刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過(guò)失犯罪為例外；任何過(guò)失行為必須導(dǎo)致法定的實(shí)害結(jié)果才能成立犯罪。既無(wú)故意，也無(wú)過(guò)失，屬于無(wú)罪過(guò)事件，不成立犯罪
4.當(dāng)客觀構(gòu)成要件事實(shí)與行為人主觀認(rèn)識(shí)內(nèi)容不一致時(shí)，屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，需要根據(jù)有關(guān)理論判斷是否存在故意。如果無(wú)法認(rèn)定故意，行為人對(duì)客觀內(nèi)容有過(guò)失的，可能成立過(guò)失犯罪（“過(guò)失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”）；否則，不成立犯罪。
做題時(shí)，如何認(rèn)定罪過(guò)形式，應(yīng)分三步走：
第一步：
行為人有沒有認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果可能發(fā)生
有 故意
他想不想讓危害結(jié)果發(fā)生
想：直接故意
無(wú)所謂：間接故意
過(guò)于自信的過(guò)失 不想：過(guò)于自信的過(guò)失
無(wú) 疏忽大意的過(guò)失
他該不該認(rèn)識(shí)到 該——疏忽大意的過(guò)失
意外事件 不應(yīng)該——意外事件
一、故意
【相關(guān)法條】
第十四條 明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
【知識(shí)要點(diǎn)】
故意，是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。犯罪故意由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是認(rèn)識(shí)因素，二是意志因素。
（一）犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素：明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。
犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素要求行為人認(rèn)識(shí)所有的客觀構(gòu)成要件事實(shí)，所以任何犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容都是特定的。這也是犯罪故意與作為一般心理活動(dòng)的故意的根本區(qū)別。
1.犯罪故意的一般認(rèn)識(shí)內(nèi)容
（1）對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)：明知自己行為的內(nèi)容、作用及其危害性質(zhì)。個(gè)別犯罪還要求認(rèn)識(shí)行為發(fā)生的特定時(shí)間、地點(diǎn)、方法。
注意：對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)不包括對(duì)行為違法性的認(rèn)識(shí)。但在特殊情況下，如果行為人由于不知法而不能認(rèn)識(shí)行為的社會(huì)意義與危害結(jié)果時(shí)，則不成立故意。這主要有兩類情況：
第一，因?yàn)椴恢婪傻拇嬖诙荒苷J(rèn)識(shí)行為的社會(huì)意義與危害結(jié)果。
例如，某種行為（如捕殺麻雀）歷來(lái)不被法律禁止，人們歷來(lái)不認(rèn)為該行為是危害行為，該行為的結(jié)果是危害結(jié)果；但后來(lái)國(guó)家頒布法律宣告禁止實(shí)施該行為（將麻雀列人國(guó)家保護(hù)的鳥類）；在這種情況下，如果行為人由于某種原因確實(shí)不知該法律，不知自己的行為是違法的，也就不可能明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因而不具備故意的認(rèn)識(shí)因素，不成立故意。這實(shí)際上是因?yàn)椴恢袨榈纳鐣?huì)意義與危害結(jié)果而不成立故意，
第二，由于誤解法律而不能認(rèn)識(shí)行為的社會(huì)意義與危害結(jié)果。
例如，司法機(jī)關(guān)對(duì)法律條文作了錯(cuò)誤解釋，而且該解釋具有法律效力，行為人根據(jù)該解釋實(shí)施了某種并沒有被該解釋視為犯罪的行為時(shí)，行為人沒有認(rèn)識(shí)到行為的形式違法性，因而也沒有認(rèn)識(shí)到行為的實(shí)質(zhì)違法性；即使法律的真義是禁止該行為，或者后來(lái)效力更高的有權(quán)解釋認(rèn)定該行為構(gòu)成犯罪，也不能追究行為人的故意犯罪責(zé)任。
此外還要注意兩種情形：一是如果行為人誤認(rèn)為自己實(shí)施的刑法所禁止的犯罪行為，其實(shí)該行為并未被刑法禁止。這種情形叫做幻覺犯，不構(gòu)成犯罪。二是行為人對(duì)自己實(shí)施的犯罪行為在罪名、罪數(shù)、量刑等方面有不正確的理解。這種情形不影響故意的成立，也不影響量刑。
如果行為人不可能認(rèn)識(shí)到行為的違法性時(shí)，或者說(shuō)不可避免地產(chǎn)生違法性的錯(cuò)誤時(shí)，行為人沒有責(zé)任，不成立犯罪。
例如（2008年試卷二第4題）甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復(fù)該行為合法。于是，甲實(shí)施該行為，但該行為實(shí)際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.由于違法性認(rèn)識(shí)不是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪
B.甲沒有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，所以不成立犯罪
C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過(guò)失犯罪
D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過(guò)失犯罪
在本案中，甲不知道謀行為是否違法，咨詢權(quán)威機(jī)關(guān)法院，法院正式書面答復(fù)帶行為合法。在這種情況下，甲不可能認(rèn)識(shí)到這種行為的違法性，所以甲主觀上沒有責(zé)任，不能成立犯罪。B選項(xiàng)說(shuō)法正確，ACD選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
（2）對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)。有的犯罪對(duì)行為對(duì)象有特殊要求，成立故意犯罪要求行為人認(rèn)識(shí)到該特定對(duì)象。
例如，窩藏罪的成立要求行為人明知自己所窩藏的是或者可能是犯罪的人，拐騙兒童罪的成立要求行為人明知自己拐騙的是或者可能是兒童，販賣毒品罪的成立要求行為人明知自己販賣的是或者可能是毒品，盜竊槍支罪要求行為人明知自己盜竊的是或者可能是槍支等等。
（3）對(duì)危害結(jié)果的認(rèn)識(shí)。即要求行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生某種危害結(jié)果（侵害結(jié)果與危險(xiǎn)結(jié)果）。對(duì)危害結(jié)果的明知包括明知危害結(jié)果必然發(fā)生與可能發(fā)生兩種情況；行為人所明知的是哪一種情況，應(yīng)以行為人自身的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)，不以客觀事實(shí)為準(zhǔn)。因果關(guān)系具體發(fā)展過(guò)程不是故意的獨(dú)立認(rèn)識(shí)內(nèi)容。
注意：在一些行為性質(zhì)相似，造成同樣后果的案件中，行為人對(duì)結(jié)果的認(rèn)識(shí)與否，直接決定了行為構(gòu)成何種性質(zhì)的犯罪，如故意傷害致死與故意殺人。
（4）對(duì)特定構(gòu)成身份的認(rèn)識(shí)。如果成立犯罪要求行為人客觀上具備特定的身份，當(dāng)行為人認(rèn)識(shí)到這種身份的存在還實(shí)施相應(yīng)行為，就進(jìn)一步表明行為人認(rèn)識(shí)到自己行為的危害性質(zhì)。
（5）對(duì)不存在違法阻卻事實(shí)的認(rèn)識(shí)。只有當(dāng)行為人認(rèn)識(shí)到客觀構(gòu)成要件事實(shí)，同時(shí)認(rèn)識(shí)到并無(wú)違法性阻卻事由時(shí)，才能確定行為人具有犯罪的故意，否則不能認(rèn)定故意（假想防衛(wèi)、假想避險(xiǎn)等不成立故意犯罪的原因就是因?yàn)樾袨槿苏J(rèn)為存在違法阻卻事實(shí)）。
注意：甲明知乙在假想防衛(wèi)而故意“幫助”乙時(shí)，甲成立故意的間接正犯。
2.對(duì)規(guī)范的構(gòu)成要件要素的認(rèn)識(shí)
在客觀上判斷規(guī)范的構(gòu)成要件要素，需要根據(jù)其他法律、社會(huì)價(jià)值觀念或者社會(huì)經(jīng)驗(yàn)加以判斷，這比起記述的構(gòu)成要件要素的判斷更為復(fù)雜。同樣，在判斷行為人是否認(rèn)識(shí)相應(yīng)的客觀構(gòu)成要件事實(shí)的時(shí)候，對(duì)記述的構(gòu)成要件要素地認(rèn)識(shí)通常容易判斷，但在判斷行為人是否認(rèn)識(shí)到規(guī)范的構(gòu)成要件要素事實(shí)的時(shí)候，卻有特殊的思路：不要求行為人認(rèn)識(shí)客觀要件本身，更不要求認(rèn)識(shí)到規(guī)范的術(shù)語(yǔ)本身，只要求行為人認(rèn)識(shí)到得出規(guī)范結(jié)論的事實(shí)本身。
（1）判斷行為人是否認(rèn)識(shí)到社會(huì)評(píng)價(jià)要素的思路：
不要求行為人了解規(guī)范概念的法律定義，只要求行為人認(rèn)識(shí)到刑法規(guī)范的保護(hù)所涉及的事實(shí)關(guān)系即可，或者說(shuō)，行為人以自己的認(rèn)識(shí)水平理解了具體化在規(guī)范概念中的立法者的評(píng)價(jià)即可。
例如販賣**物品罪的犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，不要求行為人認(rèn)識(shí)到**物品的概念，只要求行為人以自己的語(yǔ)言和經(jīng)驗(yàn)認(rèn)識(shí)到該物品的事實(shí)內(nèi)容（這一內(nèi)容在客觀上被評(píng)價(jià)為**物品）。此外，如果行為人不認(rèn)為其販賣的是**物品，也不認(rèn)為其販賣的是黃色物品、下流物品，但認(rèn)為一般人可能將其販賣的物品評(píng)價(jià)為**物品，客觀上販賣的確實(shí)是**物品時(shí)，可以認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了自己所販賣的是**物品。
（2）判斷行為人是否認(rèn)識(shí)到經(jīng)驗(yàn)法則的評(píng)價(jià)要素和法律的評(píng)價(jià)要素的思路
只要行為人認(rèn)識(shí)到作為評(píng)價(jià)基礎(chǔ)的事實(shí)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了規(guī)范的構(gòu)成要件要素。例如，只要行為人認(rèn)識(shí)到自己破壞的是正在使用的公共交通工具的關(guān)鍵部位，就能肯定其認(rèn)識(shí)到了公共危險(xiǎn)。
注意：不真正不作為犯中的作為義務(wù)，屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。行為人認(rèn)識(shí)到了自己的作為義務(wù)，才成立不作為犯罪。但是，只要行為人對(duì)產(chǎn)生作為義務(wù)的事實(shí)具有認(rèn)識(shí)，就應(yīng)認(rèn)定其對(duì)作為義務(wù)有認(rèn)識(shí)。
第一，只要甲明知自己的幼女掉人河中，就可以認(rèn)定其對(duì)作為義務(wù)具有認(rèn)識(shí)，其能夠救助卻不救助的行為成立故意犯罪。
第二，只要甲明知自己的幼女掉人河中，即使其誤以為自己沒有救助義務(wù)的，也應(yīng)認(rèn)為其對(duì)作為義務(wù)具有外行人的認(rèn)識(shí)，應(yīng)肯定故意的成立。
第三，如果甲誤以為掉人河中的是與自己無(wú)關(guān)的乙的幼女，因而沒有救助的，則因?yàn)槿狈σ?guī)范的構(gòu)成要件要素的認(rèn)識(shí)，而不成立故意犯罪（如果應(yīng)該認(rèn)識(shí)這一事實(shí)，可能成立過(guò)失犯罪）。
3.客觀上不需要認(rèn)識(shí)的內(nèi)容
第一，結(jié)果加重犯中的加重結(jié)果（不需要行為人認(rèn)識(shí)，但要求具有認(rèn)識(shí)的可能性）。
第二，客觀構(gòu)成要件中的“客觀的超過(guò)要素”。
注意：區(qū)分盜竊罪客觀條件中的“數(shù)額較大”和“多次盜竊的”性質(zhì)?！皵?shù)額較大”屬于客觀構(gòu)成要件要素，只有行為人認(rèn)識(shí)到“數(shù)額較大”才能成立盜竊罪；“多次盜竊的”屬于客觀的超過(guò)要素，成立盜竊罪不要求行為人認(rèn)識(shí)到這一事實(shí)。
例如，某果樹研究所投資40萬(wàn)元，歷經(jīng)10年培育研制葡萄新品種，一共種植110株，每株分別編號(hào)跟蹤研究，品名暫定P-6-2，特點(diǎn)是個(gè)大皮薄汁甜無(wú)籽，9月份為果實(shí)成熟期，對(duì)該品種的鑒定、驗(yàn)收定在2003年9月。但4名男子于2003年8月6日晚*進(jìn)入該研究所，偷摘了其中20株果實(shí)，導(dǎo)致整個(gè)研究鏈斷裂。4名男子沒有認(rèn)識(shí)到該葡萄的“價(jià)值”，沒有認(rèn)識(shí)到數(shù)額較大，所以不成立盜竊罪。
【經(jīng)典考題26】（2008年試卷二第2題）關(guān)于故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲明知自己的財(cái)物處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中，但不知此時(shí)的個(gè)人財(cái)物應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對(duì)客觀事實(shí)的認(rèn)識(shí)，故不成立盜竊罪
B.乙以非法占有財(cái)物的目的竊取軍人的手提包時(shí)，明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取，該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的，故不成立盜竊槍支罪
C.成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童
D.成立販賣毒品罪，不僅要求行為人認(rèn)識(shí)到自己販賣的是毒品，而且要求行為人認(rèn)識(shí)到所販賣的毒品種類
解析： 本題主要考核犯罪故意的認(rèn)定。
核心考點(diǎn)：犯罪故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容包括成立犯罪的所有客觀構(gòu)成要件事實(shí)。
（1）盜竊罪的對(duì)象是他人占有的財(cái)物，行為人的行為要成立盜竊罪，要求行為人認(rèn)識(shí)到財(cái)物屬于“他人占有”。對(duì)這一規(guī)范要素的認(rèn)識(shí)，不要求行為人在心理形成明確的觀念：該對(duì)象屬于“他人占有”。相反，只要求行為人認(rèn)識(shí)到導(dǎo)致他人占有的客觀事實(shí)即可。本案中，行為人只要認(rèn)識(shí)到自己的財(cái)產(chǎn)處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理、使用、運(yùn)輸中，就應(yīng)認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了該財(cái)產(chǎn)應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論，屬于他人占有，因?yàn)樵诳陀^上，正是根據(jù)“財(cái)產(chǎn)處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理、使用、運(yùn)輸中”這一事實(shí)認(rèn)定該財(cái)物屬于公共財(cái)產(chǎn)的范疇，當(dāng)然屬于他人占有。再如，乙的手機(jī)落在丙家中沙發(fā)下面，甲發(fā)現(xiàn)后將其私自拿走。甲只要認(rèn)識(shí)到手機(jī)是在丙的家中這一事實(shí)，就應(yīng)認(rèn)定行為人認(rèn)識(shí)到了手機(jī)屬于他人占有。所以，A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
注意：行為人只要認(rèn)識(shí)到屬于他人占有即可，不要求認(rèn)識(shí)到具體是誰(shuí)占有。此外，如果行為人認(rèn)識(shí)到自己的所有物在國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中，但以為可以隨時(shí)擅自取回該物便擅自取回該物。行為人沒有事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，即具備盜竊罪的故意，但存在法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不影響盜竊罪的成立。行為人沒有認(rèn)識(shí)到其所有物在國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中的，則屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不成立故意犯罪。
（2）在本案中，乙的行為成立盜竊槍支罪，主觀方面是間接故意心態(tài)，并且具有非法占有槍支的目的。一方面，乙對(duì)盜竊槍支的行為是間接故意的心理態(tài)度。盡管行為人乙直接的犯罪意圖是非法獲取他人財(cái)物，但在追求這一犯罪目的的同時(shí)，明知自己的行為可能盜竊他人槍支這一特定對(duì)象，仍然實(shí)施盜竊行為，之后發(fā)現(xiàn)果真盜竊了槍支。所以，乙有盜竊槍支罪的故意。另一方面，乙明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取，乙就意識(shí)到其行為可能達(dá)到“非法占有槍支”這一目標(biāo)，所以乙同樣存在非法占有槍支的目的。所以，B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
注意：本題實(shí)際上考核目的犯能否存在于間接故意犯罪當(dāng)中。三大本輔導(dǎo)用書對(duì)這個(gè)問(wèn)題堅(jiān)持了傳統(tǒng)觀點(diǎn)，即認(rèn)為目的犯不能存在于間接故意犯罪當(dāng)中。但命題老師們的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)不同于傳統(tǒng)理論，無(wú)論是張明楷教授還是周光權(quán)教授都堅(jiān)持認(rèn)為，目的犯同樣存在于間接故意犯罪當(dāng)中。所以，該題明顯以命題老師們的觀點(diǎn)為準(zhǔn)。
（3）猥褻兒童罪的對(duì)象是兒童，其犯罪故意的成立要求行為人認(rèn)識(shí)到對(duì)象是或者可能是兒童。所以，C選項(xiàng)說(shuō)法正確。
注意：刑法分則中類似的情形很多，即犯罪客觀要件如果對(duì)行為對(duì)象有特殊要求的，成立故意犯罪要求行為人認(rèn)識(shí)到行為對(duì)象的存在。
（4）販賣毒品罪的對(duì)象是毒品，成立販賣毒品罪當(dāng)然要求行為人認(rèn)識(shí)到販賣的對(duì)象是毒品。類似毒品這樣的客觀的記述的構(gòu)成要件要素，即使行為人不知道這一記述的概念本身，只要知道這一要素的形狀、機(jī)能、效果、法益侵害性時(shí)，也能認(rèn)定故意。例如，即使不知道“甲基苯丙胺”這一名稱，但知道其形狀、性質(zhì)，知道它是“濫用后會(huì)形成身體的、精神的依賴，可能對(duì)個(gè)人、社會(huì)帶來(lái)重大害惡的藥物”，就可以認(rèn)定故意。所以，對(duì)毒品這一對(duì)象的認(rèn)識(shí)，不要求認(rèn)識(shí)具體的種類、名稱，只要求認(rèn)識(shí)屬于毒品即可。D選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
注意：只要行為人知道對(duì)象是“毒品”，即使對(duì)種類有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的，例如客觀上販賣的是海洛因，但主觀上一直認(rèn)為販賣的是可卡因，這屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，無(wú)論根據(jù)什么學(xué)說(shuō)，都不影響販賣毒品罪故意的認(rèn)定。
本題正確答案為C.
【活學(xué)活用42】關(guān)于犯罪故意，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是（ ）
A.甲順手牽羊，將他人口袋里的一包餐巾紙（價(jià)值2元錢）拿走?；丶液蟀l(fā)現(xiàn)餐巾紙里面放著5顆鉆石（價(jià)值30萬(wàn)）。甲具有盜竊故意，成立盜竊罪。
B.行為人以為是尸體而實(shí)施**行為，但被害人當(dāng)時(shí)并未死亡。行為人沒有強(qiáng)*的故意，所以不構(gòu)成強(qiáng)*罪；且客觀上被害人并沒死亡，即本案不存在尸體，所以也不構(gòu)成侮辱尸體罪。
C.行為人錢某明知刑法禁止毀壞他人的財(cái)物，但他以為動(dòng)物不屬干刑法上的財(cái)物。于是將他人飼養(yǎng)的寵物殺害（價(jià)值20余萬(wàn)元）。由于本案中錢某不存在毀壞財(cái)物的故意，所以其行為不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。
D.甲明知自己的幼女掉人河中，但認(rèn)為自己沒有救助義務(wù)而沒有實(shí)施救助，后來(lái)被害人溺水而死。由于不真正不作為犯中的作為義務(wù)，屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素；行為人認(rèn)識(shí)到了自己的作為義務(wù)，才成立不作為犯罪。本案中甲沒有認(rèn)識(shí)到自己負(fù)有作為的救助義務(wù)，所以沒有犯罪故意，不成立故意殺人罪。
本題正確答案為ABCD
（二）犯罪故意的意志因素：希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生。
根據(jù)意志因素的不同表現(xiàn)，可以將故意分為直接故意和間接故意。
1.直接故意
行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生（必然發(fā)生或者可能發(fā)生）危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
2.間接故意
間接故意，是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度?！胺湃巍笔菍?duì)危害結(jié)果的一種聽之任之的態(tài)度：行為人明知自己的行為可能發(fā)生某種危害結(jié)果，既不是希望危害結(jié)果發(fā)生，也不是希望危害結(jié)果不發(fā)生，但仍然實(shí)施該行為，也不采取措施防止危害結(jié)果發(fā)生，而是聽任危害結(jié)果發(fā)生——結(jié)果發(fā)生與否，都不違背行為人的意志。例如，甲為了毀滅罪證，欲放火焚燒辦公室，雖然明知放火可能燒死正在值班的乙，但仍然放火，也沒有采取任何措施防止乙死亡，乙果真被燒死。甲對(duì)乙的死亡就是間接故意心態(tài)。
間接故意犯罪主要發(fā)生在以下三種情況：
（1）行為人為了實(shí)現(xiàn)某種非犯罪意圖面放任危害結(jié)果的發(fā)生，例如獵人甲為了擊中獵物而對(duì)可能擊中他人持放任態(tài)度。
（2）行為人為了實(shí)現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。這里又可以分為兩種情況：
一是為了追求某種危害結(jié)果而對(duì)同一對(duì)象可能造成的另一危害結(jié)果持放任態(tài)度。例如為了搶劫財(cái)物，對(duì)被害人實(shí)施暴力，對(duì)暴力導(dǎo)致他人死亡之放任態(tài)度。
二是對(duì)某一對(duì)象實(shí)施犯罪行為時(shí)，放任對(duì)另一對(duì)象造成危害結(jié)果。妻子為了毒殺丈夫，在丈夫的食物中投放毒藥，明知孩子可能分食食物，仍然放任孩子死亡。
（3）在瞬間情緒沖動(dòng)下，不計(jì)后果地實(shí)施危害行為，放任危害結(jié)果發(fā)生的情況。實(shí)踐中發(fā)生的突發(fā)性“捅刀子”案件，就屬于這一類。
（三）故意的認(rèn)定中應(yīng)該注意的幾個(gè)問(wèn)題
1.區(qū)分犯罪的故意與一般生活意義上的“故意”
犯罪故意表現(xiàn)為行為人對(duì)自己實(shí)施的危害行為及其危害結(jié)果的認(rèn)識(shí)與希望或者放任的態(tài)度，其內(nèi)容特定。而一般生活意義上的“故意”只是表明行為人有意識(shí)地實(shí)施某種行為。
例如，行為人進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)所具有的是一般生活意義上的“故意”，而非犯罪故意。
例如，行為人在黑暗中實(shí)施盜竊行為時(shí)，為了物色盜竊對(duì)象而劃火柴，結(jié)果造成火災(zāi)。行為人沒有放火罪的犯罪故意，只是一種日常生活意義上“故意”。
2.區(qū)分犯罪故意與目的或單純的認(rèn)識(shí)
犯罪故意是認(rèn)識(shí)因素與意志因素的有機(jī)統(tǒng)一：不能用認(rèn)識(shí)因素代替故意，也不能用意志因素代替故意。分則條文中“具有……目的”，不等于犯罪故意（否則會(huì)排除間接故意）；相應(yīng)地，如果用“認(rèn)識(shí)到……”代替故意，可能將過(guò)時(shí)歸入犯罪。例如，不能因?yàn)樾袨槿苏J(rèn)識(shí)到自己的駕駛行為違反了交通規(guī)則，就認(rèn)定其成立故意犯罪。
3.正確理解總則條文規(guī)定的“明知”與分則條文規(guī)定的“明知”的關(guān)系
總則上的“明知”是故意的一般構(gòu)成要素，分則上的“明知”是故意的特定構(gòu)成要素；只有具備分則中的“明知”，才能產(chǎn)生總則中的“明知”，但二者并不等同，分則中的“明知”只是總則中“明知”的前提。只要是故意犯罪，即使分則沒有“明知”的規(guī)定，也應(yīng)根據(jù)總則關(guān)于故意的規(guī)定，確定必須明知的事實(shí)。
注意：在個(gè)別情況下，分則的“明知”主要是作為總則中的過(guò)于自信過(guò)失的具體化而規(guī)定的，例如刑法第138條教育設(shè)施重大安全事故罪（第一百三十八條：明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施有危險(xiǎn)，而不采取措施或者不及時(shí)報(bào)告，致使發(fā)生重大傷亡事故的，對(duì)直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑）。
（四）事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
成立犯罪故意，要求行為人認(rèn)識(shí)到客觀構(gòu)成事實(shí)。如果行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容與客觀構(gòu)成事實(shí)不一致，就是事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，刑法理論需要判斷這種情形還能否認(rèn)定犯罪故意。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤分為具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤與抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
1.具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍，即行為人只是在某一犯罪構(gòu)成的范圍內(nèi)發(fā)生了對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，因而也被稱為同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯(cuò)誤。
對(duì)于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，存在具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)的分歧。具體符合說(shuō)認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)具體地相一致時(shí)，才成立故意的既遂犯。法定符合說(shuō)認(rèn)為，行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)，只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的，就成立故意的既遂犯。我國(guó)刑法理論采取法定符合說(shuō)。
（1）對(duì)象錯(cuò)誤
具體的事實(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人誤把甲對(duì)象當(dāng)作乙對(duì)象加以侵害，而甲對(duì)象與乙對(duì)象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容與客觀事實(shí)仍然屬于同一犯罪構(gòu)成的情況。
注意：誤把非犯罪對(duì)象當(dāng)作犯罪對(duì)象，或者相反，誤把犯罪對(duì)象當(dāng)作非犯罪對(duì)象而加以侵害的，屬于未遂犯和不能犯、過(guò)失與意外事件的問(wèn)題。
在對(duì)象錯(cuò)誤中，具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)的結(jié)論一致：該錯(cuò)誤不影響犯罪故意的成立，認(rèn)定為故意犯罪既遂。例如，甲誤把丙當(dāng)作乙殺害，無(wú)論根據(jù)具體符合說(shuō)還是法定符合說(shuō)，甲都成立故意殺人罪既遂。
注意：
第一，理論上有人主張，按照具體符合說(shuō)，甲成立對(duì)乙的故意殺人罪（未遂）與對(duì)丙的過(guò)失致人死亡罪。這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。按照具體符合說(shuō)，甲對(duì)丙實(shí)施了殺人行為，當(dāng)時(shí)甲在主觀上也是追求丙這個(gè)特定人的死亡，在具體的事實(shí)層面主客觀一致，所以甲成立故意殺人罪（既遂）一罪。甲對(duì)乙不可能成立故意殺人罪（未遂），因?yàn)榧讓?duì)乙根本沒有實(shí)施殺人的實(shí)行行為。
第二，同一犯罪構(gòu)成內(nèi)不同對(duì)象、不同行為方式的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不影響犯罪故意的成立，按照客觀內(nèi)容認(rèn)定犯罪事實(shí)。
【經(jīng)典考題27】（2002年試卷二第50題）黃某意圖殺死張某，當(dāng)其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時(shí)，即放火將值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。下列哪些判斷不符合黃某對(duì)李某死亡所持的心理態(tài)度？
A.間接故意 B.過(guò)于自信的過(guò)失 C.疏忽大意的過(guò)失 D.意外事件
解析： 本題主要考核具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤及其罪過(guò)心理的認(rèn)定。
在本案中，黃某誤把李某當(dāng)作張某予以殺害，屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，無(wú)論根據(jù)法定符合說(shuō)還是具體符合說(shuō)，都不影響故意殺人罪（既遂）的判斷。因?yàn)辄S某實(shí)施殺人行為之際，明知自己的行為可能導(dǎo)致值班室里面的被害人死亡，并希望該結(jié)果發(fā)生；盡管值班室中的值班者不是張某，由于任何人的生命都受到法律同等程度的保護(hù)，黃某當(dāng)時(shí)就是積極追求、希望里面的人死亡，所以，黃某的主觀心理態(tài)度表現(xiàn)為直接故意。ABCD四個(gè)選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的。
本題正確答案為ABCD.
【活學(xué)活用43】（2010年卷二第54題）甲與乙因情生仇。一日黃昏，甲持鋤頭路過(guò)乙家院子，見甲妻正在院內(nèi)與一男子說(shuō)話，以為是乙舉鋤就打，對(duì)方重傷倒地后遂發(fā)現(xiàn)是乙哥哥。甲心想，打傷乙哥哥也算解恨。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A.甲的行為屬于對(duì)象錯(cuò)誤，成立過(guò)失致人重傷罪
B.甲的行為屬于方法錯(cuò)誤，成立故意傷害罪
C.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意傷害（未遂）罪，對(duì)乙哥哥成立過(guò)失致人重傷罪
D.甲的行為不存在任何認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，理所當(dāng)然成立故意傷害罪
本題正確答案為ABCD.本題要點(diǎn)說(shuō)明：本案屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，成立故意傷害罪。
（2）打擊錯(cuò)誤
打擊錯(cuò)誤，也稱方法錯(cuò)誤，是指由于行為本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對(duì)象與實(shí)際受害的對(duì)象不一致的情況，但這種不一致仍然沒有超出同一犯罪構(gòu)成。
例如，甲舉槍射擊乙，但由于技術(shù)不好，沒有打中乙，卻打中了站在乙旁邊的丙。法定符合說(shuō)認(rèn)為該錯(cuò)誤不影響故意殺人罪（既遂）的成立；具體符合說(shuō)認(rèn)為成立對(duì)乙的故意殺人罪（未遂）與對(duì)丙的過(guò)失犯罪的想象競(jìng)合犯。
【經(jīng)典考題28】（2008年試卷二第54題）甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結(jié)果是將乙和丙都打死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A.根據(jù)具體符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪
B.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂
C.不管是根據(jù)具體符合說(shuō)，還是根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙與丙均成立故意殺人既遂
D.不管是根據(jù)具體符合說(shuō)，還是根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人既遂，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪
解析：本題主要考核具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤。
本案中，甲欲殺乙，對(duì)乙實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，但結(jié)果卻將乙和丙都打死，這屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤。
1.按照具體符合說(shuō)，在具體的事實(shí)層面，對(duì)乙的殺人行為和主觀認(rèn)識(shí)完全一致，所以成立故意殺人罪（既遂）；但對(duì)丙的死亡來(lái)說(shuō)，盡管甲的殺人行為客觀上導(dǎo)致了丙的死亡，但在具體的事實(shí)層面，甲并無(wú)對(duì)丙的殺人故意，只是應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到行為可能導(dǎo)致他人死亡，但由于疏忽大意而沒有認(rèn)識(shí)，所以對(duì)丙的死亡只有過(guò)失，即成立過(guò)失致人死亡罪。A選項(xiàng)正確。
2.按照法定符合說(shuō)，行為人在主觀上具有殺人故意，客觀上的殺人行為也導(dǎo)致他人死亡，二者在故意殺人罪的犯罪構(gòu)成內(nèi)是完全一致的，因而成立故意殺人罪既遂。但本案中甲的殺人行為導(dǎo)致了乙和丙的死亡，按照現(xiàn)在司法考試中采取的數(shù)故意說(shuō)，甲對(duì)乙和丙都成立故意殺人罪既遂，由于行為人只有一個(gè)行為，應(yīng)當(dāng)按照想象競(jìng)合犯以一罪處罰。B選項(xiàng)正確。
3.在打擊錯(cuò)誤的情形，按照具體符合說(shuō)和法定符合說(shuō)會(huì)得出不同的結(jié)論。C選項(xiàng)錯(cuò)誤。
注意：該選項(xiàng)如果改變案件為對(duì)象錯(cuò)誤的情形，就成為正確的選項(xiàng)。例如，甲誤把丙當(dāng)作乙加以殺害的情形，當(dāng)然選項(xiàng)本身也需要做相應(yīng)調(diào)整。
4.D選項(xiàng)中的結(jié)論是針對(duì)具體符合說(shuō)來(lái)說(shuō)的（當(dāng)然選項(xiàng)本身也需要做相應(yīng)調(diào)整），按照法定符合說(shuō)，不能得出該結(jié)論。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
本題正確答案為AB.
注意：
第一，具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)這兩種學(xué)說(shuō)在2008年司法考試之前沒有明確提出，之前的考題答案直接按照法定符合說(shuō)給出。2008年考題要求考生掌握兩種學(xué)說(shuō)及其結(jié)論，但從2009年之后，要求知道兩種學(xué)說(shuō)，并重點(diǎn)掌握法定符合說(shuō)的結(jié)論。
例如（2006年試卷二第52題）甲舉槍射擊乙，但因沒有瞄準(zhǔn)而擊中丙，致丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A.甲的行為屬于打擊錯(cuò)誤 B.甲的行為屬于同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
C.甲構(gòu)成故意殺人（既遂）罪 D.甲構(gòu)成故意殺人（未遂）罪與過(guò)失致人死亡罪
該題正確答案為ABC.甲的行為屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤，AB選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)是法定符合說(shuō)的結(jié)論，D選項(xiàng)是具體符合說(shuō)的結(jié)論。該題顯然是按照法定符合說(shuō)設(shè)計(jì)答案。
再如（2010年試卷二第54題）甲與乙因情生仇。一日黃昏，甲持鋤頭路過(guò)乙家院子，見甲妻正在院內(nèi)與一男子說(shuō)話，以為是乙舉鋤就打，對(duì)方重傷倒地后遂發(fā)現(xiàn)是乙哥哥。甲心想，打傷乙哥哥也算解恨。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？
A.甲的行為屬于對(duì)象錯(cuò)誤，成立過(guò)失致人重傷罪
B.甲的行為屬于方法錯(cuò)誤，成立故意傷害罪
C.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意傷害（未遂）罪，對(duì)乙哥哥成立過(guò)失致人重傷罪
D.甲的行為不存在任何認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，理所當(dāng)然成立故意傷害罪
該題正確答案為ABCD.本案中甲誤把乙哥哥當(dāng)作乙予以傷害，屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤。無(wú)論按照具體符合說(shuō)還是法定符合說(shuō)，甲都成立故意傷害罪。至于甲之后發(fā)現(xiàn)是本欲傷害的乙的哥哥，于是“甲心想，打傷乙哥哥也算解恨”，這一情節(jié)屬于犯罪之后的心態(tài)，根本不影響對(duì)先前行為的判斷。所以ABCD四個(gè)選項(xiàng)的說(shuō)法全部錯(cuò)誤。
第二，打擊錯(cuò)誤不同于我國(guó)傳統(tǒng)刑法理論中所謂的“手段錯(cuò)誤”。所謂手段錯(cuò)誤包含以下幾種情況：行為人所使用的手段本來(lái)會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，但行為人誤認(rèn)為不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果；或者行為人本欲使用會(huì)發(fā)生危害結(jié)果的手段，但由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而使用了不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果的手段；或者行為人所使用的手段不可能導(dǎo)致危害結(jié)果，但行為人誤認(rèn)為可以導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生。這幾種情形分別屬于過(guò)失犯、未遂犯與不能犯的問(wèn)題，與故意認(rèn)定中的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并不相同。
【活學(xué)活用44】甲為了報(bào)復(fù)與自己不和的鄰居乙，便用塑料注射器將毒藥注入乙種的一個(gè)冬瓜中。8天后，乙將該冬瓜摘回家中。次日，甲的女兒丙在乙家打牌后隨口說(shuō)了句：“今天晚上家里還沒有菜?！币冶銓⒃摱纤徒o了丙。丙及其丈夫、兒子吃后中毒。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ）
A.按照法定符合說(shuō)的原理，甲構(gòu)成故意殺人罪（既遂）
B.按照具體符合說(shuō)的原理，甲構(gòu)成故意殺人罪（未遂）與過(guò)失致人死亡罪，屬于想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰
C.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中打擊錯(cuò)誤的情形
D.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對(duì)象錯(cuò)誤的情形
本題正確答案為ABC
【活學(xué)活用45】A雇請(qǐng)甲、乙報(bào)復(fù)B，甲得知B在某小店打牌。于是，甲與乙商量，由甲帶三人從小店前面闖入，乙?guī)硕滦〉旰箝T，甲、乙等人分別攜帶槍支出發(fā)。甲先到達(dá)后，讓小店的C站起來(lái)，C說(shuō)：“我與你們無(wú)怨無(wú)仇，為什么要?dú)⑷?？”甲發(fā)現(xiàn)不是B就沒有殺C.甲剛離開后，C覺得可怕，就從小店后門回家，走出小店60米，乙?guī)У娜说竭_(dá)。乙以為C是從后店逃走的B，便近距離開槍，導(dǎo)致C死亡。此案應(yīng)如何處理？（ ）
A.A與甲、乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（既遂）的共同犯罪
B.A與乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（既遂），甲及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（未遂）
C.A與甲、乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（未遂）與過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合犯
D.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對(duì)象錯(cuò)誤的情形
本題正確答案為AD
（3）因果關(guān)系的錯(cuò)誤
所謂因果關(guān)系的錯(cuò)誤，是指行為人侵害的對(duì)象沒有錯(cuò)誤，但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)展過(guò)程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過(guò)程不一致，以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生的情況。
因果關(guān)系的錯(cuò)誤又可以分為三類：
1）狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，是指結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人對(duì)因果關(guān)系的發(fā)展所預(yù)見的進(jìn)程來(lái)實(shí)現(xiàn)的情況。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的具體樣態(tài)，而只要求認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果即可。所以，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤并不影響故意犯罪的成立。
【經(jīng)典考題29】（2007年試卷二第5題）甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏，見一黑影過(guò)來(lái)，以為是林某，便開槍射擊。黑影倒地后，甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明，甲的子彈并未擊中父親，其父親患有嚴(yán)重心臟病，因聽到槍聲后過(guò)度驚嚇?biāo)劳?。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂
B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂
C.甲構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪
D.甲對(duì)林某構(gòu)成故意殺人罪未遂，對(duì)自己的父親構(gòu)成過(guò)失致人死亡，應(yīng)擇一重罪處罰
解析： 本題主要考核具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤與因果關(guān)系錯(cuò)誤。
一方面，甲欲殺仇人林某，卻誤把自己的父親當(dāng)作林某予以殺害，這屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤種的對(duì)象錯(cuò)誤的情形。無(wú)論按照具體符合說(shuō)還是法定符合說(shuō)，甲都成立故意殺人罪既遂。
另一方面，甲打算開槍打死被害人，但被害人并非死于槍擊，而是由于心臟病嚇發(fā)死亡。這屬于被害人存在特殊體質(zhì)的情形，這種情形不影響因果關(guān)系的判斷，即甲的殺人行為與被害人的死亡之間存在因果關(guān)系。只是這一發(fā)展進(jìn)程與行為人預(yù)想的不同，屬于狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤的情形。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的進(jìn)程，只要認(rèn)識(shí)到行為可能導(dǎo)致危害結(jié)果即可。所以甲成立故意殺人罪既遂。
綜上，甲的行為成立故意殺人罪既遂，主張甲的行為成立故意殺人罪未遂、過(guò)失致人死亡罪或者對(duì)林某和自己的父親分別成立不同犯罪的說(shuō)法都是錯(cuò)誤的。A選項(xiàng)正確。
注意：
第一，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤的典型案例。
例如，甲以殺人故意砍傷乙，乙由于是血友病患者而流血不止死亡。
再如，甲為了使乙溺水死亡，而從橋上將乙推下，不想乙卻在墻墩上摔死。
又如，甲為了殺害站在懸崖邊上的乙，而向乙開槍射擊，不料乙受驚嚇?biāo)は聭已滤劳觥?BR> 第二，要認(rèn)定屬于狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，要求實(shí)行行為與危害結(jié)果之間在客觀上必須具有因果關(guān)系；如果實(shí)行行為與危害結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，那就無(wú)所謂錯(cuò)誤問(wèn)題。例如甲殺乙，乙在住院治療期間，被丙縱火燒死。由于甲的行為與死亡結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，因而不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤問(wèn)題。
本題正確答案為A.
2）事前故意（Weber的概括的故意），是指行為人誤認(rèn)為第一個(gè)行為已經(jīng)造成危害結(jié)果，出于其他目的實(shí)施了第二個(gè)行為，但實(shí)際上是第二個(gè)行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果發(fā)生的情況。例如甲以殺人故意對(duì)乙實(shí)施打擊，造成乙休克之后，甲以為乙已經(jīng)死亡，為了毀滅罪證，將乙扔到水里（掩埋、碎尸或者扔下懸崖等等），實(shí)際上乙是死于后一行為。刑法理論的通說(shuō)認(rèn)為，這種情況下，不影響故意犯罪的成立。
注意：與事前故意相聯(lián)系的是事后故意，即行為人沒有故意地實(shí)施了可能產(chǎn)生一定結(jié)果的行為后，才產(chǎn)生故意，其后放任事態(tài)的自然發(fā)展，導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生。例如，醫(yī)生開始動(dòng)手術(shù)后，對(duì)患者產(chǎn)生了殺人的故意，中途停止手術(shù)放置不管，導(dǎo)致患者死亡。這可以成立不作為犯罪。
【經(jīng)典考題30】（2010年卷四刑法案例分析題）趙某殺害錢某，以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔入河中。經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡。
趙某致錢某死亡的事實(shí)，在刑法理論上稱為什么？刑法理論對(duì)這種情況有哪幾種處理意見？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？
解析：
本案屬于典型的事前故意的情形。
刑法理論上對(duì)這種情況有四種處理意見，其中第四種觀點(diǎn)合理。
觀點(diǎn)一，行為人的第一行為成立故意殺人未遂，第二行為成立過(guò)失致人死亡罪；其中有人認(rèn)為成立想象競(jìng)合犯，有人主張成立數(shù)罪。但這種觀點(diǎn)存在疑問(wèn)：因?yàn)樾袨槿艘詺⑷说墓室鈿⒑α怂獨(dú)⒑Φ娜?，卻成立殺人未遂，違反了社會(huì)的一般觀念。
觀點(diǎn)二，如果在實(shí)施第二行為之際，對(duì)于死亡持未必的故意（或間接故意），則整體上成立一個(gè)故意殺人既遂；如果在實(shí)施第二行為之際，相信死亡結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，則成立故意殺人未遂與過(guò)失致人死亡罪。但這種觀點(diǎn)也存在疑問(wèn)：因?yàn)樾袨榈目陀^事實(shí)完全相同，只因行為人是否誤信結(jié)果發(fā)生，來(lái)決定是否將行為分割為兩個(gè)行為，缺乏理由。
觀點(diǎn)三，將兩個(gè)行為視為一個(gè)行為，將支配行為的故意視為概括的故意，只成立一個(gè)故意殺人既遂。但這種觀點(diǎn)同樣存在疑問(wèn)：這一學(xué)說(shuō)有歪曲事實(shí)的嫌疑。
觀點(diǎn)四，將前后兩個(gè)行為視為一體，視為對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處理，只要因果關(guān)系的發(fā)展過(guò)程是在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系之內(nèi)，就成立一個(gè)故意殺人既遂。在這種場(chǎng)合，第一行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，即仍應(yīng)肯定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，而且現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲實(shí)現(xiàn)的結(jié)果完全一致，故應(yīng)以故意犯罪既遂論處。
注意：
第一，具體符合說(shuō)和法定符合說(shuō)并不適用于因果關(guān)系錯(cuò)誤，這兩種學(xué)說(shuō)適用于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤和打擊錯(cuò)誤。
第二，2010年案例分析要求考生答出刑法理論上的不同觀點(diǎn)，但在2009年之前只要求考生掌握其中的第4種觀點(diǎn)，即事前故意的情形以故意犯罪既遂處理。
例如（2007年試卷二第54題）劉某基于殺害潘某的意思將潘某勒昏，誤以為其已死亡，為毀滅證據(jù)而將潘某扔下懸崖。事后查明，潘某不是被勒死而是從懸崖墜落致死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A.劉某在本案中存在因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 B.劉某在本案中存在打擊錯(cuò)誤
C.劉某構(gòu)成故意殺人罪未遂與過(guò)失致人死亡罪 D.劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂
在本案中，劉某的殺害行為與被害人潘某的死亡之間介入了劉某自己的毀尸滅跡行為，這一介入行為從社會(huì)經(jīng)驗(yàn)角度看純屬正常，所以劉某的殺人行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，二者之間仍然具有因果關(guān)系。只不過(guò)這一因果發(fā)展進(jìn)程與行為人的主觀認(rèn)識(shí)并不完全一致，這屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤的問(wèn)題（事前故意）。但殺人故意的認(rèn)定只要求行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生死亡結(jié)果，所以劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂。本題正確答案為AD.
至于打擊錯(cuò)誤與因果關(guān)系錯(cuò)誤的區(qū)別則很明顯：打擊錯(cuò)誤是由于客觀行為的偏差，導(dǎo)致了其它結(jié)果的發(fā)生；因果關(guān)系錯(cuò)誤是實(shí)行行為與危害結(jié)果之間存在著與行為人主觀認(rèn)識(shí)并不完全相同的因果發(fā)展聯(lián)系，但沒有對(duì)象方面的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、也沒有因?yàn)樾袨槠顚?dǎo)致其它結(jié)果發(fā)生。
再如（2008年延考卷二第4題）甲意圖勒死乙，將乙勒昏后，誤以為乙已經(jīng)死亡。為毀滅證據(jù)，又用利刃將所謂的“尸體”分尸。事實(shí)上，乙并非死于甲的勒殺行為，而是死于甲的分尸行為。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪和過(guò)失致人死亡罪
B.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪、過(guò)失致人死亡罪和侮辱尸體罪
C.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪和侮辱尸體罪
D.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪
按照處理事前故意的因果關(guān)系錯(cuò)誤理論，甲的行為只成立故意殺人罪既遂。該題正確答案為D.
3）犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)，是指提前實(shí)現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。例如，甲準(zhǔn)備將乙的貴重物品搬至院墻外毀壞，但剛拿起貴重物品時(shí)，貴重物品從手中滑落而摔壞。
【經(jīng)典考題31】（2008年試卷二第3題）甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.甲的預(yù)備行為導(dǎo)致了乙死亡，僅成立故意殺人預(yù)備
B.甲雖已著手實(shí)行殺人行為，但所預(yù)定的實(shí)行行為（勒乙的脖子）并未實(shí)施完畢，故只能認(rèn)定為未實(shí)行終了的未遂
C.甲已著手實(shí)行殺人行為，應(yīng)認(rèn)定為故意殺人既遂
D.甲的行為是故意殺人預(yù)備與過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)從一重罪論處
解析： 本題主要考核犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)。
在本案中，甲本想實(shí)施第二個(gè)行為殺死乙，實(shí)際上甲在實(shí)施第一個(gè)行為的時(shí)候就導(dǎo)致了乙的死亡，相對(duì)于行為人的計(jì)劃來(lái)說(shuō)，危害結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)了，所以本案屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤中的犯罪構(gòu)成提前實(shí)現(xiàn)。
要認(rèn)定這種情況是否成立故意犯罪既遂，關(guān)鍵在于行為人在實(shí)施第一行為時(shí)，是否已經(jīng)著手實(shí)行，如果能對(duì)此得出肯定結(jié)論，則應(yīng)認(rèn)定為故意犯罪既遂，如果得出否定結(jié)論，則不能成立故意犯罪既遂，而是其他形態(tài)。
1.在本案中，甲給乙投放了較多的安眠藥，這一行為本身就有導(dǎo)致被害人死亡的急迫可能性，屬于殺人的實(shí)行行為。既然甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，這一行為在客觀上導(dǎo)致了乙的死亡，主觀上行為人又有殺人的故意，所以甲成立故意殺人罪既遂。至于因果發(fā)展進(jìn)程與行為人預(yù)想的不一致，這只是因果關(guān)系錯(cuò)誤的問(wèn)題，不影響故意殺人罪既遂的判斷，所以C選項(xiàng)正確。
2.A選項(xiàng)錯(cuò)誤，因?yàn)橥斗胚^(guò)多安眠藥的行為并非預(yù)備性，而是有導(dǎo)致他人死亡急迫可能性的實(shí)行行為（區(qū)分預(yù)備行為和實(shí)行行為并不是以行為人自己的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)，而要主要考慮行為本身的屬性），所以甲的行為不可能成立故意殺人罪預(yù)備。
3.B選項(xiàng)錯(cuò)誤。既然甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，并導(dǎo)致了死亡這一實(shí)害結(jié)果，加上甲有殺人故意，甲就成立故意殺人罪既遂。至于行為人原本打算的行為是否實(shí)現(xiàn)，不影響行為性質(zhì)的認(rèn)定。
4.D選項(xiàng)錯(cuò)誤。因?yàn)橐蚬P(guān)系是討論實(shí)行行為與危害結(jié)果之間引起與被引起的關(guān)系，如果沒有實(shí)行行為，那就無(wú)所謂因果關(guān)系。但如果實(shí)施了實(shí)行行位，就只能按照因果關(guān)系錯(cuò)誤的原理處理。
注意：如果只是預(yù)備行為導(dǎo)致了死亡結(jié)果，由于預(yù)備行為本身與死亡結(jié)果之間沒有因果聯(lián)系，二者分別屬于不同的案件，其行為成立故意殺人罪預(yù)備與過(guò)失致人死亡罪的想象競(jìng)合犯。例如妻子為殺害丈夫，準(zhǔn)備有毒咖啡打算等丈夫回家后給丈夫喝。在丈夫回家前，妻子去超市購(gòu)物。但在妻子回家前，丈夫提前回家喝了咖啡而死亡。由于妻子還沒有著手實(shí)行殺人行為（準(zhǔn)備有毒飲料并置于某場(chǎng)所，還沒有侵犯被害人生命的急迫可能性，只是預(yù)備行為），只能認(rèn)定為故意殺人罪預(yù)備與過(guò)失致人死亡的想象競(jìng)合犯。
本題正確答案為C.
2.抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成，即行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與所發(fā)生的事實(shí)跨越了不同的犯罪構(gòu)成（因而也被稱為不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤）。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括以下兩種情形：
（1）對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人誤把甲對(duì)象當(dāng)作乙對(duì)象加以侵害，但甲對(duì)象和乙對(duì)象體現(xiàn)不同的法益，分屬不同的犯罪構(gòu)成。
（2）打擊錯(cuò)誤，是指由于行為人本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對(duì)象與實(shí)際受害的對(duì)象不一致，而且這種不一致超出了同一的犯罪構(gòu)成范圍。
注意：抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤的情形，因?yàn)楹笳叱闪⒌那疤崾菍?shí)行行為與危害結(jié)果之間存在客觀因果關(guān)系。而實(shí)行行為與危害結(jié)果具有因果關(guān)系，就表明二者屬于同一個(gè)案件，行為人的行為只能成立一個(gè)故意犯罪既遂。這樣一來(lái)，也就不存在客觀事實(shí)和主觀內(nèi)容分別符合不同犯罪的客觀要件和主觀要件的問(wèn)題了。
抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則：在主客觀相統(tǒng)一原則基礎(chǔ)上，以法定符合說(shuō)為標(biāo)準(zhǔn)判斷故意的成立，即在主觀故意與客觀事實(shí)的法律評(píng)價(jià)相一致的范圍內(nèi)認(rèn)定是否成立故意犯罪。
抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤具體分為以下幾種情形：
（1）主觀上想犯輕罪，客觀上卻觸犯重罪，如果客觀事實(shí)在法律評(píng)價(jià)上包含輕罪的客觀事實(shí)，則按照輕罪的故意犯罪既遂處理。該種情形不可能成立重罪的故意犯罪既遂，因?yàn)樾袨槿藳]有認(rèn)識(shí)到重罪的客觀事實(shí)（但對(duì)重罪事實(shí)可能成立過(guò)失犯罪，屬于想象競(jìng)合犯）。