為大家整理的《2013年司法考試法理學(xué)考點(diǎn):法律解釋和法律推理》,供大家學(xué)習(xí)參考!
一、法律解釋
1.法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定的說明。
1)法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。
2)法律解釋與具體案件密切相關(guān)。
3)法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。
4)法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。
2.法律解釋的種類:正式解釋和非正式解釋(即學(xué)理解釋);字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋。
一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋,是指由特定的國家機(jī)關(guān)或有解釋權(quán)的人對法律作出有約束力的解釋;非正式解釋也叫學(xué)理解釋,沒有法律上的效力。
二是字面解釋、擴(kuò)充解釋、限制解釋。這是根據(jù)解釋尺度而進(jìn)行的分類,字面解釋比較好理解,限制解釋就是比原意要窄,擴(kuò)充解釋就是比原意更寬,比如,《婚姻法》里父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù),子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù),這個"父母"、"子女"都要作一限制解釋,前一個子女應(yīng)該是未成年子女,后面的父母應(yīng)該是無勞動能力、失去自己生活來源的父母。
3.法律解釋的方法包括:文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。
第一,文義解釋,也稱文法解釋、文理解釋,即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點(diǎn)符號等,以便準(zhǔn)確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。
第二,歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規(guī)范產(chǎn)生、修改或廢止的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明,同時(shí)將新的法律規(guī)范同以往同類法律進(jìn)行對照、比較,以闡明法律的意義。強(qiáng)調(diào)依據(jù)立法史料,探求立法者在制定法律時(shí)所依據(jù)的事實(shí)、情勢、目的等來探知立法者意思。比如說我們現(xiàn)在要制定《中華人民共和國民法典》,當(dāng)時(shí)制定民法通則的時(shí)候?yàn)槭裁匆?guī)定那一條,當(dāng)時(shí)我們國家為什么不規(guī)定取得時(shí)效,我撿到一個東西,我藏了五年,這該歸我了吧,為什么《民法通則》不規(guī)定這些東西,那很多東西都要從歷史角度來考慮。當(dāng)然有些東西是從文化角度來進(jìn)行考慮的,發(fā)現(xiàn)有很多制度在中國缺乏道德基礎(chǔ),比如拾金不昧,從物的效用角度上講,限度利用物的價(jià)值的角度上,規(guī)定取得時(shí)效,撿到一分錢,藏到口袋里,過了二三天就是我的,但這在中國是非常困難的,所以撿到東西大家都是很尷尬,又怕別人來找我,又不敢踏實(shí)用。
第三,體系解釋。這也稱系統(tǒng)解釋,是指從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系,以及它在整個法律體系或某一法律部門中的地位與作用,同時(shí)聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義。這主要考慮到這個條文、整部法律在整個法律體系的位置,比如這條文是在《刑法》的總則部分還是在《刑法》的分則部分,在《刑法》的分則部分它又是在哪個章里面。
第四,目的解釋。目的解釋是指從法律的目的對法律所做的說明,根據(jù)立法意圖,解答法律條款。
有的公園規(guī)定:"禁止攀枝摘花。"此規(guī)定從法學(xué)的角度看,也可以解釋為:不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。
4.當(dāng)代中國的法律解釋體制
第一個立法解釋,當(dāng)代中國的法律解釋體制,我們的《立法法》稍微作了一些規(guī)定,一般認(rèn)為現(xiàn)在立法解釋是全國人大常委會的解釋,包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。
第二個司法解釋,包括人民法院的審判解釋、人民檢察院的檢察解釋。
第三個行政解釋,它是指國務(wù)院及其所屬部門在依法處理其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)時(shí),對有關(guān)法律和法規(guī)所作的解釋。它包括下列幾種情況:一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規(guī)如何具體應(yīng)用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實(shí)施細(xì)則中。另一種情況是指國務(wù)院及其所屬部門在行使職權(quán)時(shí)對自己制定的行政法規(guī)進(jìn)行解釋。
地方國家機(jī)關(guān)對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況:一是由地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋。凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的,由制定的省、直轄市、自治區(qū)人大常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。另一種情況是,凡屬地方性法規(guī)如何應(yīng)用的問題,由省、直轄市、自治區(qū)人民政府主管部門進(jìn)行解釋。
5.法律解釋的原則。法律解釋一般要堅(jiān)持合法性原則、合理性原則、客觀性原則
按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》,下列選項(xiàng)哪些不屬于有權(quán)解釋?
A.司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋;
B.國務(wù)院對憲法和法律的解釋;
C.全國人大常委會對憲法和法律的解釋;
D.法律專家對憲法和法律的解釋。
這題比較簡單,除C項(xiàng)以外,別的均為無權(quán)解釋。正確答案A、B、D
二、法律推理
(一)法律推理的涵義
法律推理就是在法律論辯中運(yùn)用法律理由的過程?;蛘哒f,是人們在有關(guān)法律問題的爭議中,運(yùn)用法律理由解決問題的過程。
(二)法律推理的特點(diǎn):
1.法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當(dāng)提供正當(dāng)理由。法律推理所要回答的問題主要是:規(guī)則的正確涵義及其有效性的問題,行為是否合法或是否正當(dāng)?shù)膯栴},當(dāng)事人是否擁有權(quán)利、是否應(yīng)有義務(wù)、是否應(yīng)負(fù)法律責(zé)任等問題。
2.法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。
3.法律推理是一種實(shí)踐理性。
法律推理的意義
一般認(rèn)為與實(shí)現(xiàn)司法公正有密切關(guān)聯(lián):(1)法律推理的規(guī)則與司法公正的要求是一致的;(2)法律推理的目標(biāo)與司法公正也是一致的;(3)法律推理是法治國家的要求;(4)法律推理它是通過職業(yè)自律實(shí)現(xiàn)司法公正的重要方法;(5)通過法律推理來保證裁判公正。
(三)法律推理的類型具有兩大類:
一是演繹推理和歸納推理;
演繹推理,也叫三段論的推理方式,是從一個共同概念聯(lián)系著的兩個性質(zhì)的判斷(大、小前提)出發(fā),推論出另一個性質(zhì)的判斷(結(jié)論)。
從哲學(xué)上來說,演繹推理是從一般到特殊的推理,歸納推理是從特殊到一般的推理。在法律適用過程中運(yùn)用歸納推理的典型是判例法制度。
二是辯證推理。演繹推理是大前提的推理,歸納推理是從特殊到一般的推理。辯證推理是實(shí)質(zhì)上的推理,實(shí)際價(jià)值取向上的推理。
1)辨證推理的涵義以及需要辨證推理的場合
辨證推理,即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評價(jià)或者在相互沖突的利益間進(jìn)行選擇的推理。在出現(xiàn)疑難案件的場合就需要辨證推理。疑難案件是指有關(guān)審理案件的法律規(guī)定難以確定或有關(guān)法律規(guī)定與案件事實(shí)都難以確定的的案件。包括四種情況:首先,法律規(guī)定本身的意義模糊;其次,出現(xiàn)了"法律空隙"或叫"法律漏洞",即在法律中對有關(guān)主題沒有直接的明文規(guī)定;再次,同一位階的法律規(guī)定之間有抵觸;最后,某些法律規(guī)定明顯嚴(yán)重落后于社會發(fā)展情勢,嚴(yán)重不公正。即出現(xiàn)通常所說的"合法"與"合理"的矛盾。在出現(xiàn)上述情況時(shí),在原有的法律修改之前或者新法律制定出來之前,一個法院在受理一個在它管轄范圍內(nèi)的案件時(shí),就需要辨證推理。
法律推理的基本方法包括演繹推理的方法;歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法?
A.法律規(guī)定本身的意義模糊
B.出現(xiàn)法律空隙或法律漏洞
C.同一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸
D.某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展
2)類比推理是常用的一種辨證推理方法。類比推理在法律適用過程中的公式大體上是:一個規(guī)則適用于甲案件;乙案件在實(shí)質(zhì)上與甲案件類似,因此,這個規(guī)則也可以適用于乙案件。
辨證推理的其他方法還有:司法解釋;論辯;勸說;推定;擬制。
三、法律解釋和法律推理的區(qū)別
1.法律解釋(對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明)和法律推理(在法律論辯中通過運(yùn)用法律理由,以理服人)所要完成的任務(wù)和對象不同。
2.法律解釋和法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理,能夠深化法律思維,從而保持法律職業(yè)的獨(dú)特性。
四、法律解釋和法律推理在法律實(shí)施中的意義
法律解釋和法律推理是法律實(shí)施的前提,法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確實(shí)施。
例1:法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋,根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定,下列哪些情況屬于我國人大常委會的解釋權(quán)限范圍?
A.法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確含義的;
B.法律規(guī)定業(yè)已修整需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的;
C.法律制定后出現(xiàn)新的情況需要明確使用法律依據(jù)的;
D.法律之間發(fā)生沖突需要裁決其效力優(yōu)先性的
答案:AC。
例2:法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系,法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。甲認(rèn)為:①法律職業(yè)的獨(dú)特性與其所特有的法律思維是分不開的;②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維;③法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為:①法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維;②通過進(jìn)行法律解釋和法律推理,能夠培養(yǎng)和深化法律思維,有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項(xiàng)的觀點(diǎn)是正確的?
A.甲的觀點(diǎn)①和②
B.甲的觀點(diǎn)①和乙的觀點(diǎn)②
C.甲的觀點(diǎn)③和乙的觀點(diǎn)①
D.甲的觀點(diǎn)②和乙的觀點(diǎn)②
【答 案】B
【知識點(diǎn)】法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維
【詳 解】法律思維是以法律規(guī)定為基礎(chǔ)的,因此說"法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維"是錯誤的。法律思維是抽象的,而法律解釋和法律推理是具體的,而不是相反,因此"法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律思維中"是錯誤的。因此,甲的觀點(diǎn)②和③都是錯誤的。
法律思維具體表現(xiàn)為法律解釋和法律推理。法律推理的方法包括形式推理(包括演繹推理和歸納推理)和辯證推理。因此,乙的觀點(diǎn)①也是錯誤的。
一、法律解釋
1.法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定的說明。
1)法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。
2)法律解釋與具體案件密切相關(guān)。
3)法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。
4)法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。
2.法律解釋的種類:正式解釋和非正式解釋(即學(xué)理解釋);字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋。
一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋,是指由特定的國家機(jī)關(guān)或有解釋權(quán)的人對法律作出有約束力的解釋;非正式解釋也叫學(xué)理解釋,沒有法律上的效力。
二是字面解釋、擴(kuò)充解釋、限制解釋。這是根據(jù)解釋尺度而進(jìn)行的分類,字面解釋比較好理解,限制解釋就是比原意要窄,擴(kuò)充解釋就是比原意更寬,比如,《婚姻法》里父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù),子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù),這個"父母"、"子女"都要作一限制解釋,前一個子女應(yīng)該是未成年子女,后面的父母應(yīng)該是無勞動能力、失去自己生活來源的父母。
3.法律解釋的方法包括:文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。
第一,文義解釋,也稱文法解釋、文理解釋,即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點(diǎn)符號等,以便準(zhǔn)確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。
第二,歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規(guī)范產(chǎn)生、修改或廢止的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明,同時(shí)將新的法律規(guī)范同以往同類法律進(jìn)行對照、比較,以闡明法律的意義。強(qiáng)調(diào)依據(jù)立法史料,探求立法者在制定法律時(shí)所依據(jù)的事實(shí)、情勢、目的等來探知立法者意思。比如說我們現(xiàn)在要制定《中華人民共和國民法典》,當(dāng)時(shí)制定民法通則的時(shí)候?yàn)槭裁匆?guī)定那一條,當(dāng)時(shí)我們國家為什么不規(guī)定取得時(shí)效,我撿到一個東西,我藏了五年,這該歸我了吧,為什么《民法通則》不規(guī)定這些東西,那很多東西都要從歷史角度來考慮。當(dāng)然有些東西是從文化角度來進(jìn)行考慮的,發(fā)現(xiàn)有很多制度在中國缺乏道德基礎(chǔ),比如拾金不昧,從物的效用角度上講,限度利用物的價(jià)值的角度上,規(guī)定取得時(shí)效,撿到一分錢,藏到口袋里,過了二三天就是我的,但這在中國是非常困難的,所以撿到東西大家都是很尷尬,又怕別人來找我,又不敢踏實(shí)用。
第三,體系解釋。這也稱系統(tǒng)解釋,是指從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系,以及它在整個法律體系或某一法律部門中的地位與作用,同時(shí)聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義。這主要考慮到這個條文、整部法律在整個法律體系的位置,比如這條文是在《刑法》的總則部分還是在《刑法》的分則部分,在《刑法》的分則部分它又是在哪個章里面。
第四,目的解釋。目的解釋是指從法律的目的對法律所做的說明,根據(jù)立法意圖,解答法律條款。
有的公園規(guī)定:"禁止攀枝摘花。"此規(guī)定從法學(xué)的角度看,也可以解釋為:不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。
4.當(dāng)代中國的法律解釋體制
第一個立法解釋,當(dāng)代中國的法律解釋體制,我們的《立法法》稍微作了一些規(guī)定,一般認(rèn)為現(xiàn)在立法解釋是全國人大常委會的解釋,包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。
第二個司法解釋,包括人民法院的審判解釋、人民檢察院的檢察解釋。
第三個行政解釋,它是指國務(wù)院及其所屬部門在依法處理其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)時(shí),對有關(guān)法律和法規(guī)所作的解釋。它包括下列幾種情況:一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規(guī)如何具體應(yīng)用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實(shí)施細(xì)則中。另一種情況是指國務(wù)院及其所屬部門在行使職權(quán)時(shí)對自己制定的行政法規(guī)進(jìn)行解釋。
地方國家機(jī)關(guān)對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況:一是由地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋。凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的,由制定的省、直轄市、自治區(qū)人大常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。另一種情況是,凡屬地方性法規(guī)如何應(yīng)用的問題,由省、直轄市、自治區(qū)人民政府主管部門進(jìn)行解釋。
5.法律解釋的原則。法律解釋一般要堅(jiān)持合法性原則、合理性原則、客觀性原則
按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》,下列選項(xiàng)哪些不屬于有權(quán)解釋?
A.司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋;
B.國務(wù)院對憲法和法律的解釋;
C.全國人大常委會對憲法和法律的解釋;
D.法律專家對憲法和法律的解釋。
這題比較簡單,除C項(xiàng)以外,別的均為無權(quán)解釋。正確答案A、B、D
二、法律推理
(一)法律推理的涵義
法律推理就是在法律論辯中運(yùn)用法律理由的過程?;蛘哒f,是人們在有關(guān)法律問題的爭議中,運(yùn)用法律理由解決問題的過程。
(二)法律推理的特點(diǎn):
1.法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當(dāng)提供正當(dāng)理由。法律推理所要回答的問題主要是:規(guī)則的正確涵義及其有效性的問題,行為是否合法或是否正當(dāng)?shù)膯栴},當(dāng)事人是否擁有權(quán)利、是否應(yīng)有義務(wù)、是否應(yīng)負(fù)法律責(zé)任等問題。
2.法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。
3.法律推理是一種實(shí)踐理性。
法律推理的意義
一般認(rèn)為與實(shí)現(xiàn)司法公正有密切關(guān)聯(lián):(1)法律推理的規(guī)則與司法公正的要求是一致的;(2)法律推理的目標(biāo)與司法公正也是一致的;(3)法律推理是法治國家的要求;(4)法律推理它是通過職業(yè)自律實(shí)現(xiàn)司法公正的重要方法;(5)通過法律推理來保證裁判公正。
(三)法律推理的類型具有兩大類:
一是演繹推理和歸納推理;
演繹推理,也叫三段論的推理方式,是從一個共同概念聯(lián)系著的兩個性質(zhì)的判斷(大、小前提)出發(fā),推論出另一個性質(zhì)的判斷(結(jié)論)。
從哲學(xué)上來說,演繹推理是從一般到特殊的推理,歸納推理是從特殊到一般的推理。在法律適用過程中運(yùn)用歸納推理的典型是判例法制度。
二是辯證推理。演繹推理是大前提的推理,歸納推理是從特殊到一般的推理。辯證推理是實(shí)質(zhì)上的推理,實(shí)際價(jià)值取向上的推理。
1)辨證推理的涵義以及需要辨證推理的場合
辨證推理,即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評價(jià)或者在相互沖突的利益間進(jìn)行選擇的推理。在出現(xiàn)疑難案件的場合就需要辨證推理。疑難案件是指有關(guān)審理案件的法律規(guī)定難以確定或有關(guān)法律規(guī)定與案件事實(shí)都難以確定的的案件。包括四種情況:首先,法律規(guī)定本身的意義模糊;其次,出現(xiàn)了"法律空隙"或叫"法律漏洞",即在法律中對有關(guān)主題沒有直接的明文規(guī)定;再次,同一位階的法律規(guī)定之間有抵觸;最后,某些法律規(guī)定明顯嚴(yán)重落后于社會發(fā)展情勢,嚴(yán)重不公正。即出現(xiàn)通常所說的"合法"與"合理"的矛盾。在出現(xiàn)上述情況時(shí),在原有的法律修改之前或者新法律制定出來之前,一個法院在受理一個在它管轄范圍內(nèi)的案件時(shí),就需要辨證推理。
法律推理的基本方法包括演繹推理的方法;歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法?
A.法律規(guī)定本身的意義模糊
B.出現(xiàn)法律空隙或法律漏洞
C.同一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸
D.某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展
2)類比推理是常用的一種辨證推理方法。類比推理在法律適用過程中的公式大體上是:一個規(guī)則適用于甲案件;乙案件在實(shí)質(zhì)上與甲案件類似,因此,這個規(guī)則也可以適用于乙案件。
辨證推理的其他方法還有:司法解釋;論辯;勸說;推定;擬制。
三、法律解釋和法律推理的區(qū)別
1.法律解釋(對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明)和法律推理(在法律論辯中通過運(yùn)用法律理由,以理服人)所要完成的任務(wù)和對象不同。
2.法律解釋和法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理,能夠深化法律思維,從而保持法律職業(yè)的獨(dú)特性。
四、法律解釋和法律推理在法律實(shí)施中的意義
法律解釋和法律推理是法律實(shí)施的前提,法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確實(shí)施。
例1:法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋,根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定,下列哪些情況屬于我國人大常委會的解釋權(quán)限范圍?
A.法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確含義的;
B.法律規(guī)定業(yè)已修整需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的;
C.法律制定后出現(xiàn)新的情況需要明確使用法律依據(jù)的;
D.法律之間發(fā)生沖突需要裁決其效力優(yōu)先性的
答案:AC。
例2:法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系,法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。甲認(rèn)為:①法律職業(yè)的獨(dú)特性與其所特有的法律思維是分不開的;②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維;③法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為:①法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維;②通過進(jìn)行法律解釋和法律推理,能夠培養(yǎng)和深化法律思維,有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項(xiàng)的觀點(diǎn)是正確的?
A.甲的觀點(diǎn)①和②
B.甲的觀點(diǎn)①和乙的觀點(diǎn)②
C.甲的觀點(diǎn)③和乙的觀點(diǎn)①
D.甲的觀點(diǎn)②和乙的觀點(diǎn)②
【答 案】B
【知識點(diǎn)】法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維
【詳 解】法律思維是以法律規(guī)定為基礎(chǔ)的,因此說"法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維"是錯誤的。法律思維是抽象的,而法律解釋和法律推理是具體的,而不是相反,因此"法律解釋和法律推理是抽象的,它具體體現(xiàn)在法律思維中"是錯誤的。因此,甲的觀點(diǎn)②和③都是錯誤的。
法律思維具體表現(xiàn)為法律解釋和法律推理。法律推理的方法包括形式推理(包括演繹推理和歸納推理)和辯證推理。因此,乙的觀點(diǎn)①也是錯誤的。

