2012干警《專業(yè)綜合I》預(yù)測(cè)試卷(三)
一、單項(xiàng)選擇題(下列四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確的選項(xiàng)的字母涂黑。每題1分，共40分)
1.下列關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)正確的是( )。
A.正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的。應(yīng)當(dāng)以防衛(wèi)過(guò)當(dāng)罪定罪處罰
B.緊急避險(xiǎn)用于解決緊迫情況下合法利益之間的沖突
C.防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)形式通常是直接故意
D.事后防衛(wèi)屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)囊环N形式
2.根據(jù)刑法規(guī)定，在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是__。對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)__處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)___處罰。填入橫線處正確的一項(xiàng)是( )。
A.犯罪中止、免除、減輕
B.犯罪中止、減輕、從輕
C.犯罪未遂、免除、減輕
D.犯罪未遂、減輕、從輕
3.我國(guó)刑法對(duì)脅從犯的刑事責(zé)任的規(guī)定是( )。
A.應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰
B.可以減輕處罰或者免除處罰
C.可以從輕處罰或者減輕處罰
D.應(yīng)當(dāng)從輕處罰或者減輕處罰
4.通過(guò)對(duì)實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的犯罪人適用財(cái)產(chǎn)刑，剝奪其再次實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的資金，體現(xiàn)了刑罰的( )。
A.一般預(yù)防
B.特殊預(yù)防
C.法制教育
D.以上選項(xiàng)都不正確
5.下列關(guān)于我國(guó)刑法規(guī)定的罰金刑執(zhí)行方式的說(shuō)法不正確的是( )。
A.在判決指定的期限內(nèi)一次繳納
B.在判決指定的期限內(nèi)分期繳納
C.期滿不能繳納的，強(qiáng)制繳納
D.對(duì)于不能全部繳納罰金的，人民法院不再追繳
6.吳某在緩刑考驗(yàn)期間，私自跑到海南去經(jīng)商，檢察機(jī)關(guān)得知后，多次發(fā)函督促其迅速返回原籍，吳某不予理睬。對(duì)其應(yīng)該( )。
A.抓回原籍處以行政拘留
B.按脫逃罪論處
C.撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰
D.撤銷緩刑，按原判刑罰加重處罰
7.拖拉機(jī)廠電工張某自恃技術(shù)熟練在檢修電路時(shí)不按規(guī)定操作，造成電路著火，部分設(shè)備被燒毀損失十余萬(wàn)元，張某的行為構(gòu)成( )。
A.失火罪
B.玩忽職守罪
C.破壞集體生產(chǎn)罪
D.重大責(zé)任事故罪
8.被告人蘇某早上七八點(diǎn)的時(shí)候，騎著自行車將自己的小孩送到學(xué)校后回家，沿著京保公路良鄉(xiāng)段由北向南騎自行車行駛，行至村路口附近，準(zhǔn)備從西向東橫穿公路進(jìn)入村中，當(dāng)蘇某的自行車前輪已經(jīng)越過(guò)路中機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車的分道線時(shí)，適逢臧某駕駛摩托車由南向北行駛，因躲閃不及，摩托車的前輪撞在蘇某自行車中部，兩車均翻倒在地，摩托車倒地滑行六七米，蘇某被撞入路東排水溝里，腰椎骨粉碎性骨折，并造成下身癱瘓。而臧某頭部著地，造成重度顱腦損傷，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。關(guān)于該案的處理正確的是( )。
A.蘇某構(gòu)成交通肇事罪
B.蘇某屬于交通違規(guī)行為，但不構(gòu)成交通肇事罪
C.臧某的行為構(gòu)成交通肇事罪
D.臧某的行為屬于交通違規(guī)，但不構(gòu)成犯罪
9.甲原是某公司總經(jīng)理，年收入20萬(wàn)元。甲于1995年4月4日至18日，先后利用其個(gè)人持有的信用卡，共透支銀行款50萬(wàn)元。后甲于1995年5月19日至1998年10月7日，先后歸還透支款29萬(wàn)余元。由于其在1997年2月時(shí)被解除總經(jīng)理一職，收入銳減，雖經(jīng)銀行催還，仍有21萬(wàn)余元沒(méi)有歸還。甲的行為應(yīng)如何定性?( )
A.構(gòu)成詐騙罪
B.構(gòu)成惡意透支罪
C.構(gòu)成信用卡詐騙罪
D.不構(gòu)成犯罪，屬于借貸糾紛
10.某企業(yè)因產(chǎn)品出口得到國(guó)家出口退稅款300萬(wàn)元，后因產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題被國(guó)外客商退貨1/3。該企業(yè)隱瞞這一事實(shí)且未補(bǔ)繳應(yīng)繳的稅款100萬(wàn)元。該企業(yè)的行為構(gòu)成何罪?( )
A.騙取出口退稅罪
B.逃避追繳欠稅罪
C.逃稅罪
D.虛開(kāi)用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
11.B公司是一家生產(chǎn)兒童飲料和食品的民營(yíng)企業(yè)，生產(chǎn)多種兒童飲料。1998年年初，該公司總經(jīng)理潘某設(shè)計(jì)生產(chǎn)出無(wú)須插管和打開(kāi)瓶蓋，只要用手一擰就可以飲用的旋轉(zhuǎn)式吸管瓶蓋，這項(xiàng)設(shè)計(jì)于1999年3月31日獲得國(guó)家實(shí)用新型專利。由于其專利飲料瓶設(shè)計(jì)獨(dú)特新穎，新產(chǎn)品推向市場(chǎng)后供不應(yīng)求。A公司是一家食品飲料公司，見(jiàn)到B公司生產(chǎn)的飲料瓶設(shè)計(jì)新穎，便依照該樣式仿制，用到自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上。從1999年7月至2003年12月，該公司銷售利用仿制的飲料瓶包裝的兒童飲品1600萬(wàn)箱，嚴(yán)重?cái)D占了B公司的市場(chǎng)份額。對(duì)A公司的行為應(yīng)如何處理?( )
A.定假冒專利罪
B.定侵犯著作權(quán)罪
C.定非法經(jīng)營(yíng)罪
D.屬民事糾紛，不構(gòu)成犯罪
12.根據(jù)我國(guó)《刑法》的規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂履行合同的過(guò)程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪。下列哪種行為不符合上述條件，不構(gòu)成合同詐騙罪?( )
A.甲未經(jīng)盧某同意即用盧某名義簽訂合同
B.乙為取得對(duì)方當(dāng)事人的信任，要求自己在審計(jì)事務(wù)所工作的同學(xué)楊某為自己出具一份假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保
C.丙在簽訂合同后，攜帶對(duì)方當(dāng)事人的2000元定金逃匿
D.丁借用其他單位的公章和合同文本簽訂合同
13.下列情形中，不屬于《刑法》第263條規(guī)定的對(duì)搶劫罪加重法定刑的情形是( )。
A.在公共交通工具上搶劫的
B.搶劫致人重傷、死亡的
C.在辦公大樓搶劫的
D.入戶搶劫的
14.甲是國(guó)有保險(xiǎn)公司的工作人員，甲唆使配偶乙向自己所在的保險(xiǎn)公司投保，乙于是以虛假身份給自己的“私家車”投了全險(xiǎn)(事后查明乙根本就沒(méi)有“私家車”)，甲利用自己職務(wù)的便利，在不審查手續(xù)的情況下辦理了此項(xiàng)業(yè)務(wù)。事后半年，乙偽造了交通事故文件，向保險(xiǎn)公司索要賠償，甲再次利用職務(wù)便利辦理了賠付業(yè)務(wù)。甲的行為構(gòu)成( )。
A.保險(xiǎn)詐騙罪
B.國(guó)有公司人員濫用職權(quán)罪
C.貪污罪
D.保險(xiǎn)詐騙罪和貪污罪數(shù)罪并罰
15.王某為公安局治安隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)，與某歌廳老板李某是朋友，一次李某請(qǐng)王某吃飯，席間李某告知王某自己要請(qǐng)幾個(gè)小姐來(lái)“搞活”市場(chǎng)，就是害怕被查。王某說(shuō)沒(méi)關(guān)系，有事我頂著，不過(guò)收的錢(qián)我要提一點(diǎn)。李某同意。日后，群眾舉報(bào)該歌廳有容留賣*嫖娼活動(dòng)，王某接到舉報(bào)后立即通知李某，使其逃避處罰。王某的行為構(gòu)成( )。
A.幫助犯罪分子逃避處罰罪
B.包庇罪
C.容留賣*罪共犯
D.妨害公務(wù)罪
16.行為人以某種犯罪為常業(yè)，以犯罪所得為其主要生活來(lái)源或者生活腐化的來(lái)源，在較長(zhǎng)時(shí)問(wèn)內(nèi)反復(fù)多次實(shí)施某種犯罪。這在罪數(shù)理論上被稱為( )。
A.繼續(xù)犯
B.連續(xù)犯
C.慣犯
D.吸收犯
17.我國(guó)刑法對(duì)牽連犯的刑事責(zé)任方式的規(guī)定是( )。
A.按照數(shù)罪論處
B.按照一罪從重處罰
C.有的規(guī)定按照數(shù)罪論處，有的規(guī)定按照一罪從重處罰
D.沒(méi)有規(guī)定
18.進(jìn)口商寶諾公司(注冊(cè)地：中國(guó)廈門(mén)市)與出口商千祥公司(注冊(cè)地：英國(guó)倫敦)于1996年3月4日簽訂了一份進(jìn)口熱卷鋼板7500噸(總價(jià)值為225萬(wàn)美元)的買賣合同，約定起運(yùn)港為黑海港，目的港為中國(guó)鎮(zhèn)江。合同簽訂后寶諾公司于1996年7月1日依照約定申請(qǐng)銀行開(kāi)出了一份余額為60萬(wàn)美元增減5%、受益人為千祥公司的180天遠(yuǎn)期不可撤銷信用證，付款日為1997年1月14日。后目的港被改為福州馬尾。千祥公司在議付期內(nèi)向議付行交付全套單據(jù)，提走信用證項(xiàng)下資金。海運(yùn)提單上記載：“裝船日期為1996年6月26日，承運(yùn)船舶為舍勒公司(注冊(cè)地：意大利)所屬，永行公司(注冊(cè)地：香港)代理舍勒公司簽發(fā)，數(shù)量為l65捆?！毖b運(yùn)單據(jù)上載明貨物價(jià)值為64.85萬(wàn)美元。寶諾公司于1996年7月18 日向開(kāi)證行保證承兌并取得了整套轉(zhuǎn)運(yùn)單據(jù)。該開(kāi)證行于7月25日對(duì)外承兌。但輪船到港后，寶諾公司發(fā)現(xiàn)該船上并沒(méi)有提單上所記載的貨物。后查明，舍勒公司未委托永行公司為船舶代理，也沒(méi)有授權(quán)永行公司簽發(fā)提單;千祥公司串通永行公司偽造已裝船清潔提單及其他單證提交議付行，騙取貨款。千祥公司、永行公司的行為應(yīng)如何定性?( )
A.不構(gòu)成犯罪，屬民事糾紛
B.使用偽造、變?cè)旄诫S的單據(jù)、文件的方法進(jìn)行信用證詐騙
C.采用騙取信用證的方法進(jìn)行信用證詐騙
D.通過(guò)偽造虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保進(jìn)行合同詐騙
19.2003年10月13日晚，利辛縣春店鄉(xiāng)村民劉某因涉嫌故意傷害找到廣播電視局職工孫某。孫某便為劉某寫(xiě)了控告狀，在控告狀中捏造了主審法官馬某“開(kāi)車故意撞人，故意傷害、非法綁架、非法侵入他人住宅和公開(kāi)敲詐”等事實(shí)，要求追究主審法官馬某的刑事責(zé)任，后又安排劉某等人到法院、縣紀(jì)委等單位上訪。2003年11月11日，劉某被依法逮捕，其妻又找到孫某寫(xiě)控告狀，孫某在控告狀中分別捏造了“法院院長(zhǎng)徇私枉法、瀆職犯罪、指使手下將劉某腿打斷，非法關(guān)押”和縣紀(jì)委的劉某某“執(zhí)法犯法、上躥下跳、公開(kāi)包庇”等事實(shí)，并安排劉某之妻到市級(jí)有關(guān)機(jī)關(guān)上訪控告。孫某構(gòu)成何罪?( )
A.侮辱罪
B.誣告陷害罪
C.誹謗罪
D.妨害公務(wù)罪
20.關(guān)于貪污罪與挪用公款罪的犯罪主體，下列說(shuō)法不正確的是( )。
A.貪污罪的犯罪主體包括國(guó)家工作人員，挪用公款罪的犯罪主體是國(guó)家工作人員
B.貪污罪的犯罪主體包括村委會(huì)工作人員，挪用公款罪不包括村委會(huì)工作人員
C.貪污罪的犯罪主體包括受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，挪用公款罪的犯罪主體不包括這部分人員
D.貪污罪的犯罪主體范圍比挪用公款罪要大
21.企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由于自己的過(guò)錯(cuò)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)該如何處理?( )
A.企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任
B.法定代表人和其他工作人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任
C.法定代表人和其他工作人員與企業(yè)法人共同承擔(dān)民事責(zé)任
D.法定代表人和其他工作人員應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事責(zé)任，不足部分，由企業(yè)法人承擔(dān)補(bǔ)充民事責(zé)任
22.甲在某商場(chǎng)購(gòu)買的電視機(jī)在正常使用的過(guò)程中突然爆炸，致使甲面部多處受傷，則若其提起侵權(quán)訴訟，訴訟時(shí)效期限為( )。
A.2年
B.4年
C.6個(gè)月
D.1年
23.債務(wù)人將標(biāo)的物提存后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)?( )
A.債務(wù)人
B.債權(quán)人
C.提存部門(mén)
D.債務(wù)人和債權(quán)人共同承擔(dān)
24.下列不一定屬于要約邀請(qǐng)的是( )。
A.商業(yè)廣告
B.拍賣公告
C.招股說(shuō)明書(shū)
D.價(jià)目表
25.甲欲賣給乙、丙或丁一臺(tái)電視，價(jià)格500元。乙收到消息后沒(méi)有做任何表示和回應(yīng);丙收到消息后，當(dāng)即回復(fù)甲表示愿意購(gòu)買;丁直接將500元錢(qián)匯給甲。那么( )。
A.乙的行動(dòng)視為默示的承諾
B.丙的行為構(gòu)成承諾
C.丁沒(méi)有向甲作出回應(yīng)，因此其行為不屬于承諾
D.甲與乙、丙、丁之間的買賣合同關(guān)系均不成立
26.下列說(shuō)法不正確的是( )。
A.當(dāng)事人雙方協(xié)商一致可以變更合同
B.合同解除權(quán)人可以變更合同
C.法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)依照法律的規(guī)定
D.當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為合同沒(méi)有變更
27.法定合同解除權(quán)屬于( )。
A.形成權(quán)
B.抗辯權(quán)
C.支配權(quán)
D.請(qǐng)求權(quán)
28.甲欲搭乘乙公司的長(zhǎng)途汽車，因?yàn)闀r(shí)間緊迫，甲沒(méi)有買票即登上了汽車，甲表示上車后補(bǔ)票，汽車司機(jī)也同意了甲的做法。后由于司機(jī)駕駛失誤，發(fā)生車禍，甲受傷，此時(shí)甲還沒(méi)有補(bǔ)票。下列說(shuō)法正確的是( )。
A.乙公司無(wú)須向甲承擔(dān)賠償責(zé)任
B.甲有權(quán)要求乙公司承擔(dān)責(zé)任
C.甲的損失由其自己承擔(dān)
D.甲的損失應(yīng)該由司機(jī)承擔(dān)
29.甲廠與乙研究所訂立了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，合同未約定后續(xù)技術(shù)成果的分享辦法。一年后，乙研究所對(duì)原有技術(shù)進(jìn)行了改造，研制出新的技術(shù)。對(duì)于該技術(shù)，甲廠享有何種權(quán)利?( )
A.甲廠可以有償使用該技術(shù)
B.甲廠可以無(wú)償使用該技術(shù)
C.甲廠對(duì)該技術(shù)享有優(yōu)先受讓權(quán)
D.甲廠對(duì)該技術(shù)無(wú)任何權(quán)利
30.人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)，下列人身權(quán)利中，屬于公民身份權(quán)的是( )。
A.肖像權(quán)
B.姓名權(quán)
C.名譽(yù)權(quán)
D.親屬權(quán)
31.自然人姓名權(quán)的內(nèi)容不包括( )。
A.姓名決定權(quán)
B.姓名使用權(quán)
C.姓名變更權(quán)
D.姓名轉(zhuǎn)讓權(quán)
32.某醫(yī)院將該院近一年治愈的性病病人的名單刊登在自己制作的宣傳材料上并到處散發(fā)，以宣傳該醫(yī)院的醫(yī)治水平。該醫(yī)院的行為構(gòu)成( )。
A.侵害患者的隱私權(quán)
B.侵害患者的名譽(yù)權(quán)
C.侵害患者的姓名權(quán)
D.真實(shí)報(bào)道，不構(gòu)成侵權(quán)
33.老人王某80歲，親筆寫(xiě)下遺囑：“我所遺房屋兩間，全部歸小兒子王三繼承。兩個(gè)女兒都已經(jīng)嫁人，不再給她們留財(cái)產(chǎn)。”老人親筆簽名，記明年月日，不久老人去世。這份遺囑( )。
A.違反男女繼承權(quán)平等的原則
B.無(wú)見(jiàn)證人見(jiàn)證，無(wú)效
C.符合法律規(guī)定，有效
D.未經(jīng)公證，無(wú)效
34.繼承開(kāi)始的原因限于( )。
A.自然人死亡
B.買賣
C.分家析產(chǎn)
D.夫妻離婚
35.甲與乙均于l987年10月1日出生，甲己經(jīng)工作了，乙在初中讀書(shū)。2005年8月7日，甲、乙合伙打傷了乙的同學(xué)丙，致使丙花去醫(yī)療費(fèi)2萬(wàn)元。丙康復(fù)后，于2005年11月1日向法院起訴要求甲、乙賠償。下列說(shuō)法正確的是( )。
A.應(yīng)當(dāng)由甲賠償
B.應(yīng)當(dāng)由甲、乙共同賠償
C.應(yīng)當(dāng)由乙的父母和甲共同賠償
D.應(yīng)當(dāng)由甲的父母、乙的父母共同賠償
36.甲委托乙將一批生豬從河北運(yùn)往深圳，乙在押運(yùn)途中突患急病被送往醫(yī)院搶救，乙緊急委托了自已的同學(xué)丙暫時(shí)進(jìn)行照看，詳細(xì)告知了管理方法，并將此情況告知了甲，要求甲派人過(guò)來(lái)。甲派的人尚未趕到時(shí)，由于天氣太熱，二十多頭生豬熱死，此損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任?( )
A.應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)
B.應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)
C.應(yīng)當(dāng)由丙承擔(dān)
D.應(yīng)當(dāng)由甲、丙分擔(dān)
37.甲違章駕車，正常行走的行人乙為了躲避甲的車向路邊躲避，結(jié)果掉人了正在施工的排水溝中，該施工位并未設(shè)立任何警示標(biāo)志，乙胳膊摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)幾千元。對(duì)于乙的損失，應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)?( )
A.甲是造成乙受傷的根本原因，應(yīng)當(dāng)由甲賠償
B.施工單位未設(shè)立警示標(biāo)志具有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)由其賠償
C.為無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，甲和施工單位承擔(dān)，但應(yīng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)和原因力大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
D.為共同侵權(quán)行為，甲和施工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
38.甲公司欲賣給乙公司一批貨物，向乙發(fā)出要約書(shū)，乙公司接受了甲的報(bào)價(jià)，并傳真就該合同其他主要條款提出意見(jiàn)，甲公司完全接受。雙方根據(jù)協(xié)商內(nèi)容制定合同書(shū)，蓋章后交給乙公司，同時(shí)向乙公司交付了貨物，乙公司接受了履行，但因?yàn)橐夜痉ǘù砣顺霾睿贤瑫?shū)遲遲未簽。那么( )。
A.合同須自乙公司簽字蓋章之日起生效
B.合同自甲公司表示完全接受的通知到達(dá)乙公司時(shí)成立
C.合同自乙公司接受甲公司的報(bào)價(jià)時(shí)成立
D.合同以乙公司接受甲公司的履行的時(shí)間為合同成立時(shí)間
39.法人的法定代表人超越權(quán)限訂立合同的行為，一般情況下，該代表行為( )。
A.有效
B.視為有效
C.無(wú)效
D.經(jīng)追認(rèn)有效
40.在客運(yùn)合同中，承運(yùn)人擅自變更運(yùn)輸工具而提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的( )。
A.可以加收票款
B.旅客不交付加收票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸
C.不應(yīng)當(dāng)加收票款
D.應(yīng)根據(jù)旅客的要求退票
二、多項(xiàng)選擇題(下列四個(gè)備選項(xiàng)中有二至四個(gè)選項(xiàng)是正確的。請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑，多選或者少選不得分。每題2分，共20分)
41.我國(guó)刑罰中的剝奪政治權(quán)利，是指剝奪( )。
A.選舉權(quán)和被選舉權(quán)
B.擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利
C.擔(dān)任國(guó)有企事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利
D.言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利
42.下列備選答案中屬于絕對(duì)確定的法定刑的有( )。
A.處有期徒刑15年
B.處死刑
C.處無(wú)期徒刑
D.處5年以上有期徒刑
43.下列屬于彈性刑罰裁量情節(jié)的有( )。
A.對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰
B.犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰
C.又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰
D.已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰
44.以下哪些被告人構(gòu)成累犯?( )
A.甲犯盜竊罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第四年又犯強(qiáng)*罪
B.乙犯間諜罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第二年又犯搶劫罪
C.丙犯盜掘古文化遺址、古墓葬罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第三年又犯故意殺人罪
D.丁犯故意傷害罪被判有期徒刑20年，執(zhí)行11年后假釋，假釋后的第七年又犯詐騙罪
45.下列關(guān)于假釋的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的?( )
A.對(duì)于因殺人、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋;當(dāng)他們被減刑后，如果剩余刑期低于10年有期徒刑，則可以假釋
B.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照先并后減的方法再實(shí)行數(shù)罪并罰
C.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，遵守了各種相關(guān)規(guī)定，沒(méi)有再犯新罪，也沒(méi)有發(fā)現(xiàn)以前還有其他罪沒(méi)有判決的，假釋考驗(yàn)期滿，剩余刑罰就不再執(zhí)行
D.被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，如果符合假釋條件的，可以假釋，如果有特殊情況，經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制
46.下列屬于書(shū)面形式的合同是( )。
A.合同書(shū)
B.信件
C.電話
D.電子郵件
47.人身傷亡保險(xiǎn)合同屬于( )。
A.要式合同
B.實(shí)踐合同
C.射幸合同
D.格式合同
48.下列哪些屬于對(duì)要約作出實(shí)質(zhì)性變更?( )
A.有關(guān)合同標(biāo)的質(zhì)量的變更
B.有關(guān)合同的履行期限和履行地點(diǎn)的變更
C.有關(guān)合同價(jià)款或者報(bào)酬的變更
D.有關(guān)合同解決爭(zhēng)議方法的變更
49.下列有關(guān)要約撤回和撤銷的表述，正確的是( )。
A.要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前到達(dá)受要約人
B.要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)與要約同時(shí)到達(dá)受要約人
C.要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人
D.要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約人收到承諾通知之前到達(dá)受要約人
50.以下各項(xiàng)中，不必然導(dǎo)致繼承權(quán)喪失的是( )。
A.故意殺害被繼承人的
B.為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的
C.虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的
D.偽造、篡改或者銷毀遺囑的
三、簡(jiǎn)答題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上，每題6分，共24分)
51 .犯罪未遂的構(gòu)成特征有哪些?
52.簡(jiǎn)述假釋犯在考驗(yàn)期內(nèi)不同表現(xiàn)的法律后果。
53.簡(jiǎn)述合同的形式。
54.簡(jiǎn)述贈(zèng)與合同的終止。
四、辨析題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上，每題8分，共16分)
55.試從刑罰的目的角度，對(duì)于情節(jié)輕微不需要判處刑罰的犯罪分子，可以免予刑事處罰的合理性進(jìn)行辨析。
56.“表見(jiàn)代理是有權(quán)代理”——請(qǐng)運(yùn)用民法學(xué)的知識(shí)和理論對(duì)其加以辨析。
五、法條分析題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)位置上，要求符合立法原意和刑法理論。每題10分，共20分)
57.《刑法》第313條規(guī)定：“對(duì)人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金?！?BR> 試說(shuō)明：(1)本條所規(guī)定的罪名和罪狀的描述類型;(2)本條所規(guī)定的犯罪構(gòu)成特征。
58.《中華人民共和國(guó)民法通則》第58條規(guī)定下列民事行為無(wú)效：(1)無(wú)民事行為能力人實(shí)施的;(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的;(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的;(4)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的;(5)違反法律或者社會(huì)公共利益的;(6)經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的;(7)以合法形式掩蓋非法目的的。無(wú)效的民事行為，從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力。試分析該條法律規(guī)定。
六、案例分析題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上。每題15分，共30分)
59.曾經(jīng)在某化工廠工作的甲辭職后，為銷售自己組織生產(chǎn)的產(chǎn)品，于2000年1月成立了，“A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司”。該公司以其生產(chǎn)的重油膨化劑在摻水使用時(shí)可以節(jié)油20%以上為由騙取購(gòu)貨方信任，銷售其偽劣產(chǎn)品，先后向多家單位銷售重油膨化劑100余噸，違法所得近400萬(wàn)元。經(jīng)查，甲所在公司所售產(chǎn)品根本達(dá)不到其許諾的基本使用性能，熱值低，發(fā)熱量隨著摻水量的增加而成比例下降，無(wú)節(jié)油效果。
此外，司法機(jī)關(guān)還查明：甲開(kāi)辦的A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司于2001年12月底繳納稅款50萬(wàn)元后，編造虛假材料騙取出13退稅款120萬(wàn)元。
問(wèn)：(1)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪還是詐騙罪?
(2)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司騙取出口退稅款的行為應(yīng)如何處理?
(3)本案屬于單位犯罪還是自然人甲犯罪?
60.王某是一個(gè)工人，但一直想做服裝生意并與多家經(jīng)銷商聯(lián)系但均未成功。某日他看到一個(gè)專門(mén)經(jīng)營(yíng)運(yùn)動(dòng)服銷售的A公司尋找連鎖店經(jīng)營(yíng)人，于是就根據(jù)該廣告所注明的地址前去實(shí)地考察，經(jīng)過(guò)考察后王某認(rèn)為該公司的運(yùn)動(dòng)服兼具時(shí)裝和運(yùn)動(dòng)性質(zhì)，很適合正悄然興起的運(yùn)動(dòng)風(fēng)，并且對(duì)開(kāi)店資本、環(huán)境等方面都很滿意。只是自己手頭錢(qián)不是太足，于是與A公司負(fù)責(zé)人商量，希望能夠由A公司先發(fā)兩批貨，到第三批時(shí)再交前兩批的服裝費(fèi)。A公司負(fù)責(zé)人為了吸引王某加入，遂滿口答應(yīng)，并許諾只要王某選好了店址，公司經(jīng)過(guò)調(diào)查符合公司的要求，就可以簽合同進(jìn)行裝修了，王某負(fù)責(zé)裝修費(fèi)用，A公司可以提供技術(shù)和人力上的支持，按該專賣店的統(tǒng)一規(guī)格給王某的店子裝修。王某于是請(qǐng)了一個(gè)月的假，四處奔波，終于尋找到了合適的店址，A公司派人調(diào)查后表示店址沒(méi)有問(wèn)題，但是卻提出該品牌走俏，想要開(kāi)連鎖店的人很多，提出來(lái)服裝費(fèi)不能夠拖，并要求王某再加30000元經(jīng)營(yíng)費(fèi)，王某認(rèn)為這違反了他們當(dāng)初的約定，因此難以接受。要求A公司賠償損失，A公司辯稱：現(xiàn)在是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)了，經(jīng)營(yíng)主體有充分的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，雙方為了合作而進(jìn)行協(xié)商很常見(jiàn)，只要沒(méi)有正式簽合同，就無(wú)須負(fù)責(zé)。
試結(jié)合民法理論和相關(guān)法律分析下列問(wèn)題：
(1)王某和A公司之間是什么樣的關(guān)系?A公司的說(shuō)法是否正確?
(2)假如王某要求賠償損失，那么下列哪些費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由A公司負(fù)責(zé)賠償：100元的實(shí)地考察費(fèi)用;3000元的尋找店址的費(fèi)用;一個(gè)月的誤工費(fèi);因此喪失其他機(jī)會(huì)所造成的損失。并分析原因。
參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1.B【解析】緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的損害較小權(quán)益的方法保護(hù)較大權(quán)益免遭侵害的行為。因此，緊急避險(xiǎn)用于解決緊迫情況下合法利益之間的沖突，選項(xiàng)B正確，正當(dāng)防衛(wèi)不是獨(dú)立的罪名，因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)形式不可能是直接故意，只可能是間接故意和過(guò)失，選項(xiàng)C也錯(cuò)誤;事后防衛(wèi)不同于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，選項(xiàng)D也錯(cuò)誤。
2.A【解析】《刑法》第24條規(guī)定：“在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！?BR> 3.A【解析】《刑法》第28條規(guī)定：“對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰?！?BR> 4.B【解析】通過(guò)對(duì)實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的犯罪人適用財(cái)產(chǎn)刑，剝奪其再次實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的資金，是對(duì)犯罪分子再犯能力的剝奪，體現(xiàn)了刑罰的特殊預(yù)防。
5.D【解析】《刑法》第53條規(guī)定：“罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。對(duì)于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)迫繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實(shí)有困難的，可以酌情減少或者免除?！笨梢?jiàn)，選項(xiàng)A、B、C都正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
6.C【解析】《刑法》第77條第2款規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。本案中，犯罪人吳某在緩刑考驗(yàn)期間，私自跑到海南去經(jīng)商，經(jīng)檢察機(jī)關(guān)多次發(fā)函督促其迅速返回，仍不予理睬，可認(rèn)定為違反監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
7.D【解析】因?yàn)橥婧雎毷刈锏姆缸镏黧w是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，而電工張某主體不符，所以排除B項(xiàng);因?yàn)槠茐募w生產(chǎn)罪的犯罪主觀是故意，而電工張某是過(guò)失致火災(zāi)結(jié)果，所以排除C項(xiàng);因?yàn)殡姽埬呈窃谏a(chǎn)作業(yè)中，違反規(guī)章制度，因而發(fā)生火災(zāi)造成嚴(yán)重后果，所以排除A項(xiàng)。
8.A【解析】這是一個(gè)真實(shí)的案例，從實(shí)踐中看，交通肇事罪的主體主要是機(jī)動(dòng)車、船的駕駛?cè)藛T，但是，非機(jī)動(dòng)車的駕駛?cè)藛T上路也必須遵守交通管理法規(guī)，如果違反交通管理法規(guī)造成重大交通事故的，也構(gòu)成交通肇事罪。本案蘇某是否構(gòu)成交通肇事罪，主要看蘇某的行為是否符合交通肇事罪的構(gòu)成要件。事故后經(jīng)鑒定，兩車的撞擊點(diǎn)在機(jī)動(dòng)車道內(nèi)，認(rèn)定蘇某騎自行車橫穿公路違反了《道路交通安全法》第62條關(guān)于行人通過(guò)路口或橫過(guò)道路的具體規(guī)定，即：“行人通過(guò)路口或者橫過(guò)道路，應(yīng)當(dāng)走人行橫道或者過(guò)街設(shè)施;通過(guò)有交通信號(hào)燈的人行橫道，應(yīng)當(dāng)按照交通信號(hào)燈指示通行;通過(guò)沒(méi)有交通信號(hào)燈、人行橫道的路口，或者在沒(méi)有過(guò)街設(shè)施的路段橫過(guò)道路，應(yīng)當(dāng)在確認(rèn)安全后通過(guò)?！碧K某在橫穿公路時(shí)并未確認(rèn)是否安全后才通過(guò)，屬于違章行駛，以致造成兩車相撞、臧某死亡的嚴(yán)重后果，蘇某應(yīng)負(fù)事故的主要責(zé)任，構(gòu)成交通肇事罪。
9.D【解析】甲的行為不構(gòu)成信用卡詐騙罪。甲在任總經(jīng)理期間，年收入20萬(wàn)元，對(duì)50萬(wàn)元透支款有足夠的償還能力，其于1995年5月19日至1998年10月7日先后歸還透支款29萬(wàn)余元，余款21萬(wàn)余元沒(méi)能歸還是因?yàn)槠湓?997年2月時(shí)被解除總經(jīng)理職，收入銳減，而非惡意拖欠。因此其行為不屬于信用卡詐騙罪中的惡意透支行為，不構(gòu)成信用卡詐騙罪。甲沒(méi)有虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的行為，也沒(méi)有非法占有的目的，因此其行為不構(gòu)成詐騙罪。本案屬于借貸糾紛，甲的行為不構(gòu)成犯罪。
10.C【解析】《刑法》第204條第2款規(guī)定：納稅人繳納稅款后，采取前款規(guī)定的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照本法第201條的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過(guò)所繳納的稅款部分，依照前款的規(guī)定處罰。該企業(yè)并不是以假報(bào)出口或者其他欺騙手段，騙取國(guó)家出口退稅款，而是由于質(zhì)量問(wèn)題被外商退貨而未補(bǔ)繳稅款，所以不構(gòu)成騙取出口退稅罪，應(yīng)只定逃稅罪一罪。
11.D【解析】很顯然A公司的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。其侵犯的不是他人的著作權(quán)，不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。A公司的行為是非法實(shí)施他人專利，侵犯了專利權(quán)人的獨(dú)占實(shí)施權(quán)，不是假冒專利的行為，因此不構(gòu)成假冒專利罪。司法活動(dòng)中在假冒專利罪的認(rèn)定問(wèn)題上，部分司法機(jī)關(guān)混淆了假冒他人專利的行為與專利侵權(quán)行為的界限，對(duì)假冒他人專利行為作出了錯(cuò)誤解釋，將本應(yīng)通過(guò)民事訴訟程序解決的專利侵權(quán)糾紛作為刑事案件處理，以致造成了在審判活動(dòng)中背離罪刑法定原則，使無(wú)罪之人受到刑罰處罰的嚴(yán)重后果?！秾＠ā返?3條規(guī)定：“假冒爭(zhēng)利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門(mén)責(zé)令改正并予公告，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款;沒(méi)有違法所得的，可以處二十萬(wàn)元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條的規(guī)定，下列行為屬于假冒他人專利行為：(1)未經(jīng)許可，在其制造的或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號(hào);(2)未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號(hào)，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù);(3)未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號(hào)，使人將合同所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù);(4)偽造或者變?cè)焖说膶＠C書(shū)、專利文件或者專利申請(qǐng)文件?！秾＠▽?shí)施細(xì)則》第84條的這一規(guī)定，為人們正確識(shí)別假冒他人專利行為提供了具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果行為人的確實(shí)施了他人的專利一一侵犯了他人的專利權(quán)，就不存在假冒他人專利的問(wèn)題。因?yàn)?，假冒他人專利以行為人沒(méi)有實(shí)施他人專利為前提，就同一項(xiàng)專利來(lái)說(shuō)，侵犯專利權(quán)的行為與假冒他人專利的行為是不相容的，根本不可能出現(xiàn)在侵犯他人專利權(quán)的同時(shí)又假冒他人專利的情形。人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條的規(guī)定確定了假冒專利罪的構(gòu)成要件。本案中，A公司的行為是非法實(shí)施他人專利的行為，侵犯了專利權(quán)人的獨(dú)占實(shí)施權(quán)，屬民事糾紛，不是假冒專利的行為，因此不構(gòu)成假冒專利罪。
12.D【解析】《刑法》第224條規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，以下列五種手段，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪：(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(2)以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;(3)沒(méi)有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(4)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;(5)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。選項(xiàng)A中，甲未經(jīng)盧某同意即用盧某名義簽訂合同屬于冒用他人名義簽訂合同;選項(xiàng)B中，乙為取得對(duì)方當(dāng)事人的信任，要求自己在審計(jì)事務(wù)所工作的同學(xué)楊某為自己出具一份假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保，屬于以虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保;選項(xiàng)C中，丙在簽訂合同后，攜帶對(duì)方當(dāng)事人的2000元定金逃匿，屬于收受對(duì)方當(dāng)事人擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿。上述三種行為均構(gòu)成合同詐騙罪。選項(xiàng)D中，丁借用其他單位的公章和合同文本簽訂合同，屬于公章和合同文本出借者授權(quán)并認(rèn)可某丁簽訂的合同，因此丁不構(gòu)成合同詐騙罪。
13.C【解析】《刑法》第263條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：(1)入戶搶劫的;(2)在公共交通工具上搶劫的;(3)搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的;(4)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;(5)搶劫斂人重傷、死亡的;(6)冒充軍警人員搶劫的;(7)持槍搶劫的;(8)搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。
14.C【解析】根據(jù)1999年人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》的規(guī)定，國(guó)有保險(xiǎn)公司的工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。本題中，甲唆使配偶虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的，虛構(gòu)保險(xiǎn)事故并最終騙得保險(xiǎn)金的行為，實(shí)際上是利用職務(wù)上的便利騙取財(cái)物的行為.因此構(gòu)成貪污罪。至于保險(xiǎn)詐騙的行為，已為貪污罪客觀方面所包括所以不再單獨(dú)定罪。
15.C【解析】王某的行為不構(gòu)成幫助犯罪分子逃避處罰罪，因?yàn)橥跄呈孪扰c李某已經(jīng)有了容留賣*的通謀，所以二人應(yīng)當(dāng)構(gòu)成容留賣*罪的共同犯罪。如果王某事先與李某沒(méi)有通謀，則王某為李某通風(fēng)報(bào)信，幫助李某逃避追究的行為應(yīng)構(gòu)成幫助犯罪分子逃避處罰罪。
16.C【解析】根據(jù)慣犯的定義判斷。慣犯是指某種犯罪為常業(yè)或者以犯罪所得為其生活和揮霍主要來(lái)源。
17.C【解析】我國(guó)刑法對(duì)牽連犯的刑事責(zé)任方式的規(guī)定是：有的規(guī)定按照數(shù)罪論處，如《刑法》第120條規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)和參加恐怖活動(dòng)組織，并實(shí)施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰;有的規(guī)定按照一罪從重處罰，如郵政工作人員私自開(kāi)拆或者隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而竊取財(cái)物的，依照《刑法》第264條的規(guī)定定罪并從重處罰。
18.B【解析】千祥公司、永行公司構(gòu)成信用證詐騙罪。這是賣方使用偽造、變?cè)旄诫S的單據(jù)、文件的方法，騙取買方貨款的信用證詐騙最為典型的案例。所謂“附隨的單據(jù)、文件”主要包括提單、商業(yè)發(fā)票、保險(xiǎn)單據(jù)等。
信用證有多種類型，本案中涉發(fā)的是議付信用證。議付信用證的基本業(yè)務(wù)程序大致上是這樣的：(1)在信用證運(yùn)行之前，買賣雙方簽訂買賣合同，并在合同中約定以信用證的方式結(jié)算。這一約定通常稱為信用證條款，該條款使得買方負(fù)有如約開(kāi)立信用證的義務(wù)。這是買賣雙方的事情，而信用證一旦開(kāi)立，就獨(dú)立于基礎(chǔ)買賣合同之外。(2)進(jìn)口商到其所在地銀行(開(kāi)證行)申請(qǐng)開(kāi)立信用證。 (3)開(kāi)證行開(kāi)立信用證，該信用證要求受益人(出口商)開(kāi)立以議付行之外的第三人(開(kāi)證行或開(kāi)證申請(qǐng)人)為付款人的匯票，信用證中同時(shí)規(guī)定了受益人應(yīng)當(dāng)提交的一些單據(jù)，主要有提單、商業(yè)發(fā)票、保險(xiǎn)單據(jù)等。(4)通知行通知信用證給受益人。(5)受益人在發(fā)出貨物并取得規(guī)定的單據(jù)后，按照信用證的指示開(kāi)立匯票。(6)受益人將單據(jù)連同信用證向議付行提示付款。(7)議付行接受受益人交來(lái)的單據(jù)并與信用證核對(duì)相符后買人匯票。(8)議付行將收到的單據(jù)和匯票寄給開(kāi)證行索匯。(9)開(kāi)證行對(duì)單單相符、單證相符的信用證承兌，在匯票到期時(shí)付款。(10)進(jìn)口商同開(kāi)證行清算，進(jìn)口商贖單、提貨。
根據(jù)信用證獨(dú)立抽象性原則，銀行在處理信用證業(yè)務(wù)的時(shí)候不介入基礎(chǔ)合同(國(guó)際買賣合同)業(yè)務(wù)，它只是根據(jù)開(kāi)證申請(qǐng)人的指示開(kāi)立信用證。銀行只是審核單據(jù)表面相符，即“單單相符”“單證相符”。根據(jù)UCP500第15條，銀行對(duì)單據(jù)的有效性免責(zé)：銀行對(duì)于任何單據(jù)的形式、完整性、準(zhǔn)確性、真?zhèn)涡曰蚍尚Я?，或?qū)τ趩螕?jù)上規(guī)定的或附加的一般性及/或特殊性條件，概不負(fù)責(zé);銀行對(duì)于任何單據(jù)中有關(guān)的貨物描述、數(shù)量、重量、質(zhì)量、狀況、包裝、交貨、價(jià)值或存在與否，對(duì)于貨物的發(fā)貨人、承運(yùn)人、運(yùn)輸行、收貨人或保險(xiǎn)人或其他任何人的誠(chéng)信、行為及/或疏忽、清償能力、執(zhí)行能力或信譽(yù)也概不負(fù)責(zé)。因此，即使基礎(chǔ)合同存在糾紛，即使受益人提供虛假單據(jù)惡意欺詐，只要單據(jù)形式上符合信用證的規(guī)定，銀行就必須付款。而在開(kāi)證行與開(kāi)證申請(qǐng)人結(jié)算階段，只要“單單相符”“單證相符”，開(kāi)證申請(qǐng)人就不得以自己與受益人包括受益人欺詐在內(nèi)的任何糾紛對(duì)抗銀行。所以，如果受益人惡意欺詐的話，開(kāi)證申請(qǐng)人將面臨巨大的損失。
本案中，舍勒公司未委托永行公司為船舶代理，也沒(méi)有授權(quán)永行公司簽發(fā)提單;出口商千祥公司與承運(yùn)人永行公司根本沒(méi)有履行合同的真實(shí)意思，它們惡意串通，通過(guò)虛假合同使進(jìn)口商開(kāi)出信用證后，偽造已裝船清潔提單及其他單證提交議付行，騙取出口商貨款。因此其行為屬于“使用偽造、變?cè)斓母诫S的單據(jù)、文件的方法進(jìn)行信用證詐騙”。
19.B【解析】誣告陷害罪，是指捏造事實(shí)誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的行為。孫某捏造他人違法犯罪的事實(shí)，誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重，因此構(gòu)成誣告陷害罪。
20.B【解析】貪污罪的犯罪主體，除了國(guó)家工作人員外，還包括受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，而挪用公款罪并不包括這些人員。根據(jù)立法解釋的規(guī)定，貪污罪的犯罪主體包括村委會(huì)工作人員，而挪用公款罪的犯罪主體不包括村委會(huì)工作人員的說(shuō)法并不正確，因?yàn)橹灰菂f(xié)助人民政府從事公務(wù)的村委會(huì)工作人員也以國(guó)家工作人員論。
21.A【解析】本題考查對(duì)法人與法定代表人和其他工作人員的關(guān)系的把握?！睹穹ㄍ▌t》第43條和《民法通則意見(jiàn)》第58條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
22.A【解析】本題考查產(chǎn)品質(zhì)量人身?yè)p害訴訟時(shí)效的適用。本題屬于產(chǎn)品質(zhì)量致人損害的情況，應(yīng)適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條2年的特殊時(shí)效。
23.B【解析】提存后，債因提存當(dāng)然消滅，債務(wù)人不再負(fù)清償責(zé)任。標(biāo)的物的所有權(quán)如同債務(wù)人給付后一樣轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)也一并轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。
24,A【解析】要約邀請(qǐng)又稱為引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。我國(guó)《合同法》第15條明確規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)，但是該條第2款補(bǔ)充說(shuō)明，如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。因此，不是所有商業(yè)廣告均為要約邀請(qǐng)。
25.B【解析】根據(jù)《合同法》第22條的規(guī)定，承諾原則上應(yīng)采取通知的方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。以行為作出承諾，不等同于單純的緘默或不行動(dòng)。緘默或不行動(dòng)是指受要約人沒(méi)有作任何意思表示，也不能確定其具有承諾的意思，因此不屬于承諾。因此，本題中，乙的行為不構(gòu)成承諾，丙的行為構(gòu)成承諾，丁的行為構(gòu)成以行動(dòng)方式作出承諾。
26.B【解析】根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，合同變更需要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，享有解除權(quán)的當(dāng)事人不必然可以變更合同。
27.A【解析】法定合同解除權(quán)是形成權(quán)，即只要滿足法定事由，解除權(quán)人就可以以單方意思表示為之，無(wú)須經(jīng)過(guò)對(duì)方當(dāng)事人同意。其性質(zhì)為形成權(quán)。
28.B【解析】根據(jù)《合同法》第293條、第302條的規(guī)定，盡管甲在上車時(shí)沒(méi)有買票，但是已經(jīng)取得了司機(jī)的同意，并且表示會(huì)補(bǔ)票，因此應(yīng)該認(rèn)定甲和乙公司之間的客運(yùn)合同成立。由于司機(jī)的原因造成甲的損傷，乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
29.D【解析】根據(jù)《合同法》第354條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法沒(méi)有約定，又未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果歸取得方所有，其他各方無(wú)權(quán)分享。
30.D【解析】本題考查人身權(quán)的具體分類。身份權(quán)是指民事主體以特定身份為客體而享有的維護(hù)一定社會(huì)關(guān)系的權(quán)利。本題中A、B、C項(xiàng)均為人格權(quán)，只有D項(xiàng)屬于身份權(quán)。
31.D【解析】本題考查姓名權(quán)的內(nèi)容。自然人的姓名權(quán)包括姓名決定權(quán)、使用權(quán)和變更權(quán)三項(xiàng)權(quán)能，自然人的姓名權(quán)不具有轉(zhuǎn)讓的權(quán)能。名稱權(quán)方具有轉(zhuǎn)讓的權(quán)能。
32.A【解析】本題考查隱私權(quán)。隱私權(quán)是確有其事，但是不宜公開(kāi);名譽(yù)權(quán)則是捏造事實(shí)。本題中的情形屬于確有其事，故為侵害隱私權(quán)。隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)的區(qū)別還有：隱私權(quán)只可以由自然人享有，名譽(yù)權(quán)則不受此限制。我國(guó)隱私權(quán)一般以名譽(yù)權(quán)來(lái)保護(hù)。
33.C【解析】王某所立遺囑為自書(shū)遺囑，自書(shū)遺囑只需要立遺囑人親筆書(shū)寫(xiě)，注明時(shí)間、地點(diǎn)，并由本人簽章即可，不需要見(jiàn)證人見(jiàn)證或者公證。本題中，王某所立遺囑符合法律規(guī)定，依法有效，因此，C正確，B、D錯(cuò)誤。繼承權(quán)男女平等的原則，側(cè)重于指在繼承的過(guò)程當(dāng)中，不因?yàn)樾詣e的差異而區(qū)分對(duì)待，但并不影響立遺囑人通過(guò)遺囑自由處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤。
34.A【解析】繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時(shí)開(kāi)始。
35.C【解析】本題考查行為人實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)不滿18歲但在訴訟時(shí)已滿18歲的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。根據(jù)《民法通則意見(jiàn)》第161條的規(guī)定：侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;行為人沒(méi)有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。
36.B【解析】本題中甲為被代理人，乙為代理人。由于出現(xiàn)了緊急情況，乙為了甲的利益不得不委托丙進(jìn)行照看，且不存在選任和指使上的錯(cuò)誤，無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。丙也不存在過(guò)錯(cuò)，也不需承擔(dān)責(zé)任。故該損失應(yīng)當(dāng)由甲來(lái)承擔(dān)。
37.C【解析】所謂無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人事先并無(wú)共同的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致人損害。所謂共同侵權(quán)行為，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，由于共同過(guò)錯(cuò)致人損害，或者雖無(wú)共同過(guò)錯(cuò)但是其侵害行為直接結(jié)合致人同一損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的侵權(quán)行為。本題中，甲和施工單位顯然沒(méi)有事先的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致使乙受傷。人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條第2款規(guī)定：二人以上沒(méi)有共同故意或者共同過(guò)失，但其分別實(shí)施的數(shù)個(gè)行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)失大小或者原因力比例各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
38.D【解析】根據(jù)《合同法》第37條的規(guī)定，采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。甲公司已經(jīng)履行了合同義務(wù)，合同應(yīng)在乙公司接受甲公司的履行時(shí)生效。
39.A【解析】根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
40.C【解析】根據(jù)《合同法》第300條的規(guī)定，承運(yùn)人擅自變更運(yùn)輸工具而降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款;提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，不應(yīng)當(dāng)加收票款。
二、多項(xiàng)選擇題
41.ABCD【解析】《刑法》第54條規(guī)定：“剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：(一)選舉權(quán)和被選舉權(quán);(二)言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;(三)擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利;(四)擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利?！?BR> 42.ABC【解析】處5年以上有期徒刑屬于相對(duì)確定的法定刑，所以選項(xiàng)D不符合題干要求。
43.AC【解析】選項(xiàng)8、D屬于硬性刑罰裁量情節(jié)，不符合題干要求。
44,ABC【解析】《刑法》第65條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯……但是過(guò)失犯罪除外?！钡?款規(guī)定：“前款規(guī)定的期限，對(duì)于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計(jì)算?！盌項(xiàng)中丁在假釋期間又犯新罪，當(dāng)然不屬于累犯。
45.ABD【解析】減刑只是一種刑罰執(zhí)行制度，不同于改判。即減刑情況下不存在原判決錯(cuò)誤的問(wèn)題(參見(jiàn)王作富主編：《刑法》，216頁(yè))。因而對(duì)于因殺人、綁架等暴力性犯罪被判處l0年以上有期徒刑的犯罪分子，即使被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，仍然不適用假釋?？梢?jiàn)，A項(xiàng)錯(cuò)誤。此外，《刑法》第86條規(guī)定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第71條的規(guī)定(先減后并——引者注)實(shí)行數(shù)罪并罰?？梢?jiàn)，B項(xiàng)錯(cuò)誤。假釋是根據(jù)犯罪分子在刑罰執(zhí)行過(guò)程中的悔罪表現(xiàn)而附條件地予以提前釋放，只要犯罪分子在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)遵守假釋的規(guī)定，考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢(參見(jiàn)王作富主編： 《刑法》，218頁(yè))?？梢?jiàn)，C項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第81條的規(guī)定，假釋的特殊情況下的處理，由人民法院核準(zhǔn)，而非經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)?？梢?jiàn)，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
46.ABD【解析】合同的形式既可以是書(shū)面形式，也可以是口頭形式。根據(jù)《合同法》第11條的規(guī)定，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
47.ACD【解析】根據(jù)我國(guó)《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，人身保險(xiǎn)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，屬于要式合同。保險(xiǎn)合同是典型的射幸合同，即合同規(guī)定的情形有可能發(fā)生，也有可能不發(fā)生。另外由于保險(xiǎn)行業(yè)的專業(yè)性、復(fù)雜性，在訂立合同時(shí)，投保人只能與保險(xiǎn)公司簽訂其已經(jīng)預(yù)先制定好、并且反復(fù)使用的合同，被動(dòng)地服從、接受或拒絕保險(xiǎn)方所提出的條件。
48.ABCD【解析】根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。
49.ABC【解析】根據(jù)《合同法》第17條、第18條的規(guī)定，“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人?！薄耙s可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！币虼?，本題A、B、C項(xiàng)是正確的。
50.CD【解析】《繼承法》第7條規(guī)定了導(dǎo)致繼承人喪失繼承權(quán)的四種情況，依據(jù)該條規(guī)定，偽造、篡改或銷毀遺囑，必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，才能夠?qū)е吕^承人喪失繼承權(quán)，D項(xiàng)正確?！独^承法意見(jiàn)》第12、13條對(duì)《繼承法》第7條作了進(jìn)一步的規(guī)定。依據(jù)《繼承法意見(jiàn)》第12條規(guī)定，繼承人故意殺害被繼承人的，或者繼承人為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)殺害其他繼承人的，即使被繼承人以遺囑將遺產(chǎn)指定由該繼承人繼承，也要確認(rèn)遺囑無(wú)效。因此，A、B兩項(xiàng)錯(cuò)誤，依據(jù)《繼承法意見(jiàn)》第13條規(guī)定，虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的，如果繼承人以后確實(shí)有悔改表現(xiàn)，而且被虐待人生前又表示寬恕，則可不確認(rèn)其喪失繼承權(quán)，C項(xiàng)正確。
三、簡(jiǎn)答題
51.答：根據(jù)規(guī)定，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。根據(jù)這一規(guī)定，犯罪未遂的特征是：
(1)行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪。犯罪的著手，是指行為人開(kāi)始實(shí)行犯罪的行為起點(diǎn)。犯罪的實(shí)行行為是指刑法分則規(guī)定的體現(xiàn)犯罪本質(zhì)特點(diǎn)的行為。行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，就是指行為人開(kāi)始實(shí)行刑法分則規(guī)定的體現(xiàn)犯罪本質(zhì)特點(diǎn)的行為。
(2)犯罪沒(méi)有得逞。根據(jù)通說(shuō)，犯罪未得逞，是指犯罪構(gòu)成的要件沒(méi)有齊備，這是主觀和客觀兩葉、方面的統(tǒng)一：從主觀上看，犯罪未得逞是指犯罪的直接故意的內(nèi)容沒(méi)有完全實(shí)現(xiàn);從客觀上看，行為人實(shí)施的犯罪是不完整的。
(3)犯罪沒(méi)有得逞是由于行為人意志以外的原因，這是犯罪未遂區(qū)別于犯罪中止的本質(zhì)特征。所謂行為人意志以外的原因，是指行為人沒(méi)有預(yù)料到或者不能控制的主客觀原因。52.答：依照《刑法》第85條、第86條的規(guī)定，根據(jù)假釋犯在假釋考驗(yàn)期內(nèi)的不同表現(xiàn)，分別作出不同的處理：
第一，如果假釋犯在假釋考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，無(wú)論所犯的新罪是故意犯罪還是過(guò)失犯罪，是重罪還是輕罪，都要撤銷假釋，對(duì)新罪作出判決，將新罪所判處的刑罰與前罪沒(méi)有執(zhí)行完的刑罰，按照《刑法》第71條規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑法。
第二，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，如果發(fā)現(xiàn)假釋犯在原判決前還有沒(méi)被判處的罪，而且該罪沒(méi)有超過(guò)追訴時(shí)效，也應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，對(duì)沒(méi)有判決的罪作出判決，將未判之罪所判處的刑罰與前罪判處的刑罰，按照《刑法》第70條規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。第三，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，假釋犯有違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)似釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行沒(méi)有執(zhí)行完畢的刑罰。
第四，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，假釋犯遵守關(guān)于假釋的各項(xiàng)規(guī)定，沒(méi)有以上所說(shuō)的四種情況的，假釋考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并應(yīng)當(dāng)公開(kāi)予以宣告。
53.答：合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。我國(guó)合同形式分為法定形式和約定形式，法律兼采要式與不要式原則。我國(guó)《合同法》對(duì)于合同形式的規(guī)定為：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
第一，口頭形式。口頭形式，是指當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的一種形式?？陬^形式簡(jiǎn)便易行，在日常生活中經(jīng)常被采用。合同采取口頭形式無(wú)須當(dāng)事人特別指明。凡當(dāng)事人無(wú)約定、法律未規(guī)定須采用特定形式的合同，均可采用口頭形式?？陬^形式的缺點(diǎn)是合同發(fā)生糾紛時(shí)難以取證，不易分清責(zé)任。
第二，書(shū)面形式。書(shū)面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂立合同的形式。合同書(shū)以及任何記載當(dāng)事人要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，都是合同的書(shū)面形式的具體表現(xiàn)。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書(shū)面形式的優(yōu)點(diǎn)在于合同有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時(shí)容易舉證，便于分清責(zé)任。
第三，當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為或沉默向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，以作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。
54.答：贈(zèng)與合同的終止按照不同的方式可以分為：贈(zèng)與合同的任意撤銷、贈(zèng)與合同的法定撤銷和贈(zèng)與合同的法定解除。
第一，贈(zèng)與合同的任意撤銷。贈(zèng)與合同的任意撤銷是指在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，得由贈(zèng)與人依其意思任意撤銷贈(zèng)與合同。但具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同和經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同不得任意撤銷。
第二，贈(zèng)與合同的法定撤銷。贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移后，贈(zèng)與人即喪失了任意撤銷的權(quán)利，但在以下條件下，仍可撤銷贈(zèng)與合同：一是受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬的;二是受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的;三是受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)的。贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。因受贈(zèng)人的行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力的，其繼承人或其法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。贈(zèng)與人的繼承人或法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。
第三，贈(zèng)與合同的法定解除。贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以解除贈(zèng)與合同，不再履行贈(zèng)與義務(wù)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈(zèng)與人就原已履行的贈(zèng)與，無(wú)權(quán)要求受贈(zèng)人返還。
四、辨析題
55.答：(1)從刑罰目的角度，對(duì)此情節(jié)的犯罪分子不適用刑罰，更易實(shí)現(xiàn)預(yù)防犯罪，這里主要指特殊預(yù)防的目的。
(2)從刑罰預(yù)防犯罪的效益性應(yīng)與刑法的懲罰性協(xié)調(diào)一致的角度，對(duì)此情節(jié)的犯罪分子不適用刑罰，既可以節(jié)儉刑罰成本，又可以達(dá)到預(yù)防犯罪之目的。
56.答：(1)這個(gè)說(shuō)法是錯(cuò)誤的。
(2)表見(jiàn)代理是指沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無(wú)權(quán)代理人，以被代理人名義進(jìn)行的民事行為，其實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)權(quán)代理。
(3)因表見(jiàn)代理在客觀上使第三人相信其為有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為，法律規(guī)定其產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果。
(4)表見(jiàn)代理制度的目的在于維護(hù)代理制度的誠(chéng)信基礎(chǔ)，保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，建立正常的民事流轉(zhuǎn)秩序。
五、法條分析
57.答：(1)拒不執(zhí)行判決、裁定罪;簡(jiǎn)單罪狀。
(2)犯罪構(gòu)成特征：
①侵犯的客體是人民法院的審判權(quán)威和人民法院對(duì)生效判決、裁定的執(zhí)行活動(dòng)。
②客觀方面：a.包括作為和不作為。行為人具有執(zhí)行義務(wù)或協(xié)助執(zhí)行義務(wù)，有能力執(zhí)行而不執(zhí)行，這屬于不作為，但僅僅是不執(zhí)行還不能構(gòu)成本罪，必須有“拒不執(zhí)行”的行為才能構(gòu)成犯罪。而“拒”則屬于作為，即當(dāng)事人自己不履行判決義務(wù)，在人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，行為人以暴力、威脅、無(wú)理取鬧等方式主動(dòng)地對(duì)抗、阻撓、破壞人民法院的執(zhí)行活動(dòng)。只有作為和不作為結(jié)合起來(lái)，才能構(gòu)成本罪。b.拒不執(zhí)行的行為應(yīng)達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，如手段惡劣、后果嚴(yán)重、影響較大等。
③犯罪主體是對(duì)人民法院已經(jīng)生效的判決、裁定有執(zhí)行義務(wù)或協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的人。④主觀方面為故意。
58.答：(1)該條法律是關(guān)于無(wú)效民事行為的規(guī)定。
(2)無(wú)效民事行為，是指欠缺民事法律行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。(3)無(wú)效民事行為的認(rèn)定和表現(xiàn)情形：民事法律行為的有效條件是認(rèn)定無(wú)效民事行為的法律依據(jù)，相應(yīng)地構(gòu)成四類無(wú)效民事行為，即主體不合格而無(wú)效的民事行為、意思表示不真實(shí)而無(wú)效的民事行為、內(nèi)容違法而無(wú)效的民事行為以及形式違法而無(wú)效的民事行為。(4)無(wú)效民事行為具體表現(xiàn)為以下情形：第一，無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事行為。第二限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為。第三，因欺詐而為的民事行為。需要注意的是，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐手段訂立的合同。在損害國(guó)家利益的前提下必然是確定無(wú)效的合同，而在未損害國(guó)家利益的情況下，則可經(jīng)被欺詐方請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。第四，因脅迫而為的民事行為。應(yīng)注意的是，根據(jù)合同法的規(guī)定，一方以脅迫手段訂立的合同，在損害國(guó)家利益時(shí)必然是確定無(wú)效的合同，而在未損害國(guó)家利益的情況下，則可經(jīng)被脅迫方請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更撤銷。第五。因乘人之危使對(duì)方違背真實(shí)意思而為的民事行為;需注意的是，根據(jù)合同法的規(guī)定，一方乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思情況下訂立合同，也可以經(jīng)受損害方的請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。第六，因惡意串通損害他人利益而為的民事行為。第七，因違反法律或社會(huì)公共利益而為的民事行為。第八，以合法形式掩蓋非法目的而為的民事行為。第九，因違反國(guó)家指令性計(jì)劃而無(wú)效的民事行為。
(5)無(wú)效民事行為的效力：作為確定無(wú)效的民事行為，其無(wú)效結(jié)果是自行為實(shí)施起就形成的，所以無(wú)效民事行為自始不發(fā)生法律效力。不論當(dāng)事人是否知道該民事行為無(wú)效和是否主張認(rèn)定其無(wú)效，也不管該民事行為是否經(jīng)過(guò)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)其無(wú)效。
六、案例分析
59.答：(1)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)《刑法》第140條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為。所有的偽劣產(chǎn)品，都是不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司生產(chǎn)的重油膨化劑在沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)達(dá)到其承諾的使用性能，但其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品未達(dá)到其承諾的基本使用性能，應(yīng)成立生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。在本案中，雖然該公司的行為有欺騙的成分存在,但是由于有基本的交易事實(shí)，其所銷售的產(chǎn)品有一定的發(fā)熱量，所以從本質(zhì)上看與詐騙罪中虛構(gòu)交易事實(shí)，騙取財(cái)物的特征并不完全符合，所以不成立詐騙罪。
(2)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司騙取出口退稅款的行為應(yīng)區(qū)別處理。根據(jù)《刑法》第204條第2款的規(guī)定，納稅人繳納稅款后，采取假報(bào)出口或者其他欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照逃稅罪定罪處罰;騙取出口退稅款超過(guò)所繳納的稅款的，超過(guò)部分依照騙取出口退稅罪定罪處罰。A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司于2001年12月底繳納稅款50萬(wàn)元后，編造虛假材料騙取出口退稅款120萬(wàn)元，在這120萬(wàn)元中，50萬(wàn)元屬于逃稅罪的犯罪數(shù)額，其余70萬(wàn)元成立騙取出口退稅罪。
(3)本案屬于自然人犯罪，而不是單位犯罪。根據(jù)人民法院的有關(guān)司法解釋，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。甲為銷售自己組織生產(chǎn)的產(chǎn)品，于2000年1月成立了“A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司”，該公司設(shè)立后，以實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、騙取出口退稅等犯罪為主要活動(dòng)，所以不屬于單位犯罪，而是甲個(gè)人犯罪。
60.答：(1)本題考查締約過(guò)失責(zé)任的問(wèn)題。締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立的過(guò)程中，一方因?yàn)檫`反誠(chéng)實(shí)信用原則所生的義務(wù)，給對(duì)方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生在合同訂立過(guò)程中，如果合同已經(jīng)訂立，那么違反合同的行為將產(chǎn)生違約責(zé)任。本題中，王某和A公司就是在締約過(guò)程中，兩者之間并沒(méi)有合同關(guān)系，但是卻存在著締約關(guān)系。
根據(jù)民法理論，一旦進(jìn)入締約階段，那么雙方當(dāng)事人之間就具有某種訂約上的聯(lián)系，為了締約合同，一方所實(shí)施的是以使對(duì)方產(chǎn)生信賴的行為，將對(duì)其產(chǎn)生約束，雙方已經(jīng)由原來(lái)普通的關(guān)系進(jìn)入到特殊的聯(lián)系階段。雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)按照誠(chéng)信原則的要求，講誠(chéng)實(shí)、守信用，以善意的方式行使權(quán)利并履行義務(wù)。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)負(fù)有一定的附隨義務(wù)，即先契約義務(wù)。具體包括：①無(wú)正當(dāng)理由不得撤銷要約的義務(wù)。②使用方法的告知義務(wù)。③合同訂立前重要事情的告知義務(wù)。④協(xié)作和照顧的義務(wù)。⑤忠實(shí)義務(wù)。⑥保密義務(wù)。⑦不得濫用談判自由的義務(wù)。如果雙方的談判已經(jīng)進(jìn)入一定的階段，一方的行為是以使另一方當(dāng)事人合法地相信其會(huì)與之訂立合同，并因此支付了一定費(fèi)用，那么中斷談判就是有錯(cuò)的。
本案中，王某與A公司的談判以及A公司負(fù)責(zé)人的承諾，就足以使王某產(chǎn)生合理的信賴,假如A公司意圖提高費(fèi)用等，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知王某，而不是等到王某已經(jīng)花費(fèi)資金找到店址，需按承諾簽合同時(shí)才告知。況且A公司派人調(diào)查了店址并表示同意.表明王某的履行并沒(méi)有不當(dāng)。因此，A公司僅以經(jīng)營(yíng)自主為由拒絕簽合同并且不予賠償?shù)男袨?，是不?fù)責(zé)任的，也沒(méi)有理由。
(2)本題考查締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍。根據(jù)民法理論，信賴?yán)鎽?yīng)當(dāng)為締約過(guò)失責(zé)任賠償?shù)幕痉秶?，信賴?yán)娴膿p失限于直接損失，直接損失就是指因?yàn)樾刨嚭贤某闪⒑蜕С龅母鞣N費(fèi)用。具體包括：①因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效的要約而與對(duì)方聯(lián)系、赴實(shí)地考察檢查標(biāo)的物以及為此支出的費(fèi)用。②因信賴對(duì)方將要締約，為締約做各種準(zhǔn)備工作并為此支付的各種合理費(fèi)用。③為談判所支出的勞務(wù)。以及為支出上述費(fèi)用所失去的利息。但是，各種費(fèi)用的支出必須是合理的，不能是受害人任意支出的。本案中，3000元的尋找店址的費(fèi)用以及王某為了尋找店址而專門(mén)請(qǐng)了一個(gè)月假的誤工費(fèi)用，顯然都是為締約做各種準(zhǔn)備工作所支出的合理費(fèi)用，因此應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。至于其100元的實(shí)地考察費(fèi)用，看似符合上述第1條，但該費(fèi)用因?yàn)榘l(fā)生在A公司承諾之前，況且是王某想要尋找機(jī)會(huì)所必須支出的，與A公司的行為沒(méi)有直接關(guān)系.因此不應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。
王某因與A公司談判所喪失的其他機(jī)會(huì)造成的損失，屬于間接損失。間接損失是指如果締約一方能夠獲得各種機(jī)會(huì)，而在因另一方的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同不能成立的情況下，使這些機(jī)會(huì)喪失。這些損失不包含在信賴?yán)娴姆秶鷥?nèi)，因?yàn)闄C(jī)會(huì)本身就是很難確定的，存在很大的偶然性，在舉證上也存在困難。這種損失無(wú)須賠償。
一、單項(xiàng)選擇題(下列四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確的選項(xiàng)的字母涂黑。每題1分，共40分)
1.下列關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)正確的是( )。
A.正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的。應(yīng)當(dāng)以防衛(wèi)過(guò)當(dāng)罪定罪處罰
B.緊急避險(xiǎn)用于解決緊迫情況下合法利益之間的沖突
C.防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)形式通常是直接故意
D.事后防衛(wèi)屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)囊环N形式
2.根據(jù)刑法規(guī)定，在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是__。對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)__處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)___處罰。填入橫線處正確的一項(xiàng)是( )。
A.犯罪中止、免除、減輕
B.犯罪中止、減輕、從輕
C.犯罪未遂、免除、減輕
D.犯罪未遂、減輕、從輕
3.我國(guó)刑法對(duì)脅從犯的刑事責(zé)任的規(guī)定是( )。
A.應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰
B.可以減輕處罰或者免除處罰
C.可以從輕處罰或者減輕處罰
D.應(yīng)當(dāng)從輕處罰或者減輕處罰
4.通過(guò)對(duì)實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的犯罪人適用財(cái)產(chǎn)刑，剝奪其再次實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的資金，體現(xiàn)了刑罰的( )。
A.一般預(yù)防
B.特殊預(yù)防
C.法制教育
D.以上選項(xiàng)都不正確
5.下列關(guān)于我國(guó)刑法規(guī)定的罰金刑執(zhí)行方式的說(shuō)法不正確的是( )。
A.在判決指定的期限內(nèi)一次繳納
B.在判決指定的期限內(nèi)分期繳納
C.期滿不能繳納的，強(qiáng)制繳納
D.對(duì)于不能全部繳納罰金的，人民法院不再追繳
6.吳某在緩刑考驗(yàn)期間，私自跑到海南去經(jīng)商，檢察機(jī)關(guān)得知后，多次發(fā)函督促其迅速返回原籍，吳某不予理睬。對(duì)其應(yīng)該( )。
A.抓回原籍處以行政拘留
B.按脫逃罪論處
C.撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰
D.撤銷緩刑，按原判刑罰加重處罰
7.拖拉機(jī)廠電工張某自恃技術(shù)熟練在檢修電路時(shí)不按規(guī)定操作，造成電路著火，部分設(shè)備被燒毀損失十余萬(wàn)元，張某的行為構(gòu)成( )。
A.失火罪
B.玩忽職守罪
C.破壞集體生產(chǎn)罪
D.重大責(zé)任事故罪
8.被告人蘇某早上七八點(diǎn)的時(shí)候，騎著自行車將自己的小孩送到學(xué)校后回家，沿著京保公路良鄉(xiāng)段由北向南騎自行車行駛，行至村路口附近，準(zhǔn)備從西向東橫穿公路進(jìn)入村中，當(dāng)蘇某的自行車前輪已經(jīng)越過(guò)路中機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車的分道線時(shí)，適逢臧某駕駛摩托車由南向北行駛，因躲閃不及，摩托車的前輪撞在蘇某自行車中部，兩車均翻倒在地，摩托車倒地滑行六七米，蘇某被撞入路東排水溝里，腰椎骨粉碎性骨折，并造成下身癱瘓。而臧某頭部著地，造成重度顱腦損傷，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。關(guān)于該案的處理正確的是( )。
A.蘇某構(gòu)成交通肇事罪
B.蘇某屬于交通違規(guī)行為，但不構(gòu)成交通肇事罪
C.臧某的行為構(gòu)成交通肇事罪
D.臧某的行為屬于交通違規(guī)，但不構(gòu)成犯罪
9.甲原是某公司總經(jīng)理，年收入20萬(wàn)元。甲于1995年4月4日至18日，先后利用其個(gè)人持有的信用卡，共透支銀行款50萬(wàn)元。后甲于1995年5月19日至1998年10月7日，先后歸還透支款29萬(wàn)余元。由于其在1997年2月時(shí)被解除總經(jīng)理一職，收入銳減，雖經(jīng)銀行催還，仍有21萬(wàn)余元沒(méi)有歸還。甲的行為應(yīng)如何定性?( )
A.構(gòu)成詐騙罪
B.構(gòu)成惡意透支罪
C.構(gòu)成信用卡詐騙罪
D.不構(gòu)成犯罪，屬于借貸糾紛
10.某企業(yè)因產(chǎn)品出口得到國(guó)家出口退稅款300萬(wàn)元，后因產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題被國(guó)外客商退貨1/3。該企業(yè)隱瞞這一事實(shí)且未補(bǔ)繳應(yīng)繳的稅款100萬(wàn)元。該企業(yè)的行為構(gòu)成何罪?( )
A.騙取出口退稅罪
B.逃避追繳欠稅罪
C.逃稅罪
D.虛開(kāi)用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
11.B公司是一家生產(chǎn)兒童飲料和食品的民營(yíng)企業(yè)，生產(chǎn)多種兒童飲料。1998年年初，該公司總經(jīng)理潘某設(shè)計(jì)生產(chǎn)出無(wú)須插管和打開(kāi)瓶蓋，只要用手一擰就可以飲用的旋轉(zhuǎn)式吸管瓶蓋，這項(xiàng)設(shè)計(jì)于1999年3月31日獲得國(guó)家實(shí)用新型專利。由于其專利飲料瓶設(shè)計(jì)獨(dú)特新穎，新產(chǎn)品推向市場(chǎng)后供不應(yīng)求。A公司是一家食品飲料公司，見(jiàn)到B公司生產(chǎn)的飲料瓶設(shè)計(jì)新穎，便依照該樣式仿制，用到自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上。從1999年7月至2003年12月，該公司銷售利用仿制的飲料瓶包裝的兒童飲品1600萬(wàn)箱，嚴(yán)重?cái)D占了B公司的市場(chǎng)份額。對(duì)A公司的行為應(yīng)如何處理?( )
A.定假冒專利罪
B.定侵犯著作權(quán)罪
C.定非法經(jīng)營(yíng)罪
D.屬民事糾紛，不構(gòu)成犯罪
12.根據(jù)我國(guó)《刑法》的規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂履行合同的過(guò)程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪。下列哪種行為不符合上述條件，不構(gòu)成合同詐騙罪?( )
A.甲未經(jīng)盧某同意即用盧某名義簽訂合同
B.乙為取得對(duì)方當(dāng)事人的信任，要求自己在審計(jì)事務(wù)所工作的同學(xué)楊某為自己出具一份假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保
C.丙在簽訂合同后，攜帶對(duì)方當(dāng)事人的2000元定金逃匿
D.丁借用其他單位的公章和合同文本簽訂合同
13.下列情形中，不屬于《刑法》第263條規(guī)定的對(duì)搶劫罪加重法定刑的情形是( )。
A.在公共交通工具上搶劫的
B.搶劫致人重傷、死亡的
C.在辦公大樓搶劫的
D.入戶搶劫的
14.甲是國(guó)有保險(xiǎn)公司的工作人員，甲唆使配偶乙向自己所在的保險(xiǎn)公司投保，乙于是以虛假身份給自己的“私家車”投了全險(xiǎn)(事后查明乙根本就沒(méi)有“私家車”)，甲利用自己職務(wù)的便利，在不審查手續(xù)的情況下辦理了此項(xiàng)業(yè)務(wù)。事后半年，乙偽造了交通事故文件，向保險(xiǎn)公司索要賠償，甲再次利用職務(wù)便利辦理了賠付業(yè)務(wù)。甲的行為構(gòu)成( )。
A.保險(xiǎn)詐騙罪
B.國(guó)有公司人員濫用職權(quán)罪
C.貪污罪
D.保險(xiǎn)詐騙罪和貪污罪數(shù)罪并罰
15.王某為公安局治安隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)，與某歌廳老板李某是朋友，一次李某請(qǐng)王某吃飯，席間李某告知王某自己要請(qǐng)幾個(gè)小姐來(lái)“搞活”市場(chǎng)，就是害怕被查。王某說(shuō)沒(méi)關(guān)系，有事我頂著，不過(guò)收的錢(qián)我要提一點(diǎn)。李某同意。日后，群眾舉報(bào)該歌廳有容留賣*嫖娼活動(dòng)，王某接到舉報(bào)后立即通知李某，使其逃避處罰。王某的行為構(gòu)成( )。
A.幫助犯罪分子逃避處罰罪
B.包庇罪
C.容留賣*罪共犯
D.妨害公務(wù)罪
16.行為人以某種犯罪為常業(yè)，以犯罪所得為其主要生活來(lái)源或者生活腐化的來(lái)源，在較長(zhǎng)時(shí)問(wèn)內(nèi)反復(fù)多次實(shí)施某種犯罪。這在罪數(shù)理論上被稱為( )。
A.繼續(xù)犯
B.連續(xù)犯
C.慣犯
D.吸收犯
17.我國(guó)刑法對(duì)牽連犯的刑事責(zé)任方式的規(guī)定是( )。
A.按照數(shù)罪論處
B.按照一罪從重處罰
C.有的規(guī)定按照數(shù)罪論處，有的規(guī)定按照一罪從重處罰
D.沒(méi)有規(guī)定
18.進(jìn)口商寶諾公司(注冊(cè)地：中國(guó)廈門(mén)市)與出口商千祥公司(注冊(cè)地：英國(guó)倫敦)于1996年3月4日簽訂了一份進(jìn)口熱卷鋼板7500噸(總價(jià)值為225萬(wàn)美元)的買賣合同，約定起運(yùn)港為黑海港，目的港為中國(guó)鎮(zhèn)江。合同簽訂后寶諾公司于1996年7月1日依照約定申請(qǐng)銀行開(kāi)出了一份余額為60萬(wàn)美元增減5%、受益人為千祥公司的180天遠(yuǎn)期不可撤銷信用證，付款日為1997年1月14日。后目的港被改為福州馬尾。千祥公司在議付期內(nèi)向議付行交付全套單據(jù)，提走信用證項(xiàng)下資金。海運(yùn)提單上記載：“裝船日期為1996年6月26日，承運(yùn)船舶為舍勒公司(注冊(cè)地：意大利)所屬，永行公司(注冊(cè)地：香港)代理舍勒公司簽發(fā)，數(shù)量為l65捆?！毖b運(yùn)單據(jù)上載明貨物價(jià)值為64.85萬(wàn)美元。寶諾公司于1996年7月18 日向開(kāi)證行保證承兌并取得了整套轉(zhuǎn)運(yùn)單據(jù)。該開(kāi)證行于7月25日對(duì)外承兌。但輪船到港后，寶諾公司發(fā)現(xiàn)該船上并沒(méi)有提單上所記載的貨物。后查明，舍勒公司未委托永行公司為船舶代理，也沒(méi)有授權(quán)永行公司簽發(fā)提單;千祥公司串通永行公司偽造已裝船清潔提單及其他單證提交議付行，騙取貨款。千祥公司、永行公司的行為應(yīng)如何定性?( )
A.不構(gòu)成犯罪，屬民事糾紛
B.使用偽造、變?cè)旄诫S的單據(jù)、文件的方法進(jìn)行信用證詐騙
C.采用騙取信用證的方法進(jìn)行信用證詐騙
D.通過(guò)偽造虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保進(jìn)行合同詐騙
19.2003年10月13日晚，利辛縣春店鄉(xiāng)村民劉某因涉嫌故意傷害找到廣播電視局職工孫某。孫某便為劉某寫(xiě)了控告狀，在控告狀中捏造了主審法官馬某“開(kāi)車故意撞人，故意傷害、非法綁架、非法侵入他人住宅和公開(kāi)敲詐”等事實(shí)，要求追究主審法官馬某的刑事責(zé)任，后又安排劉某等人到法院、縣紀(jì)委等單位上訪。2003年11月11日，劉某被依法逮捕，其妻又找到孫某寫(xiě)控告狀，孫某在控告狀中分別捏造了“法院院長(zhǎng)徇私枉法、瀆職犯罪、指使手下將劉某腿打斷，非法關(guān)押”和縣紀(jì)委的劉某某“執(zhí)法犯法、上躥下跳、公開(kāi)包庇”等事實(shí)，并安排劉某之妻到市級(jí)有關(guān)機(jī)關(guān)上訪控告。孫某構(gòu)成何罪?( )
A.侮辱罪
B.誣告陷害罪
C.誹謗罪
D.妨害公務(wù)罪
20.關(guān)于貪污罪與挪用公款罪的犯罪主體，下列說(shuō)法不正確的是( )。
A.貪污罪的犯罪主體包括國(guó)家工作人員，挪用公款罪的犯罪主體是國(guó)家工作人員
B.貪污罪的犯罪主體包括村委會(huì)工作人員，挪用公款罪不包括村委會(huì)工作人員
C.貪污罪的犯罪主體包括受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，挪用公款罪的犯罪主體不包括這部分人員
D.貪污罪的犯罪主體范圍比挪用公款罪要大
21.企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由于自己的過(guò)錯(cuò)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)該如何處理?( )
A.企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任
B.法定代表人和其他工作人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任
C.法定代表人和其他工作人員與企業(yè)法人共同承擔(dān)民事責(zé)任
D.法定代表人和其他工作人員應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事責(zé)任，不足部分，由企業(yè)法人承擔(dān)補(bǔ)充民事責(zé)任
22.甲在某商場(chǎng)購(gòu)買的電視機(jī)在正常使用的過(guò)程中突然爆炸，致使甲面部多處受傷，則若其提起侵權(quán)訴訟，訴訟時(shí)效期限為( )。
A.2年
B.4年
C.6個(gè)月
D.1年
23.債務(wù)人將標(biāo)的物提存后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)?( )
A.債務(wù)人
B.債權(quán)人
C.提存部門(mén)
D.債務(wù)人和債權(quán)人共同承擔(dān)
24.下列不一定屬于要約邀請(qǐng)的是( )。
A.商業(yè)廣告
B.拍賣公告
C.招股說(shuō)明書(shū)
D.價(jià)目表
25.甲欲賣給乙、丙或丁一臺(tái)電視，價(jià)格500元。乙收到消息后沒(méi)有做任何表示和回應(yīng);丙收到消息后，當(dāng)即回復(fù)甲表示愿意購(gòu)買;丁直接將500元錢(qián)匯給甲。那么( )。
A.乙的行動(dòng)視為默示的承諾
B.丙的行為構(gòu)成承諾
C.丁沒(méi)有向甲作出回應(yīng)，因此其行為不屬于承諾
D.甲與乙、丙、丁之間的買賣合同關(guān)系均不成立
26.下列說(shuō)法不正確的是( )。
A.當(dāng)事人雙方協(xié)商一致可以變更合同
B.合同解除權(quán)人可以變更合同
C.法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)依照法律的規(guī)定
D.當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為合同沒(méi)有變更
27.法定合同解除權(quán)屬于( )。
A.形成權(quán)
B.抗辯權(quán)
C.支配權(quán)
D.請(qǐng)求權(quán)
28.甲欲搭乘乙公司的長(zhǎng)途汽車，因?yàn)闀r(shí)間緊迫，甲沒(méi)有買票即登上了汽車，甲表示上車后補(bǔ)票，汽車司機(jī)也同意了甲的做法。后由于司機(jī)駕駛失誤，發(fā)生車禍，甲受傷，此時(shí)甲還沒(méi)有補(bǔ)票。下列說(shuō)法正確的是( )。
A.乙公司無(wú)須向甲承擔(dān)賠償責(zé)任
B.甲有權(quán)要求乙公司承擔(dān)責(zé)任
C.甲的損失由其自己承擔(dān)
D.甲的損失應(yīng)該由司機(jī)承擔(dān)
29.甲廠與乙研究所訂立了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，合同未約定后續(xù)技術(shù)成果的分享辦法。一年后，乙研究所對(duì)原有技術(shù)進(jìn)行了改造，研制出新的技術(shù)。對(duì)于該技術(shù)，甲廠享有何種權(quán)利?( )
A.甲廠可以有償使用該技術(shù)
B.甲廠可以無(wú)償使用該技術(shù)
C.甲廠對(duì)該技術(shù)享有優(yōu)先受讓權(quán)
D.甲廠對(duì)該技術(shù)無(wú)任何權(quán)利
30.人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)，下列人身權(quán)利中，屬于公民身份權(quán)的是( )。
A.肖像權(quán)
B.姓名權(quán)
C.名譽(yù)權(quán)
D.親屬權(quán)
31.自然人姓名權(quán)的內(nèi)容不包括( )。
A.姓名決定權(quán)
B.姓名使用權(quán)
C.姓名變更權(quán)
D.姓名轉(zhuǎn)讓權(quán)
32.某醫(yī)院將該院近一年治愈的性病病人的名單刊登在自己制作的宣傳材料上并到處散發(fā)，以宣傳該醫(yī)院的醫(yī)治水平。該醫(yī)院的行為構(gòu)成( )。
A.侵害患者的隱私權(quán)
B.侵害患者的名譽(yù)權(quán)
C.侵害患者的姓名權(quán)
D.真實(shí)報(bào)道，不構(gòu)成侵權(quán)
33.老人王某80歲，親筆寫(xiě)下遺囑：“我所遺房屋兩間，全部歸小兒子王三繼承。兩個(gè)女兒都已經(jīng)嫁人，不再給她們留財(cái)產(chǎn)。”老人親筆簽名，記明年月日，不久老人去世。這份遺囑( )。
A.違反男女繼承權(quán)平等的原則
B.無(wú)見(jiàn)證人見(jiàn)證，無(wú)效
C.符合法律規(guī)定，有效
D.未經(jīng)公證，無(wú)效
34.繼承開(kāi)始的原因限于( )。
A.自然人死亡
B.買賣
C.分家析產(chǎn)
D.夫妻離婚
35.甲與乙均于l987年10月1日出生，甲己經(jīng)工作了，乙在初中讀書(shū)。2005年8月7日，甲、乙合伙打傷了乙的同學(xué)丙，致使丙花去醫(yī)療費(fèi)2萬(wàn)元。丙康復(fù)后，于2005年11月1日向法院起訴要求甲、乙賠償。下列說(shuō)法正確的是( )。
A.應(yīng)當(dāng)由甲賠償
B.應(yīng)當(dāng)由甲、乙共同賠償
C.應(yīng)當(dāng)由乙的父母和甲共同賠償
D.應(yīng)當(dāng)由甲的父母、乙的父母共同賠償
36.甲委托乙將一批生豬從河北運(yùn)往深圳，乙在押運(yùn)途中突患急病被送往醫(yī)院搶救，乙緊急委托了自已的同學(xué)丙暫時(shí)進(jìn)行照看，詳細(xì)告知了管理方法，并將此情況告知了甲，要求甲派人過(guò)來(lái)。甲派的人尚未趕到時(shí)，由于天氣太熱，二十多頭生豬熱死，此損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任?( )
A.應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)
B.應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)
C.應(yīng)當(dāng)由丙承擔(dān)
D.應(yīng)當(dāng)由甲、丙分擔(dān)
37.甲違章駕車，正常行走的行人乙為了躲避甲的車向路邊躲避，結(jié)果掉人了正在施工的排水溝中，該施工位并未設(shè)立任何警示標(biāo)志，乙胳膊摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)幾千元。對(duì)于乙的損失，應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)?( )
A.甲是造成乙受傷的根本原因，應(yīng)當(dāng)由甲賠償
B.施工單位未設(shè)立警示標(biāo)志具有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)由其賠償
C.為無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，甲和施工單位承擔(dān)，但應(yīng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)和原因力大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
D.為共同侵權(quán)行為，甲和施工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
38.甲公司欲賣給乙公司一批貨物，向乙發(fā)出要約書(shū)，乙公司接受了甲的報(bào)價(jià)，并傳真就該合同其他主要條款提出意見(jiàn)，甲公司完全接受。雙方根據(jù)協(xié)商內(nèi)容制定合同書(shū)，蓋章后交給乙公司，同時(shí)向乙公司交付了貨物，乙公司接受了履行，但因?yàn)橐夜痉ǘù砣顺霾睿贤瑫?shū)遲遲未簽。那么( )。
A.合同須自乙公司簽字蓋章之日起生效
B.合同自甲公司表示完全接受的通知到達(dá)乙公司時(shí)成立
C.合同自乙公司接受甲公司的報(bào)價(jià)時(shí)成立
D.合同以乙公司接受甲公司的履行的時(shí)間為合同成立時(shí)間
39.法人的法定代表人超越權(quán)限訂立合同的行為，一般情況下，該代表行為( )。
A.有效
B.視為有效
C.無(wú)效
D.經(jīng)追認(rèn)有效
40.在客運(yùn)合同中，承運(yùn)人擅自變更運(yùn)輸工具而提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的( )。
A.可以加收票款
B.旅客不交付加收票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸
C.不應(yīng)當(dāng)加收票款
D.應(yīng)根據(jù)旅客的要求退票
二、多項(xiàng)選擇題(下列四個(gè)備選項(xiàng)中有二至四個(gè)選項(xiàng)是正確的。請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑，多選或者少選不得分。每題2分，共20分)
41.我國(guó)刑罰中的剝奪政治權(quán)利，是指剝奪( )。
A.選舉權(quán)和被選舉權(quán)
B.擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利
C.擔(dān)任國(guó)有企事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利
D.言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利
42.下列備選答案中屬于絕對(duì)確定的法定刑的有( )。
A.處有期徒刑15年
B.處死刑
C.處無(wú)期徒刑
D.處5年以上有期徒刑
43.下列屬于彈性刑罰裁量情節(jié)的有( )。
A.對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰
B.犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰
C.又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰
D.已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰
44.以下哪些被告人構(gòu)成累犯?( )
A.甲犯盜竊罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第四年又犯強(qiáng)*罪
B.乙犯間諜罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第二年又犯搶劫罪
C.丙犯盜掘古文化遺址、古墓葬罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第三年又犯故意殺人罪
D.丁犯故意傷害罪被判有期徒刑20年，執(zhí)行11年后假釋，假釋后的第七年又犯詐騙罪
45.下列關(guān)于假釋的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的?( )
A.對(duì)于因殺人、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋;當(dāng)他們被減刑后，如果剩余刑期低于10年有期徒刑，則可以假釋
B.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照先并后減的方法再實(shí)行數(shù)罪并罰
C.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，遵守了各種相關(guān)規(guī)定，沒(méi)有再犯新罪，也沒(méi)有發(fā)現(xiàn)以前還有其他罪沒(méi)有判決的，假釋考驗(yàn)期滿，剩余刑罰就不再執(zhí)行
D.被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，如果符合假釋條件的，可以假釋，如果有特殊情況，經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制
46.下列屬于書(shū)面形式的合同是( )。
A.合同書(shū)
B.信件
C.電話
D.電子郵件
47.人身傷亡保險(xiǎn)合同屬于( )。
A.要式合同
B.實(shí)踐合同
C.射幸合同
D.格式合同
48.下列哪些屬于對(duì)要約作出實(shí)質(zhì)性變更?( )
A.有關(guān)合同標(biāo)的質(zhì)量的變更
B.有關(guān)合同的履行期限和履行地點(diǎn)的變更
C.有關(guān)合同價(jià)款或者報(bào)酬的變更
D.有關(guān)合同解決爭(zhēng)議方法的變更
49.下列有關(guān)要約撤回和撤銷的表述，正確的是( )。
A.要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前到達(dá)受要約人
B.要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)與要約同時(shí)到達(dá)受要約人
C.要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人
D.要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約人收到承諾通知之前到達(dá)受要約人
50.以下各項(xiàng)中，不必然導(dǎo)致繼承權(quán)喪失的是( )。
A.故意殺害被繼承人的
B.為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的
C.虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的
D.偽造、篡改或者銷毀遺囑的
三、簡(jiǎn)答題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上，每題6分，共24分)
51 .犯罪未遂的構(gòu)成特征有哪些?
52.簡(jiǎn)述假釋犯在考驗(yàn)期內(nèi)不同表現(xiàn)的法律后果。
53.簡(jiǎn)述合同的形式。
54.簡(jiǎn)述贈(zèng)與合同的終止。
四、辨析題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上，每題8分，共16分)
55.試從刑罰的目的角度，對(duì)于情節(jié)輕微不需要判處刑罰的犯罪分子，可以免予刑事處罰的合理性進(jìn)行辨析。
56.“表見(jiàn)代理是有權(quán)代理”——請(qǐng)運(yùn)用民法學(xué)的知識(shí)和理論對(duì)其加以辨析。
五、法條分析題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)位置上，要求符合立法原意和刑法理論。每題10分，共20分)
57.《刑法》第313條規(guī)定：“對(duì)人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金?！?BR> 試說(shuō)明：(1)本條所規(guī)定的罪名和罪狀的描述類型;(2)本條所規(guī)定的犯罪構(gòu)成特征。
58.《中華人民共和國(guó)民法通則》第58條規(guī)定下列民事行為無(wú)效：(1)無(wú)民事行為能力人實(shí)施的;(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的;(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的;(4)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的;(5)違反法律或者社會(huì)公共利益的;(6)經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的;(7)以合法形式掩蓋非法目的的。無(wú)效的民事行為，從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力。試分析該條法律規(guī)定。
六、案例分析題(將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上。每題15分，共30分)
59.曾經(jīng)在某化工廠工作的甲辭職后，為銷售自己組織生產(chǎn)的產(chǎn)品，于2000年1月成立了，“A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司”。該公司以其生產(chǎn)的重油膨化劑在摻水使用時(shí)可以節(jié)油20%以上為由騙取購(gòu)貨方信任，銷售其偽劣產(chǎn)品，先后向多家單位銷售重油膨化劑100余噸，違法所得近400萬(wàn)元。經(jīng)查，甲所在公司所售產(chǎn)品根本達(dá)不到其許諾的基本使用性能，熱值低，發(fā)熱量隨著摻水量的增加而成比例下降，無(wú)節(jié)油效果。
此外，司法機(jī)關(guān)還查明：甲開(kāi)辦的A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司于2001年12月底繳納稅款50萬(wàn)元后，編造虛假材料騙取出13退稅款120萬(wàn)元。
問(wèn)：(1)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪還是詐騙罪?
(2)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司騙取出口退稅款的行為應(yīng)如何處理?
(3)本案屬于單位犯罪還是自然人甲犯罪?
60.王某是一個(gè)工人，但一直想做服裝生意并與多家經(jīng)銷商聯(lián)系但均未成功。某日他看到一個(gè)專門(mén)經(jīng)營(yíng)運(yùn)動(dòng)服銷售的A公司尋找連鎖店經(jīng)營(yíng)人，于是就根據(jù)該廣告所注明的地址前去實(shí)地考察，經(jīng)過(guò)考察后王某認(rèn)為該公司的運(yùn)動(dòng)服兼具時(shí)裝和運(yùn)動(dòng)性質(zhì)，很適合正悄然興起的運(yùn)動(dòng)風(fēng)，并且對(duì)開(kāi)店資本、環(huán)境等方面都很滿意。只是自己手頭錢(qián)不是太足，于是與A公司負(fù)責(zé)人商量，希望能夠由A公司先發(fā)兩批貨，到第三批時(shí)再交前兩批的服裝費(fèi)。A公司負(fù)責(zé)人為了吸引王某加入，遂滿口答應(yīng)，并許諾只要王某選好了店址，公司經(jīng)過(guò)調(diào)查符合公司的要求，就可以簽合同進(jìn)行裝修了，王某負(fù)責(zé)裝修費(fèi)用，A公司可以提供技術(shù)和人力上的支持，按該專賣店的統(tǒng)一規(guī)格給王某的店子裝修。王某于是請(qǐng)了一個(gè)月的假，四處奔波，終于尋找到了合適的店址，A公司派人調(diào)查后表示店址沒(méi)有問(wèn)題，但是卻提出該品牌走俏，想要開(kāi)連鎖店的人很多，提出來(lái)服裝費(fèi)不能夠拖，并要求王某再加30000元經(jīng)營(yíng)費(fèi)，王某認(rèn)為這違反了他們當(dāng)初的約定，因此難以接受。要求A公司賠償損失，A公司辯稱：現(xiàn)在是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)了，經(jīng)營(yíng)主體有充分的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，雙方為了合作而進(jìn)行協(xié)商很常見(jiàn)，只要沒(méi)有正式簽合同，就無(wú)須負(fù)責(zé)。
試結(jié)合民法理論和相關(guān)法律分析下列問(wèn)題：
(1)王某和A公司之間是什么樣的關(guān)系?A公司的說(shuō)法是否正確?
(2)假如王某要求賠償損失，那么下列哪些費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由A公司負(fù)責(zé)賠償：100元的實(shí)地考察費(fèi)用;3000元的尋找店址的費(fèi)用;一個(gè)月的誤工費(fèi);因此喪失其他機(jī)會(huì)所造成的損失。并分析原因。
參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1.B【解析】緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的損害較小權(quán)益的方法保護(hù)較大權(quán)益免遭侵害的行為。因此，緊急避險(xiǎn)用于解決緊迫情況下合法利益之間的沖突，選項(xiàng)B正確，正當(dāng)防衛(wèi)不是獨(dú)立的罪名，因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤;防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)淖镞^(guò)形式不可能是直接故意，只可能是間接故意和過(guò)失，選項(xiàng)C也錯(cuò)誤;事后防衛(wèi)不同于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，選項(xiàng)D也錯(cuò)誤。
2.A【解析】《刑法》第24條規(guī)定：“在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！?BR> 3.A【解析】《刑法》第28條規(guī)定：“對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰?！?BR> 4.B【解析】通過(guò)對(duì)實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的犯罪人適用財(cái)產(chǎn)刑，剝奪其再次實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪的資金，是對(duì)犯罪分子再犯能力的剝奪，體現(xiàn)了刑罰的特殊預(yù)防。
5.D【解析】《刑法》第53條規(guī)定：“罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。對(duì)于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)迫繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實(shí)有困難的，可以酌情減少或者免除?！笨梢?jiàn)，選項(xiàng)A、B、C都正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
6.C【解析】《刑法》第77條第2款規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。本案中，犯罪人吳某在緩刑考驗(yàn)期間，私自跑到海南去經(jīng)商，經(jīng)檢察機(jī)關(guān)多次發(fā)函督促其迅速返回，仍不予理睬，可認(rèn)定為違反監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
7.D【解析】因?yàn)橥婧雎毷刈锏姆缸镏黧w是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，而電工張某主體不符，所以排除B項(xiàng);因?yàn)槠茐募w生產(chǎn)罪的犯罪主觀是故意，而電工張某是過(guò)失致火災(zāi)結(jié)果，所以排除C項(xiàng);因?yàn)殡姽埬呈窃谏a(chǎn)作業(yè)中，違反規(guī)章制度，因而發(fā)生火災(zāi)造成嚴(yán)重后果，所以排除A項(xiàng)。
8.A【解析】這是一個(gè)真實(shí)的案例，從實(shí)踐中看，交通肇事罪的主體主要是機(jī)動(dòng)車、船的駕駛?cè)藛T，但是，非機(jī)動(dòng)車的駕駛?cè)藛T上路也必須遵守交通管理法規(guī)，如果違反交通管理法規(guī)造成重大交通事故的，也構(gòu)成交通肇事罪。本案蘇某是否構(gòu)成交通肇事罪，主要看蘇某的行為是否符合交通肇事罪的構(gòu)成要件。事故后經(jīng)鑒定，兩車的撞擊點(diǎn)在機(jī)動(dòng)車道內(nèi)，認(rèn)定蘇某騎自行車橫穿公路違反了《道路交通安全法》第62條關(guān)于行人通過(guò)路口或橫過(guò)道路的具體規(guī)定，即：“行人通過(guò)路口或者橫過(guò)道路，應(yīng)當(dāng)走人行橫道或者過(guò)街設(shè)施;通過(guò)有交通信號(hào)燈的人行橫道，應(yīng)當(dāng)按照交通信號(hào)燈指示通行;通過(guò)沒(méi)有交通信號(hào)燈、人行橫道的路口，或者在沒(méi)有過(guò)街設(shè)施的路段橫過(guò)道路，應(yīng)當(dāng)在確認(rèn)安全后通過(guò)?！碧K某在橫穿公路時(shí)并未確認(rèn)是否安全后才通過(guò)，屬于違章行駛，以致造成兩車相撞、臧某死亡的嚴(yán)重后果，蘇某應(yīng)負(fù)事故的主要責(zé)任，構(gòu)成交通肇事罪。
9.D【解析】甲的行為不構(gòu)成信用卡詐騙罪。甲在任總經(jīng)理期間，年收入20萬(wàn)元，對(duì)50萬(wàn)元透支款有足夠的償還能力，其于1995年5月19日至1998年10月7日先后歸還透支款29萬(wàn)余元，余款21萬(wàn)余元沒(méi)能歸還是因?yàn)槠湓?997年2月時(shí)被解除總經(jīng)理職，收入銳減，而非惡意拖欠。因此其行為不屬于信用卡詐騙罪中的惡意透支行為，不構(gòu)成信用卡詐騙罪。甲沒(méi)有虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的行為，也沒(méi)有非法占有的目的，因此其行為不構(gòu)成詐騙罪。本案屬于借貸糾紛，甲的行為不構(gòu)成犯罪。
10.C【解析】《刑法》第204條第2款規(guī)定：納稅人繳納稅款后，采取前款規(guī)定的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照本法第201條的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過(guò)所繳納的稅款部分，依照前款的規(guī)定處罰。該企業(yè)并不是以假報(bào)出口或者其他欺騙手段，騙取國(guó)家出口退稅款，而是由于質(zhì)量問(wèn)題被外商退貨而未補(bǔ)繳稅款，所以不構(gòu)成騙取出口退稅罪，應(yīng)只定逃稅罪一罪。
11.D【解析】很顯然A公司的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。其侵犯的不是他人的著作權(quán)，不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。A公司的行為是非法實(shí)施他人專利，侵犯了專利權(quán)人的獨(dú)占實(shí)施權(quán)，不是假冒專利的行為，因此不構(gòu)成假冒專利罪。司法活動(dòng)中在假冒專利罪的認(rèn)定問(wèn)題上，部分司法機(jī)關(guān)混淆了假冒他人專利的行為與專利侵權(quán)行為的界限，對(duì)假冒他人專利行為作出了錯(cuò)誤解釋，將本應(yīng)通過(guò)民事訴訟程序解決的專利侵權(quán)糾紛作為刑事案件處理，以致造成了在審判活動(dòng)中背離罪刑法定原則，使無(wú)罪之人受到刑罰處罰的嚴(yán)重后果?！秾＠ā返?3條規(guī)定：“假冒爭(zhēng)利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門(mén)責(zé)令改正并予公告，沒(méi)收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款;沒(méi)有違法所得的，可以處二十萬(wàn)元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條的規(guī)定，下列行為屬于假冒他人專利行為：(1)未經(jīng)許可，在其制造的或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號(hào);(2)未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號(hào)，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù);(3)未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號(hào)，使人將合同所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù);(4)偽造或者變?cè)焖说膶＠C書(shū)、專利文件或者專利申請(qǐng)文件?！秾＠▽?shí)施細(xì)則》第84條的這一規(guī)定，為人們正確識(shí)別假冒他人專利行為提供了具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果行為人的確實(shí)施了他人的專利一一侵犯了他人的專利權(quán)，就不存在假冒他人專利的問(wèn)題。因?yàn)?，假冒他人專利以行為人沒(méi)有實(shí)施他人專利為前提，就同一項(xiàng)專利來(lái)說(shuō)，侵犯專利權(quán)的行為與假冒他人專利的行為是不相容的，根本不可能出現(xiàn)在侵犯他人專利權(quán)的同時(shí)又假冒他人專利的情形。人民法院、人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條的規(guī)定確定了假冒專利罪的構(gòu)成要件。本案中，A公司的行為是非法實(shí)施他人專利的行為，侵犯了專利權(quán)人的獨(dú)占實(shí)施權(quán)，屬民事糾紛，不是假冒專利的行為，因此不構(gòu)成假冒專利罪。
12.D【解析】《刑法》第224條規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，以下列五種手段，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪：(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(2)以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;(3)沒(méi)有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(4)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;(5)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。選項(xiàng)A中，甲未經(jīng)盧某同意即用盧某名義簽訂合同屬于冒用他人名義簽訂合同;選項(xiàng)B中，乙為取得對(duì)方當(dāng)事人的信任，要求自己在審計(jì)事務(wù)所工作的同學(xué)楊某為自己出具一份假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保，屬于以虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保;選項(xiàng)C中，丙在簽訂合同后，攜帶對(duì)方當(dāng)事人的2000元定金逃匿，屬于收受對(duì)方當(dāng)事人擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿。上述三種行為均構(gòu)成合同詐騙罪。選項(xiàng)D中，丁借用其他單位的公章和合同文本簽訂合同，屬于公章和合同文本出借者授權(quán)并認(rèn)可某丁簽訂的合同，因此丁不構(gòu)成合同詐騙罪。
13.C【解析】《刑法》第263條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：(1)入戶搶劫的;(2)在公共交通工具上搶劫的;(3)搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的;(4)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;(5)搶劫斂人重傷、死亡的;(6)冒充軍警人員搶劫的;(7)持槍搶劫的;(8)搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。
14.C【解析】根據(jù)1999年人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》的規(guī)定，國(guó)有保險(xiǎn)公司的工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。本題中，甲唆使配偶虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的，虛構(gòu)保險(xiǎn)事故并最終騙得保險(xiǎn)金的行為，實(shí)際上是利用職務(wù)上的便利騙取財(cái)物的行為.因此構(gòu)成貪污罪。至于保險(xiǎn)詐騙的行為，已為貪污罪客觀方面所包括所以不再單獨(dú)定罪。
15.C【解析】王某的行為不構(gòu)成幫助犯罪分子逃避處罰罪，因?yàn)橥跄呈孪扰c李某已經(jīng)有了容留賣*的通謀，所以二人應(yīng)當(dāng)構(gòu)成容留賣*罪的共同犯罪。如果王某事先與李某沒(méi)有通謀，則王某為李某通風(fēng)報(bào)信，幫助李某逃避追究的行為應(yīng)構(gòu)成幫助犯罪分子逃避處罰罪。
16.C【解析】根據(jù)慣犯的定義判斷。慣犯是指某種犯罪為常業(yè)或者以犯罪所得為其生活和揮霍主要來(lái)源。
17.C【解析】我國(guó)刑法對(duì)牽連犯的刑事責(zé)任方式的規(guī)定是：有的規(guī)定按照數(shù)罪論處，如《刑法》第120條規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)和參加恐怖活動(dòng)組織，并實(shí)施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰;有的規(guī)定按照一罪從重處罰，如郵政工作人員私自開(kāi)拆或者隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而竊取財(cái)物的，依照《刑法》第264條的規(guī)定定罪并從重處罰。
18.B【解析】千祥公司、永行公司構(gòu)成信用證詐騙罪。這是賣方使用偽造、變?cè)旄诫S的單據(jù)、文件的方法，騙取買方貨款的信用證詐騙最為典型的案例。所謂“附隨的單據(jù)、文件”主要包括提單、商業(yè)發(fā)票、保險(xiǎn)單據(jù)等。
信用證有多種類型，本案中涉發(fā)的是議付信用證。議付信用證的基本業(yè)務(wù)程序大致上是這樣的：(1)在信用證運(yùn)行之前，買賣雙方簽訂買賣合同，并在合同中約定以信用證的方式結(jié)算。這一約定通常稱為信用證條款，該條款使得買方負(fù)有如約開(kāi)立信用證的義務(wù)。這是買賣雙方的事情，而信用證一旦開(kāi)立，就獨(dú)立于基礎(chǔ)買賣合同之外。(2)進(jìn)口商到其所在地銀行(開(kāi)證行)申請(qǐng)開(kāi)立信用證。 (3)開(kāi)證行開(kāi)立信用證，該信用證要求受益人(出口商)開(kāi)立以議付行之外的第三人(開(kāi)證行或開(kāi)證申請(qǐng)人)為付款人的匯票，信用證中同時(shí)規(guī)定了受益人應(yīng)當(dāng)提交的一些單據(jù)，主要有提單、商業(yè)發(fā)票、保險(xiǎn)單據(jù)等。(4)通知行通知信用證給受益人。(5)受益人在發(fā)出貨物并取得規(guī)定的單據(jù)后，按照信用證的指示開(kāi)立匯票。(6)受益人將單據(jù)連同信用證向議付行提示付款。(7)議付行接受受益人交來(lái)的單據(jù)并與信用證核對(duì)相符后買人匯票。(8)議付行將收到的單據(jù)和匯票寄給開(kāi)證行索匯。(9)開(kāi)證行對(duì)單單相符、單證相符的信用證承兌，在匯票到期時(shí)付款。(10)進(jìn)口商同開(kāi)證行清算，進(jìn)口商贖單、提貨。
根據(jù)信用證獨(dú)立抽象性原則，銀行在處理信用證業(yè)務(wù)的時(shí)候不介入基礎(chǔ)合同(國(guó)際買賣合同)業(yè)務(wù)，它只是根據(jù)開(kāi)證申請(qǐng)人的指示開(kāi)立信用證。銀行只是審核單據(jù)表面相符，即“單單相符”“單證相符”。根據(jù)UCP500第15條，銀行對(duì)單據(jù)的有效性免責(zé)：銀行對(duì)于任何單據(jù)的形式、完整性、準(zhǔn)確性、真?zhèn)涡曰蚍尚Я?，或?qū)τ趩螕?jù)上規(guī)定的或附加的一般性及/或特殊性條件，概不負(fù)責(zé);銀行對(duì)于任何單據(jù)中有關(guān)的貨物描述、數(shù)量、重量、質(zhì)量、狀況、包裝、交貨、價(jià)值或存在與否，對(duì)于貨物的發(fā)貨人、承運(yùn)人、運(yùn)輸行、收貨人或保險(xiǎn)人或其他任何人的誠(chéng)信、行為及/或疏忽、清償能力、執(zhí)行能力或信譽(yù)也概不負(fù)責(zé)。因此，即使基礎(chǔ)合同存在糾紛，即使受益人提供虛假單據(jù)惡意欺詐，只要單據(jù)形式上符合信用證的規(guī)定，銀行就必須付款。而在開(kāi)證行與開(kāi)證申請(qǐng)人結(jié)算階段，只要“單單相符”“單證相符”，開(kāi)證申請(qǐng)人就不得以自己與受益人包括受益人欺詐在內(nèi)的任何糾紛對(duì)抗銀行。所以，如果受益人惡意欺詐的話，開(kāi)證申請(qǐng)人將面臨巨大的損失。
本案中，舍勒公司未委托永行公司為船舶代理，也沒(méi)有授權(quán)永行公司簽發(fā)提單;出口商千祥公司與承運(yùn)人永行公司根本沒(méi)有履行合同的真實(shí)意思，它們惡意串通，通過(guò)虛假合同使進(jìn)口商開(kāi)出信用證后，偽造已裝船清潔提單及其他單證提交議付行，騙取出口商貨款。因此其行為屬于“使用偽造、變?cè)斓母诫S的單據(jù)、文件的方法進(jìn)行信用證詐騙”。
19.B【解析】誣告陷害罪，是指捏造事實(shí)誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的行為。孫某捏造他人違法犯罪的事實(shí)，誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重，因此構(gòu)成誣告陷害罪。
20.B【解析】貪污罪的犯罪主體，除了國(guó)家工作人員外，還包括受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，而挪用公款罪并不包括這些人員。根據(jù)立法解釋的規(guī)定，貪污罪的犯罪主體包括村委會(huì)工作人員，而挪用公款罪的犯罪主體不包括村委會(huì)工作人員的說(shuō)法并不正確，因?yàn)橹灰菂f(xié)助人民政府從事公務(wù)的村委會(huì)工作人員也以國(guó)家工作人員論。
21.A【解析】本題考查對(duì)法人與法定代表人和其他工作人員的關(guān)系的把握?！睹穹ㄍ▌t》第43條和《民法通則意見(jiàn)》第58條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
22.A【解析】本題考查產(chǎn)品質(zhì)量人身?yè)p害訴訟時(shí)效的適用。本題屬于產(chǎn)品質(zhì)量致人損害的情況，應(yīng)適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條2年的特殊時(shí)效。
23.B【解析】提存后，債因提存當(dāng)然消滅，債務(wù)人不再負(fù)清償責(zé)任。標(biāo)的物的所有權(quán)如同債務(wù)人給付后一樣轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)也一并轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。
24,A【解析】要約邀請(qǐng)又稱為引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。我國(guó)《合同法》第15條明確規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)，但是該條第2款補(bǔ)充說(shuō)明，如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。因此，不是所有商業(yè)廣告均為要約邀請(qǐng)。
25.B【解析】根據(jù)《合同法》第22條的規(guī)定，承諾原則上應(yīng)采取通知的方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。以行為作出承諾，不等同于單純的緘默或不行動(dòng)。緘默或不行動(dòng)是指受要約人沒(méi)有作任何意思表示，也不能確定其具有承諾的意思，因此不屬于承諾。因此，本題中，乙的行為不構(gòu)成承諾，丙的行為構(gòu)成承諾，丁的行為構(gòu)成以行動(dòng)方式作出承諾。
26.B【解析】根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，合同變更需要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，享有解除權(quán)的當(dāng)事人不必然可以變更合同。
27.A【解析】法定合同解除權(quán)是形成權(quán)，即只要滿足法定事由，解除權(quán)人就可以以單方意思表示為之，無(wú)須經(jīng)過(guò)對(duì)方當(dāng)事人同意。其性質(zhì)為形成權(quán)。
28.B【解析】根據(jù)《合同法》第293條、第302條的規(guī)定，盡管甲在上車時(shí)沒(méi)有買票，但是已經(jīng)取得了司機(jī)的同意，并且表示會(huì)補(bǔ)票，因此應(yīng)該認(rèn)定甲和乙公司之間的客運(yùn)合同成立。由于司機(jī)的原因造成甲的損傷，乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
29.D【解析】根據(jù)《合同法》第354條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法沒(méi)有約定，又未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果歸取得方所有，其他各方無(wú)權(quán)分享。
30.D【解析】本題考查人身權(quán)的具體分類。身份權(quán)是指民事主體以特定身份為客體而享有的維護(hù)一定社會(huì)關(guān)系的權(quán)利。本題中A、B、C項(xiàng)均為人格權(quán)，只有D項(xiàng)屬于身份權(quán)。
31.D【解析】本題考查姓名權(quán)的內(nèi)容。自然人的姓名權(quán)包括姓名決定權(quán)、使用權(quán)和變更權(quán)三項(xiàng)權(quán)能，自然人的姓名權(quán)不具有轉(zhuǎn)讓的權(quán)能。名稱權(quán)方具有轉(zhuǎn)讓的權(quán)能。
32.A【解析】本題考查隱私權(quán)。隱私權(quán)是確有其事，但是不宜公開(kāi);名譽(yù)權(quán)則是捏造事實(shí)。本題中的情形屬于確有其事，故為侵害隱私權(quán)。隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)的區(qū)別還有：隱私權(quán)只可以由自然人享有，名譽(yù)權(quán)則不受此限制。我國(guó)隱私權(quán)一般以名譽(yù)權(quán)來(lái)保護(hù)。
33.C【解析】王某所立遺囑為自書(shū)遺囑，自書(shū)遺囑只需要立遺囑人親筆書(shū)寫(xiě)，注明時(shí)間、地點(diǎn)，并由本人簽章即可，不需要見(jiàn)證人見(jiàn)證或者公證。本題中，王某所立遺囑符合法律規(guī)定，依法有效，因此，C正確，B、D錯(cuò)誤。繼承權(quán)男女平等的原則，側(cè)重于指在繼承的過(guò)程當(dāng)中，不因?yàn)樾詣e的差異而區(qū)分對(duì)待，但并不影響立遺囑人通過(guò)遺囑自由處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤。
34.A【解析】繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時(shí)開(kāi)始。
35.C【解析】本題考查行為人實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)不滿18歲但在訴訟時(shí)已滿18歲的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。根據(jù)《民法通則意見(jiàn)》第161條的規(guī)定：侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;行為人沒(méi)有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。
36.B【解析】本題中甲為被代理人，乙為代理人。由于出現(xiàn)了緊急情況，乙為了甲的利益不得不委托丙進(jìn)行照看，且不存在選任和指使上的錯(cuò)誤，無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。丙也不存在過(guò)錯(cuò)，也不需承擔(dān)責(zé)任。故該損失應(yīng)當(dāng)由甲來(lái)承擔(dān)。
37.C【解析】所謂無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人事先并無(wú)共同的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致人損害。所謂共同侵權(quán)行為，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，由于共同過(guò)錯(cuò)致人損害，或者雖無(wú)共同過(guò)錯(cuò)但是其侵害行為直接結(jié)合致人同一損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的侵權(quán)行為。本題中，甲和施工單位顯然沒(méi)有事先的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致使乙受傷。人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條第2款規(guī)定：二人以上沒(méi)有共同故意或者共同過(guò)失，但其分別實(shí)施的數(shù)個(gè)行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)失大小或者原因力比例各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
38.D【解析】根據(jù)《合同法》第37條的規(guī)定，采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。甲公司已經(jīng)履行了合同義務(wù)，合同應(yīng)在乙公司接受甲公司的履行時(shí)生效。
39.A【解析】根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
40.C【解析】根據(jù)《合同法》第300條的規(guī)定，承運(yùn)人擅自變更運(yùn)輸工具而降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款;提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，不應(yīng)當(dāng)加收票款。
二、多項(xiàng)選擇題
41.ABCD【解析】《刑法》第54條規(guī)定：“剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：(一)選舉權(quán)和被選舉權(quán);(二)言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;(三)擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利;(四)擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利?！?BR> 42.ABC【解析】處5年以上有期徒刑屬于相對(duì)確定的法定刑，所以選項(xiàng)D不符合題干要求。
43.AC【解析】選項(xiàng)8、D屬于硬性刑罰裁量情節(jié)，不符合題干要求。
44,ABC【解析】《刑法》第65條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯……但是過(guò)失犯罪除外?！钡?款規(guī)定：“前款規(guī)定的期限，對(duì)于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計(jì)算?！盌項(xiàng)中丁在假釋期間又犯新罪，當(dāng)然不屬于累犯。
45.ABD【解析】減刑只是一種刑罰執(zhí)行制度，不同于改判。即減刑情況下不存在原判決錯(cuò)誤的問(wèn)題(參見(jiàn)王作富主編：《刑法》，216頁(yè))。因而對(duì)于因殺人、綁架等暴力性犯罪被判處l0年以上有期徒刑的犯罪分子，即使被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，仍然不適用假釋?？梢?jiàn)，A項(xiàng)錯(cuò)誤。此外，《刑法》第86條規(guī)定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第71條的規(guī)定(先減后并——引者注)實(shí)行數(shù)罪并罰?？梢?jiàn)，B項(xiàng)錯(cuò)誤。假釋是根據(jù)犯罪分子在刑罰執(zhí)行過(guò)程中的悔罪表現(xiàn)而附條件地予以提前釋放，只要犯罪分子在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)遵守假釋的規(guī)定，考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢(參見(jiàn)王作富主編： 《刑法》，218頁(yè))?？梢?jiàn)，C項(xiàng)正確。根據(jù)《刑法》第81條的規(guī)定，假釋的特殊情況下的處理，由人民法院核準(zhǔn)，而非經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)?？梢?jiàn)，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
46.ABD【解析】合同的形式既可以是書(shū)面形式，也可以是口頭形式。根據(jù)《合同法》第11條的規(guī)定，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
47.ACD【解析】根據(jù)我國(guó)《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，人身保險(xiǎn)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，屬于要式合同。保險(xiǎn)合同是典型的射幸合同，即合同規(guī)定的情形有可能發(fā)生，也有可能不發(fā)生。另外由于保險(xiǎn)行業(yè)的專業(yè)性、復(fù)雜性，在訂立合同時(shí)，投保人只能與保險(xiǎn)公司簽訂其已經(jīng)預(yù)先制定好、并且反復(fù)使用的合同，被動(dòng)地服從、接受或拒絕保險(xiǎn)方所提出的條件。
48.ABCD【解析】根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。
49.ABC【解析】根據(jù)《合同法》第17條、第18條的規(guī)定，“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人?！薄耙s可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！币虼?，本題A、B、C項(xiàng)是正確的。
50.CD【解析】《繼承法》第7條規(guī)定了導(dǎo)致繼承人喪失繼承權(quán)的四種情況，依據(jù)該條規(guī)定，偽造、篡改或銷毀遺囑，必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，才能夠?qū)е吕^承人喪失繼承權(quán)，D項(xiàng)正確?！独^承法意見(jiàn)》第12、13條對(duì)《繼承法》第7條作了進(jìn)一步的規(guī)定。依據(jù)《繼承法意見(jiàn)》第12條規(guī)定，繼承人故意殺害被繼承人的，或者繼承人為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)殺害其他繼承人的，即使被繼承人以遺囑將遺產(chǎn)指定由該繼承人繼承，也要確認(rèn)遺囑無(wú)效。因此，A、B兩項(xiàng)錯(cuò)誤，依據(jù)《繼承法意見(jiàn)》第13條規(guī)定，虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的，如果繼承人以后確實(shí)有悔改表現(xiàn)，而且被虐待人生前又表示寬恕，則可不確認(rèn)其喪失繼承權(quán)，C項(xiàng)正確。
三、簡(jiǎn)答題
51.答：根據(jù)規(guī)定，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。根據(jù)這一規(guī)定，犯罪未遂的特征是：
(1)行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪。犯罪的著手，是指行為人開(kāi)始實(shí)行犯罪的行為起點(diǎn)。犯罪的實(shí)行行為是指刑法分則規(guī)定的體現(xiàn)犯罪本質(zhì)特點(diǎn)的行為。行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，就是指行為人開(kāi)始實(shí)行刑法分則規(guī)定的體現(xiàn)犯罪本質(zhì)特點(diǎn)的行為。
(2)犯罪沒(méi)有得逞。根據(jù)通說(shuō)，犯罪未得逞，是指犯罪構(gòu)成的要件沒(méi)有齊備，這是主觀和客觀兩葉、方面的統(tǒng)一：從主觀上看，犯罪未得逞是指犯罪的直接故意的內(nèi)容沒(méi)有完全實(shí)現(xiàn);從客觀上看，行為人實(shí)施的犯罪是不完整的。
(3)犯罪沒(méi)有得逞是由于行為人意志以外的原因，這是犯罪未遂區(qū)別于犯罪中止的本質(zhì)特征。所謂行為人意志以外的原因，是指行為人沒(méi)有預(yù)料到或者不能控制的主客觀原因。52.答：依照《刑法》第85條、第86條的規(guī)定，根據(jù)假釋犯在假釋考驗(yàn)期內(nèi)的不同表現(xiàn)，分別作出不同的處理：
第一，如果假釋犯在假釋考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，無(wú)論所犯的新罪是故意犯罪還是過(guò)失犯罪，是重罪還是輕罪，都要撤銷假釋，對(duì)新罪作出判決，將新罪所判處的刑罰與前罪沒(méi)有執(zhí)行完的刑罰，按照《刑法》第71條規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑法。
第二，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，如果發(fā)現(xiàn)假釋犯在原判決前還有沒(méi)被判處的罪，而且該罪沒(méi)有超過(guò)追訴時(shí)效，也應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，對(duì)沒(méi)有判決的罪作出判決，將未判之罪所判處的刑罰與前罪判處的刑罰，按照《刑法》第70條規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。第三，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，假釋犯有違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)似釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行沒(méi)有執(zhí)行完畢的刑罰。
第四，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，假釋犯遵守關(guān)于假釋的各項(xiàng)規(guī)定，沒(méi)有以上所說(shuō)的四種情況的，假釋考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并應(yīng)當(dāng)公開(kāi)予以宣告。
53.答：合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。我國(guó)合同形式分為法定形式和約定形式，法律兼采要式與不要式原則。我國(guó)《合同法》對(duì)于合同形式的規(guī)定為：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
第一，口頭形式。口頭形式，是指當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的一種形式?？陬^形式簡(jiǎn)便易行，在日常生活中經(jīng)常被采用。合同采取口頭形式無(wú)須當(dāng)事人特別指明。凡當(dāng)事人無(wú)約定、法律未規(guī)定須采用特定形式的合同，均可采用口頭形式?？陬^形式的缺點(diǎn)是合同發(fā)生糾紛時(shí)難以取證，不易分清責(zé)任。
第二，書(shū)面形式。書(shū)面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂立合同的形式。合同書(shū)以及任何記載當(dāng)事人要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，都是合同的書(shū)面形式的具體表現(xiàn)。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書(shū)面形式的優(yōu)點(diǎn)在于合同有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時(shí)容易舉證，便于分清責(zé)任。
第三，當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為或沉默向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，以作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。
54.答：贈(zèng)與合同的終止按照不同的方式可以分為：贈(zèng)與合同的任意撤銷、贈(zèng)與合同的法定撤銷和贈(zèng)與合同的法定解除。
第一，贈(zèng)與合同的任意撤銷。贈(zèng)與合同的任意撤銷是指在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，得由贈(zèng)與人依其意思任意撤銷贈(zèng)與合同。但具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同和經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同不得任意撤銷。
第二，贈(zèng)與合同的法定撤銷。贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移后，贈(zèng)與人即喪失了任意撤銷的權(quán)利，但在以下條件下，仍可撤銷贈(zèng)與合同：一是受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬的;二是受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的;三是受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)的。贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。因受贈(zèng)人的行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力的，其繼承人或其法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。贈(zèng)與人的繼承人或法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。
第三，贈(zèng)與合同的法定解除。贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以解除贈(zèng)與合同，不再履行贈(zèng)與義務(wù)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈(zèng)與人就原已履行的贈(zèng)與，無(wú)權(quán)要求受贈(zèng)人返還。
四、辨析題
55.答：(1)從刑罰目的角度，對(duì)此情節(jié)的犯罪分子不適用刑罰，更易實(shí)現(xiàn)預(yù)防犯罪，這里主要指特殊預(yù)防的目的。
(2)從刑罰預(yù)防犯罪的效益性應(yīng)與刑法的懲罰性協(xié)調(diào)一致的角度，對(duì)此情節(jié)的犯罪分子不適用刑罰，既可以節(jié)儉刑罰成本，又可以達(dá)到預(yù)防犯罪之目的。
56.答：(1)這個(gè)說(shuō)法是錯(cuò)誤的。
(2)表見(jiàn)代理是指沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無(wú)權(quán)代理人，以被代理人名義進(jìn)行的民事行為，其實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)權(quán)代理。
(3)因表見(jiàn)代理在客觀上使第三人相信其為有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為，法律規(guī)定其產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果。
(4)表見(jiàn)代理制度的目的在于維護(hù)代理制度的誠(chéng)信基礎(chǔ)，保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，建立正常的民事流轉(zhuǎn)秩序。
五、法條分析
57.答：(1)拒不執(zhí)行判決、裁定罪;簡(jiǎn)單罪狀。
(2)犯罪構(gòu)成特征：
①侵犯的客體是人民法院的審判權(quán)威和人民法院對(duì)生效判決、裁定的執(zhí)行活動(dòng)。
②客觀方面：a.包括作為和不作為。行為人具有執(zhí)行義務(wù)或協(xié)助執(zhí)行義務(wù)，有能力執(zhí)行而不執(zhí)行，這屬于不作為，但僅僅是不執(zhí)行還不能構(gòu)成本罪，必須有“拒不執(zhí)行”的行為才能構(gòu)成犯罪。而“拒”則屬于作為，即當(dāng)事人自己不履行判決義務(wù)，在人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，行為人以暴力、威脅、無(wú)理取鬧等方式主動(dòng)地對(duì)抗、阻撓、破壞人民法院的執(zhí)行活動(dòng)。只有作為和不作為結(jié)合起來(lái)，才能構(gòu)成本罪。b.拒不執(zhí)行的行為應(yīng)達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，如手段惡劣、后果嚴(yán)重、影響較大等。
③犯罪主體是對(duì)人民法院已經(jīng)生效的判決、裁定有執(zhí)行義務(wù)或協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的人。④主觀方面為故意。
58.答：(1)該條法律是關(guān)于無(wú)效民事行為的規(guī)定。
(2)無(wú)效民事行為，是指欠缺民事法律行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。(3)無(wú)效民事行為的認(rèn)定和表現(xiàn)情形：民事法律行為的有效條件是認(rèn)定無(wú)效民事行為的法律依據(jù)，相應(yīng)地構(gòu)成四類無(wú)效民事行為，即主體不合格而無(wú)效的民事行為、意思表示不真實(shí)而無(wú)效的民事行為、內(nèi)容違法而無(wú)效的民事行為以及形式違法而無(wú)效的民事行為。(4)無(wú)效民事行為具體表現(xiàn)為以下情形：第一，無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事行為。第二限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為。第三，因欺詐而為的民事行為。需要注意的是，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐手段訂立的合同。在損害國(guó)家利益的前提下必然是確定無(wú)效的合同，而在未損害國(guó)家利益的情況下，則可經(jīng)被欺詐方請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。第四，因脅迫而為的民事行為。應(yīng)注意的是，根據(jù)合同法的規(guī)定，一方以脅迫手段訂立的合同，在損害國(guó)家利益時(shí)必然是確定無(wú)效的合同，而在未損害國(guó)家利益的情況下，則可經(jīng)被脅迫方請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更撤銷。第五。因乘人之危使對(duì)方違背真實(shí)意思而為的民事行為;需注意的是，根據(jù)合同法的規(guī)定，一方乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思情況下訂立合同，也可以經(jīng)受損害方的請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。第六，因惡意串通損害他人利益而為的民事行為。第七，因違反法律或社會(huì)公共利益而為的民事行為。第八，以合法形式掩蓋非法目的而為的民事行為。第九，因違反國(guó)家指令性計(jì)劃而無(wú)效的民事行為。
(5)無(wú)效民事行為的效力：作為確定無(wú)效的民事行為，其無(wú)效結(jié)果是自行為實(shí)施起就形成的，所以無(wú)效民事行為自始不發(fā)生法律效力。不論當(dāng)事人是否知道該民事行為無(wú)效和是否主張認(rèn)定其無(wú)效，也不管該民事行為是否經(jīng)過(guò)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)其無(wú)效。
六、案例分析
59.答：(1)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)《刑法》第140條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為。所有的偽劣產(chǎn)品，都是不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司生產(chǎn)的重油膨化劑在沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)達(dá)到其承諾的使用性能，但其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品未達(dá)到其承諾的基本使用性能，應(yīng)成立生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。在本案中，雖然該公司的行為有欺騙的成分存在,但是由于有基本的交易事實(shí)，其所銷售的產(chǎn)品有一定的發(fā)熱量，所以從本質(zhì)上看與詐騙罪中虛構(gòu)交易事實(shí)，騙取財(cái)物的特征并不完全符合，所以不成立詐騙罪。
(2)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司騙取出口退稅款的行為應(yīng)區(qū)別處理。根據(jù)《刑法》第204條第2款的規(guī)定，納稅人繳納稅款后，采取假報(bào)出口或者其他欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照逃稅罪定罪處罰;騙取出口退稅款超過(guò)所繳納的稅款的，超過(guò)部分依照騙取出口退稅罪定罪處罰。A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司于2001年12月底繳納稅款50萬(wàn)元后，編造虛假材料騙取出口退稅款120萬(wàn)元，在這120萬(wàn)元中，50萬(wàn)元屬于逃稅罪的犯罪數(shù)額，其余70萬(wàn)元成立騙取出口退稅罪。
(3)本案屬于自然人犯罪，而不是單位犯罪。根據(jù)人民法院的有關(guān)司法解釋，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。甲為銷售自己組織生產(chǎn)的產(chǎn)品，于2000年1月成立了“A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司”，該公司設(shè)立后，以實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、騙取出口退稅等犯罪為主要活動(dòng)，所以不屬于單位犯罪，而是甲個(gè)人犯罪。
60.答：(1)本題考查締約過(guò)失責(zé)任的問(wèn)題。締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立的過(guò)程中，一方因?yàn)檫`反誠(chéng)實(shí)信用原則所生的義務(wù)，給對(duì)方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生在合同訂立過(guò)程中，如果合同已經(jīng)訂立，那么違反合同的行為將產(chǎn)生違約責(zé)任。本題中，王某和A公司就是在締約過(guò)程中，兩者之間并沒(méi)有合同關(guān)系，但是卻存在著締約關(guān)系。
根據(jù)民法理論，一旦進(jìn)入締約階段，那么雙方當(dāng)事人之間就具有某種訂約上的聯(lián)系，為了締約合同，一方所實(shí)施的是以使對(duì)方產(chǎn)生信賴的行為，將對(duì)其產(chǎn)生約束，雙方已經(jīng)由原來(lái)普通的關(guān)系進(jìn)入到特殊的聯(lián)系階段。雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)按照誠(chéng)信原則的要求，講誠(chéng)實(shí)、守信用，以善意的方式行使權(quán)利并履行義務(wù)。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)負(fù)有一定的附隨義務(wù)，即先契約義務(wù)。具體包括：①無(wú)正當(dāng)理由不得撤銷要約的義務(wù)。②使用方法的告知義務(wù)。③合同訂立前重要事情的告知義務(wù)。④協(xié)作和照顧的義務(wù)。⑤忠實(shí)義務(wù)。⑥保密義務(wù)。⑦不得濫用談判自由的義務(wù)。如果雙方的談判已經(jīng)進(jìn)入一定的階段，一方的行為是以使另一方當(dāng)事人合法地相信其會(huì)與之訂立合同，并因此支付了一定費(fèi)用，那么中斷談判就是有錯(cuò)的。
本案中，王某與A公司的談判以及A公司負(fù)責(zé)人的承諾，就足以使王某產(chǎn)生合理的信賴,假如A公司意圖提高費(fèi)用等，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知王某，而不是等到王某已經(jīng)花費(fèi)資金找到店址，需按承諾簽合同時(shí)才告知。況且A公司派人調(diào)查了店址并表示同意.表明王某的履行并沒(méi)有不當(dāng)。因此，A公司僅以經(jīng)營(yíng)自主為由拒絕簽合同并且不予賠償?shù)男袨?，是不?fù)責(zé)任的，也沒(méi)有理由。
(2)本題考查締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍。根據(jù)民法理論，信賴?yán)鎽?yīng)當(dāng)為締約過(guò)失責(zé)任賠償?shù)幕痉秶?，信賴?yán)娴膿p失限于直接損失，直接損失就是指因?yàn)樾刨嚭贤某闪⒑蜕С龅母鞣N費(fèi)用。具體包括：①因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效的要約而與對(duì)方聯(lián)系、赴實(shí)地考察檢查標(biāo)的物以及為此支出的費(fèi)用。②因信賴對(duì)方將要締約，為締約做各種準(zhǔn)備工作并為此支付的各種合理費(fèi)用。③為談判所支出的勞務(wù)。以及為支出上述費(fèi)用所失去的利息。但是，各種費(fèi)用的支出必須是合理的，不能是受害人任意支出的。本案中，3000元的尋找店址的費(fèi)用以及王某為了尋找店址而專門(mén)請(qǐng)了一個(gè)月假的誤工費(fèi)用，顯然都是為締約做各種準(zhǔn)備工作所支出的合理費(fèi)用，因此應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。至于其100元的實(shí)地考察費(fèi)用，看似符合上述第1條，但該費(fèi)用因?yàn)榘l(fā)生在A公司承諾之前，況且是王某想要尋找機(jī)會(huì)所必須支出的，與A公司的行為沒(méi)有直接關(guān)系.因此不應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。
王某因與A公司談判所喪失的其他機(jī)會(huì)造成的損失，屬于間接損失。間接損失是指如果締約一方能夠獲得各種機(jī)會(huì)，而在因另一方的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同不能成立的情況下，使這些機(jī)會(huì)喪失。這些損失不包含在信賴?yán)娴姆秶鷥?nèi)，因?yàn)闄C(jī)會(huì)本身就是很難確定的，存在很大的偶然性，在舉證上也存在困難。這種損失無(wú)須賠償。