2012司法考試民法:民法的基本原則

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民法的基本原則,是民法及其經(jīng)濟基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn),是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。
    民法的基本原則,效力貫穿民法始終,體現(xiàn)了民法的基本價值,集中反映民事立法的目的和方針,對各項民法制度和民法規(guī)范起統(tǒng)帥和指導(dǎo)作用,是民事立法、執(zhí)法、守法及研究民法總的指導(dǎo)思想。確定民法的基本原則的意義在于:(1)民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則。(2)民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基本準(zhǔn)則。(3)民法的基本原則是法院解釋法律、補充法律漏洞的基本依據(jù)。(4)民法的基本原則,是解釋、研究民法的出發(fā)點。在我國現(xiàn)行的民事立法中,承認(rèn)的民法基本原則有:平等原則、意思自治原則、公平原則、誠實信用原則、禁止權(quán)利濫用、守法原則以及公序良俗原則。
    (一)平等原則
    平等原則,也稱為法律地位平等原則?!睹穹ㄍ▌t》第3條規(guī)定,當(dāng)事人在民事活動中的地位平等。平等原則是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標(biāo)志。平等原則是市場經(jīng)濟的本質(zhì)特征和內(nèi)在要求在民法上的具體體現(xiàn),是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項原則。平等原則主要體現(xiàn)在:(1)主體條件平等。即公民、法人取得民事主體資格的條件平等。(2)主體地位平等。所有公民享有平等的民事權(quán)利能力,任何人沒有特權(quán)。而且不論什么身份,在從事民事活動時地位平等。(3)法律保護平等。即法律適用平等?,F(xiàn)代社會,隨著在生活、生產(chǎn)領(lǐng)域保護消費者和勞動者的呼聲日益高漲,平等原則的內(nèi)涵正經(jīng)歷從單純謀求民事主體抽象的法律人格的平等,到兼顧在特定類型的民事活動中謀求當(dāng)事人具體法律地位平等的轉(zhuǎn)變。平等是指法律地位平等,并非現(xiàn)實的平等。因此實質(zhì)上只是競賽機會的平等,而非競賽結(jié)果的平等。
    平等原則還可以延伸出:“平等者之間無管轄”。故有:
    1.非經(jīng)他方同意不得為他方設(shè)定義務(wù)。
    2.對內(nèi)的權(quán)利限制不對抗不知情(善意)的第三人。
    (二)自愿原則
    自愿原則,在傳統(tǒng)民法理論中多稱意思自治原則。所謂自愿原則,是指法律確認(rèn)民事主體得自由地基于其意志進行民事活動的基本準(zhǔn)則。其基本理念是保障和鼓勵人們依照自己的意志參與市場交易,強調(diào)在經(jīng)濟行為中尊重當(dāng)事人的自由選擇,讓當(dāng)事人按照自己的意愿形成合理的預(yù)期。意思自治不僅反映在債法中,而且反映在物權(quán)法(處分自由)、繼承法(遺囑自由等)、婚姻法中(結(jié)婚自由、離婚自由),當(dāng)然最主要、最集中地反映在債法,尤其是合同法中。
    自愿原則的延伸:主體可以從事自甘冒險活動,但受公序良俗的限制;法律承認(rèn)習(xí)慣的效力時,受習(xí)慣的制約;約定必守。法律 敎育 網(wǎng)
    當(dāng)然,意思自治從來都不是絕對的、無限制的自由,即使是最看重意思自治原則的合同法,也可以看到有許多例外:
    1、對于合同的內(nèi)容,設(shè)一定法律上的限制,以縮小當(dāng)事人自由約定的范圍。即任意法規(guī)強行化。例如《合同法》第167條對于分期付款買賣中出賣人合同解除權(quán)的限制。
    2、已成立的合同的內(nèi)容,可以依法律原則的要求而變更。如《合同法》第54條關(guān)于可變更、可撤銷合同的規(guī)定。
    3、對于格式條款的限制。《合同法》第39條、第40條要求格式條款在適用時應(yīng)當(dāng)符合法律的特別規(guī)定。
    4、合同的強制訂立。這是私法公法化的一個重要體現(xiàn)。例如,在我國的郵政、電信、供用電、水、氣、熱力、交通運輸、醫(yī)療等領(lǐng)域存在的強制承諾義務(wù),在保險、運輸?shù)仍S多領(lǐng)域盛行的格式合同,都是對合同自由的限制。
    (三)公平原則
    公平原則是指民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認(rèn)的公平觀念從事民事活動,以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。我國《民法通則》第4條規(guī)定,民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。公平原則是正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)。作為自愿原則的有益補充,公平原則在市場交易中,為誠實信用原則和顯失公平規(guī)則樹立了判斷的基準(zhǔn)。但公平原則不能簡單地等同于等價有償,因為在民法上就一方給付與對方的對待給付之間是否公平,是否具有等值性,其判斷依據(jù)采用主觀等值原則,即當(dāng)事人主觀上愿意以此給付換取對待給付,即為公平合理,至于客觀上是否等值,在所不問。法律制度中,顯失公平制度、侵權(quán)法中公平歸責(zé)原則均體現(xiàn)了民法的這一原則。
    不適用公平原則的情況:執(zhí)行政府定價、政府指導(dǎo)價的交易;射幸交易行為:如賭石等行為;無償?shù)拿袷滦袨?,如贈與;身份行為。
    (四)誠實信用原則
    誠實信用原則是指從事民事活動的民事主體在行使權(quán)利和履行義務(wù)時必須意圖誠實、善意,行使權(quán)利不侵害他人與社會的利益,履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定,最終達到當(dāng)事人之間的利益、當(dāng)事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。誠實信用原則常被奉為“帝王條款”。《民法通則》第4條規(guī)定,民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。誠實信用原則是市場倫理道德準(zhǔn)則在民法上的反映,適用于全部民法領(lǐng)域。當(dāng)然誠實信用原則主要體現(xiàn)在《合同法》上?!逗贤ā飞系恼\實信用原則,體現(xiàn)在合同的全過程,包括合同成立前、合同履行中、合同履行后三個方面:
    1、合同成立前,根據(jù)《合同法》第42條、第43條的規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。如北京的甲向上海的乙發(fā)出要約,欲出售房屋一套,乙通知甲將于10日后前往北京看房。2日后,甲將該房屋賣給了丙,但沒有通知乙房屋已經(jīng)出售的事實,導(dǎo)致乙如期前往北京看房,造成乙一定的損失。此時雙方雖然沒有訂立合同,但由于甲沒有按照誠實信用原則履行告知義務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。法律||教育網(wǎng)
    2、合同履行中,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第60條的規(guī)定遵循誠實信用原則。例如,不得深夜叩門還錢或者在歹徒搶劫時還錢。再如,當(dāng)事人雖然未明確約定債務(wù)履行方式,仍不得用腳夾錢遞于他人鼻下還錢或者雨天擲信件于地上送信。
    3、合同履行完畢后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第92條的規(guī)定遵循誠信原則。如租賃關(guān)系終止后,房主應(yīng)容許承租人在一定期間內(nèi)在門前適當(dāng)?shù)胤綇堎N遷移啟事,以及他人問詢時房主有告知的義務(wù)。雇傭合同終止后,雇主應(yīng)受雇人的請求有開具服務(wù)證明書的義務(wù),而受雇人在離職后對于工作期間所接觸到的商業(yè)秘密有保密的義務(wù)。所有這些都體現(xiàn)了誠實信用原則。
    (五)禁止權(quán)利濫用原則
    所謂禁止權(quán)利濫用,是指民事主體不得以不正當(dāng)方式行使自己權(quán)利,以加害他人。我國《憲法》第51條規(guī)定:“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候,不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”。此條規(guī)定應(yīng)當(dāng)是我國禁止權(quán)利濫用的法律淵源。因為所有權(quán)利都是法律分配一部分社會利益給權(quán)利人的結(jié)果,雖然所有權(quán)利的行使都有可能使權(quán)利人以外的其他人受到損害,但是如果專以損害他人為目的的情形,當(dāng)然應(yīng)當(dāng)屬權(quán)利的濫用。禁止權(quán)利濫用原則與誠實信用原則密切相關(guān)、相輔相成。禁止權(quán)利濫用原則要求一切民事權(quán)利的行使,不能超過其正當(dāng)界限,一旦超過,即構(gòu)成濫用。 而這個正當(dāng)界限,就是誠實信用原則。禁止權(quán)利濫用原則包括明確權(quán)利范圍,在一定情況下并起到縮小權(quán)利行使范圍的作用。
    (六)公序良俗原則
    公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱。公序良俗原則是現(xiàn)代民法中一項重要的法律原則,是指一切民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會,它有維護國家社會一般利益及一般道德觀念的重要功能。尤其是其中的善良風(fēng)俗,在目前的司法實踐中發(fā)揮著巨大的作用。所謂善良風(fēng)俗,一般多指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德, 是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。同時與誠實信用原則中的道德不同,誠實信用原則中的道德多指在市場交易中的道德準(zhǔn)則,而善良風(fēng)俗則多指在婚姻、家庭等非交易領(lǐng)域范圍內(nèi)的道德準(zhǔn)則。在司法實踐中,對于某些表面上看似乎并無禁止性規(guī)定,但是有違基本社會道德準(zhǔn)則的行為,就可以適用這項基本解決作為裁判規(guī)范。司法實踐禁止遺棄、虐待老人,禁止有損人格尊嚴(yán)的約定或行為均體現(xiàn)了這一原則。
    能否作為裁判規(guī)范適用:并非所有的基本原則都可以作為裁判規(guī)范適用。適用標(biāo)準(zhǔn):缺乏具體的法律規(guī)則,填補法律漏洞或者法律規(guī)則的規(guī)定嚴(yán)重落后于社會現(xiàn)實或者辯證推理的情況下才能適用。