2012司法考試卷四答案(網(wǎng)友版)
第一大題：公平正義是社會(huì)主義法治建設(shè)的根本目標(biāo)和價(jià)值追求。正義側(cè)重法律內(nèi)容，實(shí)踐結(jié)果的評(píng)價(jià); 公平是正義的外在生命，正義是公平的內(nèi)在靈魂。公平正義是立法、執(zhí)法和司法工作的生命線。立法是公 平正義的起點(diǎn)，司法是公平正義的最后一道防線。公平正義是社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本特征。第一，法律 面前人人平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時(shí)必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。 第二，合 法合理。合法就是合乎憲法和法律規(guī)定，它是任何組織或個(gè)人行為獲得支持的依據(jù)，合理就是合乎理性， 符合事物的內(nèi)在規(guī)律，它是任何組織或個(gè)人行為讓人尊重和信服的基礎(chǔ)。 第三，程序正當(dāng)。保障法律制 定的科學(xué)性，保證案件及時(shí)正確處理，確保公開、公平、公正、民主、效率、人權(quán)保障、權(quán)力制約與監(jiān)督 等價(jià)值目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。 第四，及時(shí)高效。及時(shí)高效要求以公平正義為前提和基礎(chǔ)，以最短的時(shí)間、以最 小的成本投入、最低的資源消耗實(shí)現(xiàn)程度的公平正義。
第二大題：1,應(yīng)定非國家工作人員受賄罪。因?yàn)槔钅碁榉菄夜ぷ魅藛T，利用職務(wù)便利收取賄賂，夠成非國家工作人員受賄罪。2，趙某及其父親都?jí)虺墒苜V罪，為共犯。因?yàn)橼w某父親代趙某收受他人賄賂，構(gòu)成受賄罪共犯，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。3，黃某于李某構(gòu)成詐騙罪，二人犯罪數(shù)額為50萬元。4，陳某和李某為盜竊罪未遂的共犯，李某單獨(dú)構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。因?yàn)殛惸辰趟衾钅潮I竊，李某實(shí)施故意毀壞財(cái)物行為屬于實(shí)行過限。5，不構(gòu)成，因?yàn)樾夏硾]有刑法上規(guī)定的救火義務(wù)。6，(1)如認(rèn)定有因果關(guān)系，理由有二：第一，因果關(guān)系的客觀性，本案中黃某的行為在客觀上導(dǎo)致范某的死亡;第二，因果關(guān)系未被阻斷，本案中范某從家取財(cái)行為沒有獨(dú)立的阻斷火把范某燒死。(2)如果不存在因果關(guān)系，原因是范某的取財(cái)行為獨(dú)立、異常致使范某死亡，與黃某放火無關(guān)
第三大題：
1、甲與乙借貸合同法律的關(guān)系，乙與丙存在擔(dān)保合同及委托代理法律關(guān)系。甲與丙存在買賣合同關(guān)系。
2、法律含義是乙對(duì)甲的債務(wù)全部承擔(dān)。乙不可以。因?yàn)楹贤哂邢鄬?duì)性。此時(shí)乙為債務(wù)人。
3、乙可以主張追償權(quán)。丙可以要求乙履行擔(dān)保合同的付款義務(wù)。
4、由乙主張權(quán)利。 主張履行代理合同的義務(wù)，因?yàn)橐冶g存在委托代理法律關(guān)系。
5、不構(gòu)成違紀(jì)。因?yàn)榉孔獾盅盒璧怯?，未辦理登記構(gòu)成根本違紀(jì)，張某行駛抗辯權(quán)。
6、乙可以主張物上代位權(quán)。
7、沒有影響。因?yàn)楦龑?duì)乙享有債權(quán)，而乙對(duì)賠償金享有抵押權(quán)，債權(quán)不可以對(duì)抗物權(quán)。
第四大題
1、 有效。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，除章程另有規(guī)定外，股東會(huì)決議經(jīng)有半數(shù)表決權(quán)的股東同意即可通過。
2、合同有效。鑫榮公司的內(nèi)部決議無能約束善意第三人。
3、有效。根據(jù)相關(guān)法律，辦理股權(quán)登記后，公司股東有權(quán)將股份質(zhì)押.
4、享有。其在入股公司時(shí)，股份所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了鑫榮公司，且經(jīng)過驗(yàn)資并辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。
5、丁與戊可以聯(lián)合請(qǐng)求人民法院結(jié)算公司。
第五大題：(1)甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。因?yàn)橛捎谇謾?quán)行為造成損害的由被告住所地和侵權(quán)行為發(fā)生地管轄。
(2)交通事故認(rèn)定書是書證，屬于理論上實(shí)物證據(jù)、間接證據(jù)、原始證據(jù);醫(yī)院診斷書、處方、藥費(fèi)和住院費(fèi)是書證，屬于理論上的實(shí)物證據(jù)、間接證據(jù)、傳來證據(jù)(因是復(fù)印件);視頻資料是視聽資料，屬于理論上的實(shí)物證據(jù)、直接證據(jù)、原始證據(jù)。
(3)存在問題。
依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認(rèn)定劉某受傷由王某所致，證據(jù)不足，劉某受傷與王某的行為不能證明有因果關(guān)系，法院運(yùn)用無依據(jù)的推斷作為判案依據(jù)明顯不當(dāng)。
法院沒有在判決中具體判明原被告各種承擔(dān)的具體數(shù)額。
對(duì)于劉某受傷留下后遺癥問題，法院沒有查清事實(shí)并作出說明，將對(duì)賠償數(shù)額的確定和責(zé)任分擔(dān)造成影響。
(4)存在問題。二審法院沒有維持一審法院的事實(shí)認(rèn)定，認(rèn)為是王某撞到劉某致傷，改變了一審的事實(shí)認(rèn)定，如果二審法院認(rèn)定一審事實(shí)不清，證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)依法撤銷原判，發(fā)回重審，而不能直接調(diào)查并改變對(duì)事實(shí)的認(rèn)定。
一審法院法院遺漏了應(yīng)當(dāng)查清的事實(shí)，即后遺癥的問題，所以二審法院應(yīng)當(dāng)以事實(shí)不清、證據(jù)不足發(fā)回重審
第六大題：
1、3個(gè)，包括：①向甲公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》②向乙公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》③強(qiáng)制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施。全都屬于受案范圍。
2、被告：市政府;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政行為的，做出原行政行為的機(jī)關(guān)為行政訴訟被告。
級(jí)別管轄：中級(jí)法院管轄;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，除特殊情況外，被告為縣級(jí)以上政府的，管轄法院應(yīng)為中級(jí)人民法院。
起訴期限：收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi);原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人不服復(fù)議決定
第七大題要點(diǎn)：
在本案中，李某的供述也就是李某交代的搶劫殺人的事實(shí)、李某的鞋子等物品屬于非法證據(jù)。其中，被告人李某的供述應(yīng)當(dāng)予以排除，被扣押的鞋子等物品應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或作出合理解釋，否則也應(yīng)當(dāng)予以排除。本案中，東湖市公安局、東湖市檢察院、東湖市中級(jí)法院都附有非法證據(jù)排除的義務(wù)。針對(duì)檢察院的指控，東湖市中級(jí)法院應(yīng)當(dāng)對(duì)李某搶劫殺人作出無罪判決，對(duì)李某如果構(gòu)成盜竊作出盜竊罪的判決。
第一大題：公平正義是社會(huì)主義法治建設(shè)的根本目標(biāo)和價(jià)值追求。正義側(cè)重法律內(nèi)容，實(shí)踐結(jié)果的評(píng)價(jià); 公平是正義的外在生命，正義是公平的內(nèi)在靈魂。公平正義是立法、執(zhí)法和司法工作的生命線。立法是公 平正義的起點(diǎn)，司法是公平正義的最后一道防線。公平正義是社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本特征。第一，法律 面前人人平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時(shí)必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。 第二，合 法合理。合法就是合乎憲法和法律規(guī)定，它是任何組織或個(gè)人行為獲得支持的依據(jù)，合理就是合乎理性， 符合事物的內(nèi)在規(guī)律，它是任何組織或個(gè)人行為讓人尊重和信服的基礎(chǔ)。 第三，程序正當(dāng)。保障法律制 定的科學(xué)性，保證案件及時(shí)正確處理，確保公開、公平、公正、民主、效率、人權(quán)保障、權(quán)力制約與監(jiān)督 等價(jià)值目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。 第四，及時(shí)高效。及時(shí)高效要求以公平正義為前提和基礎(chǔ)，以最短的時(shí)間、以最 小的成本投入、最低的資源消耗實(shí)現(xiàn)程度的公平正義。
第二大題：1,應(yīng)定非國家工作人員受賄罪。因?yàn)槔钅碁榉菄夜ぷ魅藛T，利用職務(wù)便利收取賄賂，夠成非國家工作人員受賄罪。2，趙某及其父親都?jí)虺墒苜V罪，為共犯。因?yàn)橼w某父親代趙某收受他人賄賂，構(gòu)成受賄罪共犯，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。3，黃某于李某構(gòu)成詐騙罪，二人犯罪數(shù)額為50萬元。4，陳某和李某為盜竊罪未遂的共犯，李某單獨(dú)構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。因?yàn)殛惸辰趟衾钅潮I竊，李某實(shí)施故意毀壞財(cái)物行為屬于實(shí)行過限。5，不構(gòu)成，因?yàn)樾夏硾]有刑法上規(guī)定的救火義務(wù)。6，(1)如認(rèn)定有因果關(guān)系，理由有二：第一，因果關(guān)系的客觀性，本案中黃某的行為在客觀上導(dǎo)致范某的死亡;第二，因果關(guān)系未被阻斷，本案中范某從家取財(cái)行為沒有獨(dú)立的阻斷火把范某燒死。(2)如果不存在因果關(guān)系，原因是范某的取財(cái)行為獨(dú)立、異常致使范某死亡，與黃某放火無關(guān)
第三大題：
1、甲與乙借貸合同法律的關(guān)系，乙與丙存在擔(dān)保合同及委托代理法律關(guān)系。甲與丙存在買賣合同關(guān)系。
2、法律含義是乙對(duì)甲的債務(wù)全部承擔(dān)。乙不可以。因?yàn)楹贤哂邢鄬?duì)性。此時(shí)乙為債務(wù)人。
3、乙可以主張追償權(quán)。丙可以要求乙履行擔(dān)保合同的付款義務(wù)。
4、由乙主張權(quán)利。 主張履行代理合同的義務(wù)，因?yàn)橐冶g存在委托代理法律關(guān)系。
5、不構(gòu)成違紀(jì)。因?yàn)榉孔獾盅盒璧怯?，未辦理登記構(gòu)成根本違紀(jì)，張某行駛抗辯權(quán)。
6、乙可以主張物上代位權(quán)。
7、沒有影響。因?yàn)楦龑?duì)乙享有債權(quán)，而乙對(duì)賠償金享有抵押權(quán)，債權(quán)不可以對(duì)抗物權(quán)。
第四大題
1、 有效。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，除章程另有規(guī)定外，股東會(huì)決議經(jīng)有半數(shù)表決權(quán)的股東同意即可通過。
2、合同有效。鑫榮公司的內(nèi)部決議無能約束善意第三人。
3、有效。根據(jù)相關(guān)法律，辦理股權(quán)登記后，公司股東有權(quán)將股份質(zhì)押.
4、享有。其在入股公司時(shí)，股份所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了鑫榮公司，且經(jīng)過驗(yàn)資并辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。
5、丁與戊可以聯(lián)合請(qǐng)求人民法院結(jié)算公司。
第五大題：(1)甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。因?yàn)橛捎谇謾?quán)行為造成損害的由被告住所地和侵權(quán)行為發(fā)生地管轄。
(2)交通事故認(rèn)定書是書證，屬于理論上實(shí)物證據(jù)、間接證據(jù)、原始證據(jù);醫(yī)院診斷書、處方、藥費(fèi)和住院費(fèi)是書證，屬于理論上的實(shí)物證據(jù)、間接證據(jù)、傳來證據(jù)(因是復(fù)印件);視頻資料是視聽資料，屬于理論上的實(shí)物證據(jù)、直接證據(jù)、原始證據(jù)。
(3)存在問題。
依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認(rèn)定劉某受傷由王某所致，證據(jù)不足，劉某受傷與王某的行為不能證明有因果關(guān)系，法院運(yùn)用無依據(jù)的推斷作為判案依據(jù)明顯不當(dāng)。
法院沒有在判決中具體判明原被告各種承擔(dān)的具體數(shù)額。
對(duì)于劉某受傷留下后遺癥問題，法院沒有查清事實(shí)并作出說明，將對(duì)賠償數(shù)額的確定和責(zé)任分擔(dān)造成影響。
(4)存在問題。二審法院沒有維持一審法院的事實(shí)認(rèn)定，認(rèn)為是王某撞到劉某致傷，改變了一審的事實(shí)認(rèn)定，如果二審法院認(rèn)定一審事實(shí)不清，證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)依法撤銷原判，發(fā)回重審，而不能直接調(diào)查并改變對(duì)事實(shí)的認(rèn)定。
一審法院法院遺漏了應(yīng)當(dāng)查清的事實(shí)，即后遺癥的問題，所以二審法院應(yīng)當(dāng)以事實(shí)不清、證據(jù)不足發(fā)回重審
第六大題：
1、3個(gè)，包括：①向甲公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》②向乙公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》③強(qiáng)制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施。全都屬于受案范圍。
2、被告：市政府;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政行為的，做出原行政行為的機(jī)關(guān)為行政訴訟被告。
級(jí)別管轄：中級(jí)法院管轄;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，除特殊情況外，被告為縣級(jí)以上政府的，管轄法院應(yīng)為中級(jí)人民法院。
起訴期限：收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi);原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人不服復(fù)議決定
第七大題要點(diǎn)：
在本案中，李某的供述也就是李某交代的搶劫殺人的事實(shí)、李某的鞋子等物品屬于非法證據(jù)。其中，被告人李某的供述應(yīng)當(dāng)予以排除，被扣押的鞋子等物品應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或作出合理解釋，否則也應(yīng)當(dāng)予以排除。本案中，東湖市公安局、東湖市檢察院、東湖市中級(jí)法院都附有非法證據(jù)排除的義務(wù)。針對(duì)檢察院的指控，東湖市中級(jí)法院應(yīng)當(dāng)對(duì)李某搶劫殺人作出無罪判決，對(duì)李某如果構(gòu)成盜竊作出盜竊罪的判決。