2011司法考試真題及答案解析【試卷二】二

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53.關(guān)于認(rèn)識錯誤的判斷,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第53題)
    A.甲為使被害人溺死而將被害人推入井中,但井中沒有水,被害人被摔死。這是方法錯誤,甲行為成立故意殺人既遂
    B.乙準(zhǔn)備使被害人吃安眠藥熟睡后將其勒死,但未待實施勒殺行為,被害人因吃了乙投放的安眠藥死亡。這是構(gòu)成要件提前實現(xiàn),乙行為成立故意殺人既遂
    C.丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某,但因?qū)戝e地址而寄給了汪某,汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤,也不是方法錯誤,丙的行為成立過失致人死亡罪
    D.丁誤將生父當(dāng)作仇人殺害。具體符合說與法定符合說都認(rèn)為丁的行為成立故意殺人既遂
    【答案】AC
    【考點】認(rèn)識錯誤
    【解析】選項A說法錯誤。因果關(guān)系錯誤,是指侵害的對象沒有錯誤,但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)生過程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過程不一致,以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生。選項A中,甲為了殺死被害人而將被害人推入水中,結(jié)果井中無水,被害人被摔死。這屬于因果關(guān)系錯誤,而不是方法錯誤。
    選項B說法正確。構(gòu)成要件的提前實現(xiàn),是指實際上提前實現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。選項B中的情況就屬于犯罪構(gòu)成的提前實現(xiàn)。
    選項C說法錯誤。丙的行為屬于具體的事實錯誤中的對象錯誤,即行為人把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害,而甲對象和乙對象體現(xiàn)相同的法益,行為人的認(rèn)識內(nèi)容與客觀事實仍屬同一犯罪構(gòu)成的情況。對于對象認(rèn)識錯誤而言,無論采用具體符合說還是法定符合說,結(jié)果都是一樣的。因此,丙的行為應(yīng)成立故意殺人的既遂。
    選項D說法正確。丁的行為屬于具體的事實錯誤中的對象錯誤,對于對象認(rèn)識錯誤而言,無論采用具體符合說還是法定符合說,結(jié)果都是一樣的。因此,丁的行為成立故意殺人既遂。
    54.下列哪些選項不構(gòu)成犯罪中止?( )(2011年卷二多選第54題)
    A.甲收買1名兒童打算日后賣出。次日,看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞,偷偷將兒童送回家
    B.乙使用暴力綁架被害人后,被害人反復(fù)向乙求情,乙釋放了被害人
    C.丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動,后經(jīng)家人規(guī)勸退出該組織
    D.丁為國家工作人員,挪用公款3萬元用于孩子學(xué)費,4個月后主動歸還
    【答案】ABCD
    【考點】犯罪中止
    【解析】《刑法》第二十四條第一款規(guī)定,在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。
    選項A不成立犯罪中止。根據(jù)《刑法》第二百四十條第二款的規(guī)定,拐賣婦女、兒童的,只要行為人以出賣為目的,實施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的,就成立拐賣婦女、兒童罪的既遂。據(jù)此可知,甲以出賣為目的購買兒童的行為,已經(jīng)成立了拐賣兒童罪的既遂,他事后將兒童送回家的行為屬于犯罪后的悔改表現(xiàn),可以在量刑上有所體現(xiàn),但不能成立犯罪中止。
    選項B不成立犯罪中止。綁架罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,即他人的人身自由權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。乙使用暴力將被害人綁架的行為,已經(jīng)侵犯了被害人的人身自由權(quán),該綁架行為已經(jīng)完成,成立犯罪既遂。后經(jīng)被害人反復(fù)求情將其釋放的行為屬于犯罪后的悔改表現(xiàn),可以在量刑上有所體現(xiàn),但不能成立犯罪中止。
    選項C不成立犯罪中止。組織參加恐怖活動罪是指加入恐怖活動組織,使自己成為該組織成員的行為。丙加入了該恐怖組織,且參與了一次恐怖活動,已經(jīng)成立參加恐怖組織罪的既遂,其后的退出行為只可以在量刑上有所體現(xiàn),但不能成立犯罪中止。
    選項D不成立犯罪中止。挪用公款罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)之一,即為挪用公款數(shù)額較大,超過三個月未還。丁的行為已經(jīng)構(gòu)成了挪用公款罪的既遂,不可能再成立犯罪中止。
    55.關(guān)于共同犯罪的判斷,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第55題)
    A.甲教唆趙某入戶搶劫,但趙某接受教唆后實施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯
    B.乙為吳某入戶盜竊望風(fēng),但吳某入戶后實施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯
    C.丙以為錢某要殺害他人為其提供了殺人兇器,但錢某僅欲傷害他人而使用了丙提供的兇器。丙對錢某造成的傷害結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任
    D.丁知道孫某想偷車,便將盜車鑰匙給孫某,后又在孫某盜車前要回鑰匙,但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對孫某的盜車結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任
    【答案】ABD
    【考點】共同犯罪
    【解析】選項A正確?!缎谭ā返诙艞l規(guī)定,教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。甲教唆趙某入戶搶劫,趙某接受教唆后實施的是攔路搶劫,無論是在什么地方采用何種方式實施搶劫行為的,都成立搶劫罪,搶劫的地點及方式對該罪的構(gòu)成不產(chǎn)生影響。因此,甲仍然成立搶劫罪的共犯。
    選項B正確。乙只是為吳某入戶盜竊放風(fēng),但吳某入戶后實施的行為已經(jīng)超出了乙所認(rèn)知的范圍,屬于超出共同犯罪內(nèi)容的行為。因此,乙和吳某只在盜竊的范圍內(nèi)成立共同犯罪,吳某搶劫行為的刑事責(zé)任由吳某自己承擔(dān)。
    選項C錯誤。丙以為錢某要實施殺人行為,為錢某提供了殺人兇器,但錢某僅實施了故意傷害行為。因此,丙與錢某在故意傷害的范圍內(nèi)成立共同犯罪,而不是丙不承擔(dān)刑事責(zé)任。
    選項D正確。因為丁已經(jīng)將其在共同犯罪中所起到的作用完全退出來了,之后孫某的盜竊完全是靠他個人的手段及方式完成的。因此,丁對孫某的盜車結(jié)果不承擔(dān)刑事責(zé)任。
    56.關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第56題)
    A.引誘幼女賣*后,又容留該幼女賣*的,應(yīng)認(rèn)定為引誘、容留賣*罪
    B.既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數(shù)罪并罰,那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數(shù)罪并罰
    C.發(fā)現(xiàn)盜得的汽車質(zhì)量有問題而將汽車推下山崖的,成立盜竊罪與故意毀壞財物罪,應(yīng)當(dāng)實行并罰
    D.明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放,該犯果真將證人殺害的,成立私放在押人員罪與故意殺人罪,應(yīng)當(dāng)實行并罰
    【答案】ABCD
    【考點】罪數(shù)
    【解析】選項A說法錯誤。如果在組織他人賣*的犯罪活動中,對被組織的人有引誘、容留行為的,應(yīng)作為組織賣*罪的量刑情節(jié)予以考慮,不實行數(shù)罪并罰。
    選項B說法錯誤。行為人綁架他人后,故意實施傷害(包括故意傷害致死)、強*等行為的,則應(yīng)實行數(shù)罪并罰。因此,此種類推判斷不準(zhǔn)確。
    選項C說法錯誤。這里屬于事后不可罰行為,盜竊得手的財物,犯罪人變賣,毀棄或使用,只要法律沒有明文規(guī)定為犯罪的,都屬于不可罰的事后行為,對犯罪人的行為不能重復(fù)評價。
    選項D說法錯誤。這里的“監(jiān)管人員”只有一個犯罪行為,即私放行為,按照主客觀一致原則,不能認(rèn)定為故意殺人罪,只成立私放在押人員罪。
    57.關(guān)于數(shù)罪并罰,下列哪些選項是符合《刑法》規(guī)定的?( )(2011年卷二多選第57題)
    A.甲在判決宣告以前犯搶劫罪、盜竊罪與販賣毒品罪,分別被判處13年、8年、15年有期徒刑。法院數(shù)罪并罰決定執(zhí)行18年有期徒刑
    B.乙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、6年有期徒刑,數(shù)罪并罰決定執(zhí)行18年有期徒刑。在執(zhí)行5年后,發(fā)現(xiàn)乙在判決宣告前還犯有販賣毒品罪,應(yīng)當(dāng)判處15年有期徒刑。法院數(shù)罪并罰決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行19年有期徒刑,已經(jīng)執(zhí)行的刑期,計算在新判決決定的刑期之內(nèi)
    C.丙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、8年有期徒刑,數(shù)罪并罰決定執(zhí)行18年有期徒刑。在執(zhí)行5年后,丙又犯故意傷害罪,被判處15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下決定應(yīng)當(dāng)判處16年有期徒刑,已經(jīng)執(zhí)行的刑期,不計算在新判決決定的刑期之內(nèi)
    D.丁在判決宣告前犯有3罪,被分別并處罰金3萬元、7萬元和沒收全部財產(chǎn)。法院不僅要合并執(zhí)行罰金10萬元,而且要沒收全部財產(chǎn)
    【答案】ABCD
    【考點】數(shù)罪并罰
    【解析】《刑法修正案(八)》第十條規(guī)定,將刑法第六十九條修改為:“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制不能超過三年,拘役不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,不能超過二十五年。
    選項A正確。甲所犯的數(shù)罪分別被判處13年、8年和15年,并罰后的總和刑期超過了35年,應(yīng)該在15年以上,25年以下判處刑罰。法院最后決定判處甲18年有期徒刑是符合法律規(guī)定的。
    選項B正確?!缎谭ā返谄呤畻l規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當(dāng)計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。據(jù)此可知,對乙應(yīng)采取“先并后減”的方式進行處罰,即將13年,6年和15年進行并罰,因其總和刑期為34年,因此,應(yīng)當(dāng)在15年至20年之間確定宣告刑,最后法院判決對其執(zhí)行19年有期徒刑是符合法律規(guī)定的。同時,已經(jīng)執(zhí)行的刑期應(yīng)計算在新判決決定的刑期之內(nèi)。
    選項C正確?!缎谭ā返谄呤粭l規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。據(jù)此可知,對丙應(yīng)采取“先減后并”的方式進行處罰,即用前次并罰后沒有執(zhí)行完的刑罰13年有期徒刑與新罪判處的15年有期徒刑進行并罰,二者相加的刑期為28年,因此,應(yīng)當(dāng)在15年至20年之間確定宣告刑,最后法院判決對其執(zhí)行16年有期徒刑是符合法律規(guī)定的。同時,已經(jīng)執(zhí)行的刑期,不計算在新判決決定的刑期之內(nèi)。
    選項D正確?!缎谭ㄐ拚浮穼⒌诹艞l第二款修改為:數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的,合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行。
    58.關(guān)于《刑法》分則條文的理解,下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第58題)
    A.即使沒有《刑法》第二百六十九條的規(guī)定,對于犯盜竊罪,為毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力的行為,也要認(rèn)定為搶劫罪
    B.即使沒有《刑法》第二百六十七條第二款的規(guī)定,對于攜帶兇器搶奪的行為也應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪
    C.即使沒有《刑法》第一百九十六條第三款的規(guī)定,對于盜竊信用卡并在ATM取款的行為,也能認(rèn)定為盜竊罪
    D.即使沒有《刑法》第一百九十八條第四款的規(guī)定,對于保險事故的鑒定人故意提供虛假的證明文件為他人實施保險詐騙提供條件的,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為保險詐騙罪的共犯
    【答案】AB
    【考點】犯罪轉(zhuǎn)化
    【解析】選項A、B說法錯誤?!缎谭ā返谌龡l規(guī)定,法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。該條的含義就包括不得類推解釋。即對于法律沒有規(guī)定此種行為為搶劫罪的,不能將之推定為搶劫罪。
    選項C說法正確。這種方式屬于“秘密竊取”他人財物,符合盜竊罪的特征,可以認(rèn)定為盜竊罪。
    選項D說法正確,這里的鑒定人與犯罪人屬于共同犯罪,且和提供虛假的證明文件罪相比,保險詐騙罪屬于重罪,因此鑒定人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為保險詐騙罪的共犯。
    59.關(guān)于貨幣犯罪的認(rèn)定,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第59題)
    A.以使用為目的,大量印制停止流通的第三版人民幣的,不成立偽造貨幣罪
    B.偽造正在流通但在我國尚無法兌換的境外貨幣的,成立偽造貨幣罪
    C.將白紙冒充假幣賣給他人的,構(gòu)成詐騙罪,不成立出售假幣罪
    D.將一半真幣與一半假幣拼接,制造大量半真半假面額100元紙幣的,成立變造貨幣罪
    【答案】ABC
    【考點】貨幣犯罪
    【解析】選項A正確?!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(簡稱《關(guān)于審理偽造貨幣等案件的解釋》,下同)第七條第一款規(guī)定,本解釋所稱“貨幣”是指可在國內(nèi)市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。據(jù)此可知,偽造貨幣罪要求行為人偽造的是正在流通的貨幣,如果偽造已經(jīng)停止通用的古錢、廢鈔,則不成立本罪。另外,《人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》(簡稱《關(guān)于審理偽造貨幣等案件的解釋(二)》,下同)第五條規(guī)定,以使用為目的,偽造停止流通的貨幣,或者使用偽造的停止流通的貨幣的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。據(jù)此可知,以使用為目的,大量偽造停止流通的第三版人民幣的,成立詐騙罪定罪,不成立偽造貨幣罪。
    選項B正確?!蛾P(guān)于審理偽造貨幣等案件的解釋(二)》第三條第一款規(guī)定,以正在流通的境外貨幣為對象的假幣犯罪,依照刑法第一百七十條至第一百七十三條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知,偽造貨幣包括偽造正在流通的中國貨幣、外國貨幣及中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的貨幣,包括硬幣和紙幣。雖然行為人偽造的境外貨幣在我國尚無法兌換,但仍成立偽造貨幣罪。
    選項C正確。出售假幣罪是指明知是偽造的貨幣而出售的行為。即行為人出售的假幣應(yīng)該是偽造的貨幣。而行為人將白紙冒充假幣與他人進行交易的行為,是一種欺騙行為,應(yīng)成立詐騙罪而不是出售假幣罪。
    選項D錯誤。變造貨幣罪是指非法對真幣進行各種方式的加工,改變真幣的價值或者形態(tài),數(shù)額較大的行為。變造是對真幣的加工行為,故變造的貨幣與變造前的貨幣具有同一性。如果加工的程度導(dǎo)致其與真幣喪失同一性,則屬于偽造貨幣。將一半真幣與一半假幣進行拼接,制造大量半真半假面額100元紙幣的行為,成立偽造貨幣罪,而非變造貨幣罪。
    60.《刑法》第二百三十八條第一款與第二款分別規(guī)定:“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。”“犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰?!标P(guān)于該條款的理解,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第60題)
    A.第一款所稱“毆打、侮辱”屬于法定量刑情節(jié)
    B.第二款所稱“犯前款罪,致人重傷”屬于結(jié)果加重犯
    C.非法拘禁致人重傷并具有侮辱情節(jié)的,適用第二款的規(guī)定,侮辱情節(jié)不再是法定的從重處罰情節(jié)
    D.第二款規(guī)定的“使用暴力致人傷殘、死亡”,是指非法拘禁行為之外的暴力致人傷殘、死亡
    【答案】ABD
    【考點】非法拘禁罪、法定量刑情節(jié)
    【解析】選項A正確。法定量刑情節(jié),是指刑法明文規(guī)定的在量刑時必須予以考慮的能夠影響刑罰輕重的事實情況。因為《刑法》第二百三十八條對行為人實施“毆打、侮辱”的行為作了明文規(guī)定,因此,這種情形屬于法定的量刑情節(jié)。
    選項B正確。結(jié)果加重犯是指故意實施刑法規(guī)定的一個基本犯罪行為,由于發(fā)生了更為嚴(yán)重的結(jié)果,刑法加重其法定刑的情況。由于結(jié)果加重犯只有一個犯罪行為,只是危害結(jié)果較為嚴(yán)重,故認(rèn)定為一罪?!缎谭ā返诙偃藯l第二款的內(nèi)容,仍然沒有超出非法拘禁的范圍,而且行為人也只實施了一個犯罪行為,只是該行為造成了較為嚴(yán)重的結(jié)果,因此,才加重了處罰。
    選項C錯誤。行為人既有嚴(yán)重侮辱情節(jié),同時造成了被拘禁人的重傷的,應(yīng)在適用第二款規(guī)定的情形下加重處罰,侮辱情節(jié)仍然是法定的從重情節(jié)。
    選項D正確。如果是非法拘禁行為之內(nèi)的行為“致人傷殘、死亡”直接適用第二款前半句的規(guī)定處罰即可。
    61.下列哪些選項的行為人具有非法占有目的?( )(2011年卷二多選第61題)
    A.男性基于癖好入戶竊取女士內(nèi)衣
    B.為了燃柴取暖而竊取他人木質(zhì)家具
    C.騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司
    D.殺人后為避免公安機關(guān)識別被害人身份,將被害人錢包等物丟棄
    【答案】ABC
    【考點】犯罪目的
    【解析】非法占有即沒有合法根據(jù)的取得、控制他人的財物。不論行為人出于什么目的,只要行為人明知自己沒有權(quán)利,而在事實上控制或支配不屬于他的財物就應(yīng)認(rèn)定行為人具有非法占有的目的。
    選項D錯誤。因為行為人將被害人的錢包丟棄,是為了防止公安機關(guān)識別被害人身份,而不是為了自己占有或支配,因此,不能認(rèn)定行為人具有非法占有目的。
    62.關(guān)于侵占罪的認(rèn)定(不考慮數(shù)額),下列哪些選項是錯誤的?( )(2011年卷二多選第62題)
    A.甲將他人停放在車棚內(nèi)未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構(gòu)成侵占罪
    B.乙下車取自己行李時將后備廂內(nèi)乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構(gòu)成侵占罪
    C.丙在某大學(xué)食堂將學(xué)生用于占座的手機拿走賣掉。丙行為成立侵占罪
    D.丁受托為外出鄰居看房,將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪
    【答案】ABCD
    【考點】侵占罪
    【解析】侵占罪,是指將代為保管的他人財物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還的,或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不交出的行為。
    選項A說法錯誤。停放在車棚內(nèi)的自行車雖然沒有上鎖,但不屬于遺忘物,且甲也不是保管人。甲在對方不知情的情況下把自行車騎走賣掉的行為,應(yīng)成立盜竊罪,而非侵占罪。
    選項B說法錯誤。遺忘物,是指非基于他人本意而脫離他人占有,偶爾(即不是基于委托關(guān)系)由行為人占有或者占有人不明的財物。乘客遺忘的行李箱放在了后備廂內(nèi),應(yīng)屬于由司機或運輸公司占有的財物,而不屬于由行為人乙占有的財物,也不屬于占有人不明的財物。因此,該行李箱不屬于刑法上的遺忘物,乙將其偷偷取走的行為成立盜竊罪,而不是侵占罪。
    選項C說法錯誤。同學(xué)用于占座的手機是有主物,且非遺忘物。丙未經(jīng)他人允許而將手機拿走賣掉的行為,應(yīng)成立盜竊罪,而非侵占罪。
    選項D說法錯誤。鄰居僅委托丁看管房子,并沒有委托丁保管手提電腦,丁卻“將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣”,符合秘密竊取的特征,應(yīng)成立盜竊罪,而非侵占罪。
    63.關(guān)于貪污罪的認(rèn)定,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第63題)
    A.國有公司中從事公務(wù)的甲,利用職務(wù)便利將本單位收受的回扣據(jù)為己有,數(shù)額較大。甲行為構(gòu)成貪污罪
    B.土地管理部門的工作人員乙,為農(nóng)民多報青苗數(shù),使其從房地產(chǎn)開發(fā)商處多領(lǐng)取20萬元補償款,自己分得10萬元。乙行為構(gòu)成貪污罪
    C.村民委員會主任丙,在協(xié)助政府管理土地征用補償費時,利用職務(wù)便利將其中數(shù)額較大款項據(jù)為己有。丙行為構(gòu)成貪污罪
    D.國有保險公司工作人員丁,利用職務(wù)便利編造未發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,將騙取的5萬元保險金據(jù)為己有。丁行為構(gòu)成貪污罪
    【答案】ACD
    【考點】貪污罪
    【解析】貪污罪,是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。
    選項A正確?!缎谭ā返诰攀龡l第二款規(guī)定,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。據(jù)此可知,在國有公司中從事公務(wù)的甲也以國家工作人員論。第九十一條規(guī)定,本法所稱公共財產(chǎn),是指下列財產(chǎn):(一)國有財產(chǎn);(二)勞動群眾集體所有的財產(chǎn);(三)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn),以公共財產(chǎn)論。據(jù)此可知,國有公司的財產(chǎn)屬于公共財物,國有公司收受的回扣依然屬于公共財物。甲利用職務(wù)便利,將公共財物(國有公司收受的回扣)據(jù)為己有,且數(shù)額較大,成立貪污罪。
    選項B錯誤。貪污罪的犯罪對象是公共財物,乙騙取的開發(fā)商的補償款不屬于《刑法》第九十一條規(guī)定的公共財物。因此,乙不成立貪污罪。
    選項C正確。全國人大常委會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》規(guī)定,村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事土地征用補償費用的管理工作時,屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。村民委員會等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù),利用職務(wù)上的便利,非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物,構(gòu)成犯罪的,適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。
    選項D正確?!缎谭ā返谝话侔耸龡l規(guī)定,保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
    64.關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護原則,下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第64題)
    A.在任何情況下,對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護權(quán)
    B.辯護權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權(quán)利,有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)為每個犯罪嫌疑人、被告人免費提供律師幫助
    C.為保障辯護權(quán),任何機關(guān)都有為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護幫助的義務(wù)
    D.辯護不應(yīng)當(dāng)僅是形式上的,而且應(yīng)當(dāng)是實質(zhì)意義上的
    【答案】AD
    【考點】辯護
    【解析】選項A正確?!缎淌略V訟法》第十一條規(guī)定,人民法院審判案件,除本法另有規(guī)定的以外,一律公開進行。被告人有權(quán)獲得辯護,人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護。辯護權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人最基本的訴訟權(quán)利,我國法律賦予犯罪嫌疑人、被告人辯護權(quán),并在制度和程序上充分保障犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權(quán)。在任何情況下,對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯護權(quán)。
    選項B、C錯誤?!缎淌略V訟法》第三十四條規(guī)定,公訴人出庭公訴的案件,被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的,人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護人的,人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護。被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的,人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護。據(jù)此可知,有義務(wù)為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護幫助的機關(guān)是法院,而不是任何機關(guān)。另外,法院也并非應(yīng)當(dāng)為所有的犯罪嫌疑人、被告人免費提供律師幫助,而僅是為法律規(guī)定的特殊人群提供免費的律師幫助。
    選項D正確。辯護是指辯方(犯罪嫌疑人、被告人)針對控方(公訴機關(guān)或自訴人)對犯罪嫌疑人、被告人的指控,從實體和程序上提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的事實和理由,辨明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除刑事處罰,以及犯罪嫌疑人、被告人的程序權(quán)利受到侵害,以維護犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的訴訟活動。因此,辯護不應(yīng)當(dāng)僅是形式上的,而且應(yīng)當(dāng)是實質(zhì)意義上的。
    65.訴訟文書一般由首部、正文(事實與理由部分)、尾部組成,下列哪些選項屬于法院刑事判決書中的理由部分?( )(2011年卷二多選第65題)
    A.辯護人的辯護意見
    B.經(jīng)法庭審理查明的事實和據(jù)以定案的證據(jù)
    C.依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名
    D.對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析
    【答案】CD
    【考點】訴訟文書的格式
    【解析】根據(jù)人民法院審判委員會通過的《法院刑事訴訟文書樣式(樣本)》的規(guī)定,判決書的事實部分包括:人民檢察院指控被告人犯罪的事實和證據(jù)、被告人的供述、辯護和辯護人的辯護意見;經(jīng)法庭審理查明的事實和據(jù)以定案的證據(jù)。理由部分是判決的靈魂,其核心內(nèi)容是針對具體案件的特點,運用法律規(guī)定、犯罪構(gòu)成和刑事訴訟理論,闡述控方的指控是否成立,被告人的行為是否構(gòu)成犯罪,犯什么罪,情節(jié)輕重與否,依法應(yīng)當(dāng)如何處理。從上面的分析可知,選項A、B中的內(nèi)容屬于判決書的事實部分,選項C、D中的內(nèi)容屬于判決書的理由部分。
    66.具有特定情形的下列哪些證據(jù)不能作為定案的根據(jù)?( )(2011年卷二多選第66題)
    A.視聽資料的制作時間、地點存有異議,不能作出合理解釋,也沒有提供必要證明的
    B.在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的
    C.證人在犯罪現(xiàn)場聽到被告人喊“給他點厲害瞧瞧”的陳述
    D.犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄
    【答案】ABD
    【考點】刑事證據(jù)
    【解析】選項A正確?!蛾P(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十八條第(二)項規(guī)定,對視聽資料的制作和取得的時間、地點、方式等有異議,不能作出合理解釋或者提供必要證明的,不能作為定案的根據(jù)。
    選項B正確。這里“屬于同一個來源的”,沒有對比的必要,必須是不同來源才可以。
    選項C錯誤。證人在犯罪現(xiàn)場聽到的被告人對受害人不利的言語,因與案件存在牽連關(guān)系而可能成為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。
    選項D正確。《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十條第(一)項規(guī)定,訊問筆錄沒有經(jīng)被告人核對確認(rèn)并簽名(蓋章)、捺指印的,不能作為定案的根據(jù)。
    67.逮捕條件中“有證據(jù)證明有犯罪事實”是指同時具備下列哪些情形?( )(2011年卷二多選第67題)
    A.有證據(jù)證明犯罪事實已經(jīng)發(fā)生
    B.有證據(jù)證明的犯罪事實應(yīng)當(dāng)是主要犯罪事實
    C.有證據(jù)證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的
    D.證明犯罪嫌疑人實施犯罪的證據(jù)已有查證屬實的
    【答案】ACD
    【考點】逮捕的條件
    【解析】《六機關(guān)規(guī)定》第二十六條第一款規(guī)定,修改后的刑事訴訟法將原刑事訴訟法關(guān)于逮捕條件中“主要犯罪事實已經(jīng)查清”的規(guī)定修改為“有證據(jù)證明有犯罪事實”。其中“有證據(jù)證明有犯罪事實”,是指同時具備下列情形:(一)有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實;(二)有證據(jù)證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的;(三)證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實的。
    68.被害人向檢察院投訴,公安機關(guān)對于他遭受犯罪侵害的線索應(yīng)當(dāng)立案偵查而未立案偵查。檢察院的下列哪些做法是正確的?( )(2011年卷二多選第68題)
    A.公安機關(guān)尚未作出不立案決定的,移送公安機關(guān)處理
    B.不屬于被投訴的公安機關(guān)管轄的,應(yīng)當(dāng)告知投訴人有管轄權(quán)的機關(guān)并建議向該機關(guān)控告
    C.公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而作出不立案決定的,經(jīng)檢察長批準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)書面說明不立案的理由
    D.認(rèn)為犯罪情節(jié)顯著輕微不需追究刑事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)向被害人說明不立案的理由
    【答案】ABC
    【考點】檢察機關(guān)的立案監(jiān)督
    【解析】《人民檢察院、公安部關(guān)于刑事立案監(jiān)督有關(guān)問題的規(guī)定(試行)》第五條規(guī)定,人民檢察院對于公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的線索進行審查后,應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別作出處理:(一)沒有犯罪事實發(fā)生,或者犯罪情節(jié)顯著輕微不需要追究刑事責(zé)任,或者具有其他依法不追究刑事責(zé)任情形的,及時答復(fù)投訴人或者行政執(zhí)法機關(guān);(二)不屬于被投訴的公安機關(guān)管轄的,應(yīng)當(dāng)將有管轄權(quán)的機關(guān)告知投訴人或者行政執(zhí)法機關(guān),并建議向該機關(guān)控告或者移送;(三)公安機關(guān)尚未作出不予立案決定的,移送公安機關(guān)處理;(四)有犯罪事實需要追究刑事責(zé)任,屬于被投訴的公安機關(guān)管轄,且公安機關(guān)已作出不立案決定的,經(jīng)檢察長批準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)書面說明不立案理由。
    選項D錯誤,應(yīng)該是及時答復(fù)投訴人或行政執(zhí)法機關(guān),而不是向被害人說明不立案的理由。
    69.公安機關(guān)抓獲一起搶奪案犯罪嫌疑人黃某、王某。王某聲稱被錯抓,公安機關(guān)決定組織對王某進行辨認(rèn)。關(guān)于公安機關(guān)的做法,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第69題)
    A.讓2名被害人一同對王某進行辨認(rèn)
    B.讓黃某單獨對王某進行辨認(rèn)
    C.在辨認(rèn)時沒有安排見證人在場
    D.將王某混在其他5名被辨認(rèn)人當(dāng)中
    【答案】BC
    【考點】辨認(rèn)
    【解析】選項A錯誤,選項B正確。《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百四十八條規(guī)定,幾名辨認(rèn)人對同一辨認(rèn)對象進行辨認(rèn)時,應(yīng)當(dāng)由辨認(rèn)人個別進行。
    選項C正確。多個辨認(rèn)人對同一辨認(rèn)對象進行辨認(rèn)時,應(yīng)當(dāng)由每位辨認(rèn)人單獨進行辨認(rèn)。必要時,可以有見證人在場。因此,見證人不是必須在場的,而是根據(jù)需要。
    選項D錯誤。《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百四十九條第二款規(guī)定,辨認(rèn)犯罪嫌疑人時,被辨認(rèn)的人數(shù)不得少于七人;對犯罪嫌疑人照片進行辨認(rèn)的,不得少于十人的照片。據(jù)此可知,應(yīng)將王某混在其他不少于6名的被辨認(rèn)的人當(dāng)中。
    70.關(guān)于量刑程序,下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第70題)
    A.檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議
    B.合議庭在評議前應(yīng)向到庭旁聽的人發(fā)放調(diào)查問卷了解他們對量刑的意見
    C.簡易程序?qū)徖淼陌讣?,被告人自愿承認(rèn)指控的犯罪事實和罪名且知悉認(rèn)罪法律后果的,法庭審理可以直接圍繞量刑問題進行
    D.辯護人無權(quán)委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會調(diào)查報告
    【答案】AC
    【考點】量刑程序
    【解析】選項A正確?!蛾P(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見(試行)》第三條第一款規(guī)定,對于公訴案件,人民檢察院可以提出量刑建議。量刑建議一般應(yīng)當(dāng)具有一定的幅度。 選項B錯誤。《人民法院關(guān)于進一步加強合議庭職責(zé)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定,除提交審判委員會討論的案件外,合議庭對評議意見一致或者形成多數(shù)意見的案件,依法作出判決或者裁定。下列案件可以由審判長提請院長或者庭長決定組織相關(guān)審判人員共同討論,合議庭成員應(yīng)當(dāng)參加:(一)重大、疑難、復(fù)雜或者新類型的案件;(二)合議庭在事實認(rèn)定或法律適用上有重大分歧的案件;(三)合議庭意見與本院或上級法院以往同類型案件的裁判有可能不一致的案件;(四)當(dāng)事人反映強烈的群體性糾紛案件;(五)經(jīng)審判長提請且院長或者庭長認(rèn)為確有必要討論的其他案件。上述案件的討論意見供合議庭參考,不影響合議庭依法作出裁判。據(jù)此可知,一般情況下,合議庭是依法獨立作出裁判的,不受其他機關(guān)或個人的干涉。即便是遇到法定情況需要由審判長提請院長或者庭長決定組織相關(guān)審判人員共同討論的,也是組織相關(guān)審判人員進行討論,而不是向到庭旁聽的人征詢量刑意見。另外,相關(guān)審判人員對案件的討論意見僅供合議庭參考,并不影響合議庭依法作出裁判。
    選項C正確?!蛾P(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見(試行)》第七條規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖淼陌讣诖_定被告人對起訴書指控的犯罪事實和罪名沒有異議,自愿認(rèn)罪且知悉認(rèn)罪的法律后果后,法庭審理可以直接圍繞量刑問題進行。
    選項D錯誤?!蛾P(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見(試行)》第十一條規(guī)定,人民法院、人民檢察院、偵查機關(guān)或者辯護人委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會調(diào)查報告的,調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)在法庭上宣讀,并接受質(zhì)證。據(jù)此可知,辯護人是有權(quán)委托有關(guān)方面制作涉及未成年人的社會調(diào)查報告的,“社會調(diào)查報告”屬于辯護人調(diào)查權(quán)的一部分。
    71.關(guān)于適用簡易程序?qū)徖硇淌掳讣兏鼮檫m用普通程序,下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第71題)
    A.法院可以決定直接變更為普通程序?qū)徖恚恍枰獙讣嘶貦z察院
    B.對于自訴案件變更為普通程序的,按照自訴案件程序?qū)徖?BR>    C.自訴案件由簡易程序轉(zhuǎn)化為普通程序時原起訴仍然有效,自訴人不必另行起訴
    D.在適用普通程序后又發(fā)現(xiàn)可適用簡易程序時,可以再次變更為簡易程序
    【答案】BC
    【考點】簡易程序與普通程序的轉(zhuǎn)化
    【解析】選項A錯誤?!哆m用簡易程序?qū)徖砉V案件的若干意見》第十一條第一款規(guī)定,轉(zhuǎn)為普通程序重新審理的公訴案件,人民法院應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)將全案卷宗和證據(jù)材料退回人民檢察院。
    選項B、C正確。對于告訴才處理的案件和被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件,按照自訴案件審理程序?qū)徖?,并且由簡易程序向普通程序轉(zhuǎn)化時,原起訴仍然有效,自訴人不必另行提起訴訟,只要人民法院將適用普通程序的決定通知自訴人即可。
    選項D錯誤?!缎淌略V訟法》第一百七十九條規(guī)定,人民法院在審理過程中,發(fā)現(xiàn)不宜適用簡易程序的,應(yīng)當(dāng)按照本章第一節(jié)或者第二節(jié)的規(guī)定重新審理。一經(jīng)確定為適用普通程序?qū)徖淼陌讣?,就不可以再轉(zhuǎn)為簡易程序。
    72.關(guān)于自訴案件的和解和調(diào)解,下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第72題)
    A.和解和調(diào)解適用于自訴案件
    B.和解和調(diào)解都適用于告訴才處理和被害人有證據(jù)證明的輕微案件
    C.和解和調(diào)解應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書、和解協(xié)議,由審判人員和書記員署名并加蓋法院印章
    D.對于當(dāng)事人已經(jīng)簽收調(diào)解書或法院裁定準(zhǔn)許自訴人撤訴的案件,被告人被羈押的,應(yīng)當(dāng)予以解除
    【答案】BD
    【考點】自訴和解與調(diào)解
    【解析】選項A錯誤,選項B正確?!缎淌略V訟法》第一百七十二條規(guī)定,人民法院對自訴案件,可以進行調(diào)解;自訴人在宣告判決前,可以同被告人自行和解或者撤回自訴。本法第一百七十條第三項規(guī)定的案件不適用調(diào)解。該法第一百七十條規(guī)定,自訴案件包括下列案件:(一)告訴才處理的案件;(二)被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件;(三)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。據(jù)此可知,所有的自訴案件都適用和解,但是并非所有的自訴案件都適用調(diào)解,只有告訴才處理和被害人有證據(jù)證明的輕微刑事自訴案件才適用調(diào)解,被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的自訴案件,不適用調(diào)解。
    選項C錯誤。《刑訴解釋》第二百條規(guī)定,調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿、合法,不損害國家、集體和其他公民利益的前提下進行。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)制作刑事自訴案件調(diào)解書,由審判人員和書記員署名,并加蓋人民法院印章。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力。調(diào)解沒有達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的,人民法院應(yīng)當(dāng)進行判決。據(jù)此可知,自訴案件調(diào)解成功的,人民法院應(yīng)當(dāng)制作刑事自訴案件調(diào)解書,由審判人員和書記員署名,并加蓋人民法院印章。而自行和解是刑事訴訟法賦予自訴案件當(dāng)事人的一項訴訟權(quán)利,在法律允許的范圍內(nèi),他們可以互諒互讓、互相協(xié)商,以達(dá)成和解協(xié)議的方式解決糾紛,而后撤訴。對于已經(jīng)審理的自訴案件,當(dāng)事人自行和解的,應(yīng)當(dāng)記錄在卷。因此,和解成功的自訴案件,不一定制作和解協(xié)議,即便是當(dāng)事人達(dá)成了和解協(xié)議,審判人員和書記員也不會在和解協(xié)議上署名并加蓋法院印章。
    選項D正確。《刑訴解釋》第二百零一條規(guī)定,人民法院裁定準(zhǔn)許自訴人撤訴或者當(dāng)事人自行和解的案件,被告人被采取強制措施的,應(yīng)當(dāng)立即予以解除。
    73.關(guān)于檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件的開庭前審查程序,下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第73題)
    A.應(yīng)當(dāng)訊問被告人,聽取被告人的上訴理由或者辯解
    B.應(yīng)當(dāng)聽取辯護人的意見
    C.應(yīng)當(dāng)詢問證人
    D.可以聽取被害人的意見
    【答案】AD
    【考點】死刑上訴、抗訴的開庭前審查
    【解析】《人民法院、人民檢察院關(guān)于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規(guī)定(試行)》第八條規(guī)定,人民檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件,應(yīng)當(dāng)在開庭前對案卷材料進行全面審查,重點圍繞抗訴或者上訴的理由,審查第一審判決認(rèn)定案件事實、適用法律是否正確,證據(jù)是否確實、充分,量刑是否適當(dāng),審判活動是否合法,并進行下列工作:(一)應(yīng)當(dāng)訊問被告人,聽取被告人的上訴理由或者辯解;(二)必要時聽取辯護人的意見;(三)核查主要證據(jù),必要時詢問證人;(四)對鑒定結(jié)論有疑問的,可以重新鑒定或者補充鑒定;(五)根據(jù)案件情況,可以聽取被害人的意見。據(jù)此可知,選項B、C中應(yīng)是“必要時”聽取辯護人的意見和詢問證人,而非“應(yīng)當(dāng)”。
    74.關(guān)于死刑案件的證明對象的表述,下列哪些選項是正確的?( )(2011年卷二多選第74題)
    A.被指控的犯罪事實的發(fā)生
    B.被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié)
    C.被害人有無過錯及過錯程度
    D.被告人的近親屬是否協(xié)助抓獲被告人
    【答案】ABCD
    【考點】死刑案件的證明對象
    【解析】證明對象是指由實體法律規(guī)范所確定的,對訴辯請求產(chǎn)生法律意義的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提供證據(jù)加以證明的事實。
    選項A、B正確?!蛾P(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第五條第三款規(guī)定,辦理死刑案件,對于以下事實的證明必須達(dá)到證據(jù)確實、充分:(一)被指控的犯罪事實的發(fā)生;(二)被告人實施了犯罪行為與被告人實施犯罪行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié);(三)影響被告人定罪的身份情況;(四)被告人有刑事責(zé)任能力;(五)被告人的罪過;(六)是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用;(七)對被告人從重處罰的事實。
    選項C、D正確。《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第三十六條第一款規(guī)定,在對被告人作出有罪認(rèn)定后,人民法院認(rèn)定被告人的量刑事實,除審查法定情節(jié)外,還應(yīng)審查以下影響量刑的情節(jié):(一)案件起因;(二)被害人有無過錯及過錯程度,是否對矛盾激化負(fù)有責(zé)任及責(zé)任大?。唬ㄈ┍桓嫒说慕H屬是否協(xié)助抓獲被告人;(四)被告人平時表現(xiàn)及有無悔罪態(tài)度;(五)被害人附帶民事訴訟賠償情況,被告人是否取得被害人或者被害人近親屬諒解;(六)其他影響量刑的情節(jié)。
    75.某檢察院申訴接待室《申訴指引》中的下列哪些表述是正確的?( )(2011年卷二多選第75題)
    A.不服法院已經(jīng)執(zhí)行完畢的刑事判決、裁定的申訴,由控告申訴檢察部門辦理
    B.被告人不服法院已經(jīng)發(fā)生法律效力且尚在執(zhí)行中的判決、裁定的申訴,由監(jiān)所檢察部門辦理
    C.不服法院死刑終審判決、裁定尚未執(zhí)行的申訴,由審查起訴部門辦理
    D.被害人不服法院已經(jīng)發(fā)生法律效力且尚在執(zhí)行中的刑事判決、裁定的申訴,由控告申訴檢察部門辦理
    【答案】ABCD
    【考點】申訴辦理
    【解析】選項A、D正確。人民檢察院關(guān)于修改《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百零五條和第四百零七條的通知第一條第(一)項規(guī)定,不服人民法院已經(jīng)執(zhí)行完畢的刑事判決、裁定的申訴和不服人民法院緩刑決定、假釋裁定的申訴,以及被害人不服人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力且尚在執(zhí)行中的刑事判決、裁定的申訴,由控告申訴檢察部門辦理。
    選項B正確。該通知第一條第(二)規(guī)定,被告人及其法定代理人、近親屬不服人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力且尚在執(zhí)行中的刑事判決、裁定的申訴,由監(jiān)所檢察部門辦理。
    選項C正確。該通知第一條第(三)規(guī)定,不服人民法院死刑終審判決、裁定尚未執(zhí)行的申訴,由審查起訴部門辦理。審查起訴部門接受申訴后,應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人申訴情況及時通知作出終審判決、裁定的人民法院。
    76.權(quán)責(zé)一致是社會主義法治理念的要求,也是行政法的基本原則。下列哪些做法是權(quán)責(zé)一致的直接體現(xiàn)?( )(2011年卷二多選第76題)
    A.某建設(shè)局發(fā)現(xiàn)所作出的行政決定違法后,主動糾正錯誤并賠償當(dāng)事人損失
    B.某鎮(zhèn)政府定期向公眾公布本鎮(zhèn)公款接待費用情況
    C.某國土資源局局長因違規(guī)征地受到行政記過處分
    D.某政府召開座談會聽取群眾對政府的意見
    【答案】AC
    【考點】權(quán)責(zé)一致原則
    【解析】權(quán)責(zé)一致原則包括兩個方面的內(nèi)容,一是行政效能原則;二是行政責(zé)任原則,即行政機關(guān)違法或不當(dāng)行使職權(quán),應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。
    選項A正確。該項屬于權(quán)責(zé)一致中的行政責(zé)任原則的表現(xiàn)。
    選項B錯誤。該項屬于程序正當(dāng)原則中的行政公開原則。該原則的含義為:除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私的外,行政機關(guān)實施行政活動應(yīng)當(dāng)公開,以實現(xiàn)公民的知情權(quán)。鎮(zhèn)政府定期向公眾公開本鎮(zhèn)公款接待費用正是政務(wù)公開,實現(xiàn)公民知情權(quán)的表現(xiàn)。
    選項C正確。該項也屬于權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則中的行政責(zé)任原則。
    選項D錯誤。該項屬于程序正當(dāng)原則中的公眾參與原則。公眾參與原則是指,行政機關(guān)作出重要規(guī)定或決定,應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對公民、法人和其他組織不利的決定,要聽取他們的陳述和申辯。
    77.高效便民是社會主義法治理念的要求,也是行政法的基本原則。關(guān)于高效便民,下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第77題)
    A.是依法行政的重要補充
    B.要求行政機關(guān)積極履行法定職責(zé)
    C.要求行政機關(guān)提高辦事效率
    D.要求行政機關(guān)在實施行政管理時排除不相關(guān)因素的干擾
    【答案】BC
    【考點】高效便民原則
    【解析】高效便民原則分為兩個方面:第一是行政效率原則?;緝?nèi)容有二:首先是積極履行法定職責(zé),禁止不作為或者不完全作為;其次是遵守法定時限,禁止超越法定時限或不合理延遲。第二是便利當(dāng)事人原則。在行政活動中增加當(dāng)事人程序負(fù)擔(dān),是法律禁止的行政侵權(quán)行為。
    選項A錯誤。依法行政原則是對行政機關(guān)及其行政公務(wù)人員從事行政管理活動的基本要求,在理論上往往作為行政法的基本原則來看待。關(guān)于依法行政原則的內(nèi)容,我國行政法學(xué)界一般又將其分解為兩項原則,即行政合法性原則和行政合理性原則。合法行政是行政法的首要原則,其他原則可以理解為該原則的延伸。因此,高效便民原則可以理解為合法行政原則的延伸,也就可以理解為是依法行政的延伸,而非重要補充。
    選項B正確。該項是高效便民中行政效率原則的體現(xiàn)。
    選項C正確。該項也是高效便民中行政效率原則的體現(xiàn)。
    選項D錯誤。該項屬于合理行政原則中考慮相關(guān)因素原則的體現(xiàn)。合理行政原則包括三個原則,即:公平公正原則、考慮相關(guān)因素原則和比例原則。
    78.依法行政是法治國家對政府行政活動提出的基本要求,而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求?( )(2011年卷二多選第78題)
    A.因蔬菜價格上漲銷路看好,某鎮(zhèn)政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜
    B.為解決殘疾人就業(yè)難,某市政府發(fā)布《促進殘疾人就業(yè)指導(dǎo)意見》,對錄用殘疾人達(dá)一定數(shù)量的企業(yè)予以獎勵
    C.孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷,某公安局決定對孫某從輕處罰
    D.某市政府發(fā)布文件規(guī)定,外地物流公司到本地運輸貨物,應(yīng)事前得到當(dāng)?shù)亟煌ü芾聿块T的準(zhǔn)許,并繳納道路特別通行費
    【答案】ACD
    【考點】合法行政原則
    【解析】合法行政原則是行政法的首要原則,其他原則可以理解為這一原則的延伸。因此,合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、誠實信用和權(quán)責(zé)統(tǒng)一都可以視為合法行政的延伸。我國的合法行政原則在結(jié)構(gòu)上包括對現(xiàn)行法律的遵守和依照法律授權(quán)活動兩個方面:1.行政機關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律。這一方面的基本要求是:行政機關(guān)實施行政管理,應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行,禁止行政機關(guān)違反現(xiàn)行有效的立法性規(guī)定。2.行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動。這一方面的基本要求是:沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。
    選項A違反合法行政的要求。該項違反了合法行政原則中的“行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動”的規(guī)定,侵犯了農(nóng)民的經(jīng)營自主權(quán)。
    選項B不違反合法行政的要求。市政府的規(guī)定對于促進殘疾人就業(yè)有利,而且不違反國家的法律規(guī)定,因此,不違反合法行政原則的要求。
    選項C違反合法行政的要求。《治安管理處罰法》第十九條(三)規(guī)定,出于他人脅迫或者誘騙而違反治安管理的,減輕處罰或者不予處罰。據(jù)此可知,對于受脅迫而傷害他人的情況,法律明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者不予處罰。公安局決定對孫某從輕處罰違反了《治安管理處罰法》的規(guī)定,違反合法行政原則的要求。
    選項D違反合法行政的要求?!缎姓S可法》第十五條第二款規(guī)定,地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章,不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可;不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù),不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。據(jù)此可知,市政府發(fā)布的文件中關(guān)于“限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)”的內(nèi)容違反合法行政法原則的要求。
    79.某鎮(zhèn)政府主動公開一胎生育證發(fā)放情況的信息。下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第79題)
    A.該信息屬于鎮(zhèn)政府重點公開的信息
    B.鎮(zhèn)政府可以通過設(shè)立的信息公告欄公開該信息
    C.在無法律、法規(guī)或者規(guī)章特別規(guī)定的情況下,鎮(zhèn)政府應(yīng)當(dāng)在該信息形成之日起3個月內(nèi)予以公開
    D.鎮(zhèn)政府應(yīng)當(dāng)及時向公共圖書館提供該信息
    【答案】ABD
    【考點】政府信息公開
    【解析】選項A正確?!墩畔⒐_條例》第十二條第(八)項規(guī)定,執(zhí)行計劃生育政策的情況,屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定,在其職責(zé)范圍內(nèi)確定主動公開的政府信息的具體內(nèi)容,并且是重點公開的信息。
    選項B正確?!墩畔⒐_條例》第十六條第二款規(guī)定,行政機關(guān)可以根據(jù)需要設(shè)立公共查閱室、資料索取點、信息公告欄、電子信息屏等場所、設(shè)施,公開政府信息。
    選項C錯誤?!墩畔⒐_條例》第十八條規(guī)定,屬于主動公開范圍的政府信息,應(yīng)當(dāng)自該政府信息形成或者變更之日起20個工作日內(nèi)予以公開。法律、法規(guī)對政府信息公開的期限另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
    選項D正確?!墩畔⒐_條例》第十六條第三款規(guī)定,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時向國家檔案館、公共圖書館提供主動公開的政府信息。
    80.下列當(dāng)事人提起的訴訟,哪些屬于行政訴訟受案范圍?( )(2011年卷二多選第80題)
    A.某造紙廠向市水利局申請發(fā)放取水許可證,市水利局作出不予許可決定,該廠不服而起訴
    B.食品藥品監(jiān)管局向申請餐飲服務(wù)許可證的李某告知補正申請材料的通知,李某認(rèn)為通知內(nèi)容違法而起訴
    C.化肥廠附近居民要求環(huán)保局提供對該廠排污許可證監(jiān)督檢查記錄,遭到拒絕后起訴
    D.某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發(fā)放的國有土地使用權(quán)證,該公司不服而起訴
    【答案】ACD
    【考點】行政訴訟的受案范圍
    【解析】選項A正確。《行政訴訟法》第十一條第(四)項規(guī)定,公民、法人和其他組織認(rèn)為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,而行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的決定不服提起行政訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    選項B錯誤。《人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》(簡稱《審理行政許可案件的規(guī)定》,下同)第三條規(guī)定,公民、法人或者其他組織僅就行政許可過程中的告知補正申請材料、聽證等通知行為提起行政訴訟的,人民法院不予受理,但導(dǎo)致許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實上終止的除外。本題中,食品藥品監(jiān)管局對李某補正申請材料的通知并不會導(dǎo)致其主體事實上的終止,因此,該項不屬于行政訴訟的范圍。
    選項C正確。《審理行政許可案件的規(guī)定》第二條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)未公開行政許可決定或者未提供行政許可監(jiān)督檢查記錄侵犯其合法權(quán)益,提起行政訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
    選項D正確?!秾徖硇姓S可案件的規(guī)定》第一條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)作出的行政許可決定以及相應(yīng)的不作為,或者行政機關(guān)就行政許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷、撤銷等事項作出的有關(guān)具體行政行為及其相應(yīng)的不作為侵犯其合法權(quán)益,提起行政訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
    81.某區(qū)公安分局以沈某收購贓物為由,擬對沈某處以1,000元罰款。該分局向沈某送達(dá)了聽證告知書,告知其可以在3日內(nèi)提出聽證申請,沈某遂提出聽證要求。次日,該分局在未進行聽證的情況下向沈某送達(dá)1,000元罰款決定。沈某申請復(fù)議。下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第81題)
    A.該分局在作出決定前,應(yīng)告知沈某處罰的事實、理由和依據(jù)
    B.沈某申請復(fù)議的期限為60日
    C.該分局不進行聽證并不違法
    D.該罰款決定違法
    【答案】ABD
    【考點】行政處罰的程序、行政復(fù)議
    【解析】選項A正確?!缎姓幜P法》第三十一條規(guī)定,行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù),并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。
    選項B正確?!缎姓?fù)議法》第九條第一款規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請;但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。
    選項C錯誤,選項D正確?!缎姓幜P法》第四十二條規(guī)定,行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。當(dāng)事人要求聽證的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。本題中,區(qū)公安分局對沈某作出了較大數(shù)額的罰款,且沈某提出了聽證要求,該分局應(yīng)當(dāng)組織聽證,該分局不進行聽證就直接作出處罰決定的做法違法。
    82.余某擬大修房屋,向縣規(guī)劃局提出申請,該局作出不予批準(zhǔn)答復(fù)。余某向市規(guī)劃局申請復(fù)議,在后者作出維持決定后,向法院起訴。縣規(guī)劃局向法院提交縣政府批準(zhǔn)和保存的余某房屋所在中心村規(guī)劃布局圖的復(fù)印件一張,余某提交了其房屋現(xiàn)狀的錄像,證明其房屋已破舊不堪。下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第82題)
    A.縣規(guī)劃局提交的該復(fù)印件,應(yīng)加蓋縣政府的印章
    B.余某提交的錄像應(yīng)注明制作方法和制作時間
    C.如法院認(rèn)定余某的請求不成立,可以判決駁回余某的訴訟請求
    D.如法院認(rèn)定余某的請求成立,在對縣規(guī)劃局的行為作出裁判的同時,應(yīng)對市規(guī)劃局的復(fù)議決定作出裁判
    【答案】ABC
    【考點】行政訴訟的證據(jù)、行政訴訟一審判決
    【解析】選項A正確?!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(簡稱《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》,下同)第十條第一款第(二)項規(guī)定,根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(一)項的規(guī)定,當(dāng)事人向人民法院提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的,應(yīng)當(dāng)注明出處,經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章。
    選項B正確?!缎姓V訟證據(jù)規(guī)定》第十二條第(二)項規(guī)定,根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(三)項的規(guī)定,當(dāng)事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的,應(yīng)當(dāng)注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等。
    選項C正確?!缎姓V訟法解釋》第五十六條規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求:……(四)其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請求的情形。當(dāng)人民法院在審理行政案件中發(fā)現(xiàn)不能或不適宜作出其他類型的判決,而原告的訴訟請求又不能成立的,人民法院可以作出駁回原告訴訟請求的判決。本題即屬于這種情況,因此,若法院認(rèn)定余某的訴訟請求不成立,可以判決駁回其訴訟請求。
    選項D錯誤?!缎姓V訟法解釋》第五十三條第一款規(guī)定,復(fù)議決定維持原具體行政行為的,人民法院判決撤銷原具體行政行為,復(fù)議決定自然無效。因此,若法院認(rèn)定余某的請求成立,則直接判決撤銷原具體行政行為即可,不必再對市規(guī)劃局的復(fù)議決定作出裁判。
    83.2006年9月7日,縣法院以銷售偽劣產(chǎn)品罪判處楊某有期徒刑8年,并處罰金45萬元,沒收其推土機一臺。楊某不服上訴,12月6日,市中級法院維持原判交付執(zhí)行。楊某仍不服,向省高級法院提出申訴。2010年9月9日,省高級法院宣告楊某無罪釋放。2011年4月,楊某申請國家賠償。關(guān)于本案的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn),下列哪些說法是正確的?( )(2011年卷二多選第83題)
    A.對楊某被羈押,每日賠償金按國家上年度職工日平均工資計算
    B.返還45萬罰金并支付銀行同期存款利息
    C.如被沒收推土機已被拍賣的,應(yīng)給付拍賣所得的價款及相應(yīng)的賠償金
    D.本案不存在支付精神損害撫慰金的問題
    【答案】AB
    【考點】國家賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)
    【解析】選項A正確?!秶屹r償法》第三十三條規(guī)定,侵犯公民人身自由的,每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。
    選項B正確?!秶屹r償法》第三十六條第(七)項規(guī)定,侵犯公民、法人和其他組織的財產(chǎn)權(quán)造成損害的,返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢,解除凍結(jié)的存款或者匯款的,應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息。
    選項C錯誤?!秶屹r償法》第三十六條第(五)項規(guī)定,侵犯公民、法人和其他組織的財產(chǎn)權(quán)造成損害的,財產(chǎn)已經(jīng)拍賣或者變賣的,給付拍賣或者變賣所得的價款;變賣的價款明顯低于財產(chǎn)價值的,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的賠償金。據(jù)此可知,只有“變賣的價款明顯低于財產(chǎn)價值的”才會支付“賠償金”。本題是“拍賣”而非“變賣”,故不存在賠償金的問題。
    選項D錯誤?!秶屹r償法》第十七條第(三)項規(guī)定,依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪,原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。第三十五條規(guī)定,有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一,致人精神損害的,應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復(fù)名譽,賠禮道歉;造成嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。據(jù)此可知,若法院的原生效判決致楊某精神損害的,是存在支付精神損害撫慰金問題的。
    84.甲市乙區(qū)公安分局所轄派出所以李某制造噪聲干擾他人正常生活為由,處以500元罰款。李某不服申請復(fù)議。下列哪些機關(guān)可以成為本案的復(fù)議機關(guān)?( )(2011年卷二多選第84題)
    A.乙區(qū)公安分局
    B.乙區(qū)政府
    C.甲市公安局
    D.甲市政府
    【答案】AB
    【考點】行政復(fù)議機關(guān)
    【解析】《行政復(fù)議法》第十五條第一款第(二)項規(guī)定,對政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復(fù)議。本題中,設(shè)立該派出所的部門是乙區(qū)公安分局,乙區(qū)公安分局所在的本級人民政府是乙區(qū)政府。因此,可以成為復(fù)議機關(guān)的是乙區(qū)公安分局和乙區(qū)政府。
    85.國務(wù)院法制機構(gòu)在審查起草部門報送的行政法規(guī)送審稿時認(rèn)為,該送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,且未與有關(guān)部門協(xié)商。對此,可以采取下列哪些處理措施?( )(2011年卷二多選第85題)
    A.緩辦
    B.移交其他部門起草
    C.退回起草部門
    D.向社會公布,公開征求意見
    【答案】AC
    【考點】行政法規(guī)制定程序
    【解析】《行政法規(guī)制定程序條例》第十八條規(guī)定,行政法規(guī)送審稿有下列情形之一的,國務(wù)院法制機構(gòu)可以緩辦或者退回起草部門:(一)制定行政法規(guī)的基本條件尚不成熟的;(二)有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的;(三)上報送審稿不符合本條例第十五條、第十六條規(guī)定的。
    三、不定項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有一個正確答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題,每題2分,共30分。
    (一)
    甲將一只壺的壺底落款“民國叁年”磨去,放在自己的古玩店里出賣。某日,錢某看到這只壺,誤以為是明代文物。甲見錢某詢問,謊稱此壺確為明代古董,錢某信以為真,按明代文物交款買走。又一日,顧客李某看上一幅標(biāo)價很高的贗品,以為名家親筆,但又心存懷疑。甲遂拿出虛假證據(jù),證明該畫為名家親筆。李某以高價買走贗品。請回答第86—87題。
    86.關(guān)于甲對錢某是否成立詐騙罪,下列選項錯誤的是( )。(2011年卷二不定項第86題)
    A.甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成,成立詐騙罪
    B.錢某自己有過錯,甲不成立詐騙罪
    C.錢某已誤以為是明代古董,甲沒有詐騙錢某
    D.古玩投資有風(fēng)險,古玩買賣無詐騙,甲不成立詐騙罪
    【答案】BCD
    【考點】詐騙罪
    【解析】詐騙罪是指以非法占有為目的,使用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。詐騙罪的基本構(gòu)造為:行為人以非法占有為目的實施欺騙行為——對方產(chǎn)生或者繼續(xù)維持錯誤認(rèn)識——對方基于錯誤認(rèn)識處分財產(chǎn)——行為人取得財產(chǎn)——被害人受到財產(chǎn)上的損失。本案中,錢某因為甲的虛假表述產(chǎn)生誤解,進而以高價買走壺,錢某的受騙交付財物與甲的隱瞞真相之間存在因果關(guān)系,故甲的行為成立詐騙罪。
    87.關(guān)于甲對李某是否成立詐騙罪,下列選項正確的是( )。(2011年卷二不定項第87題)
    A.甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成,成立詐騙罪
    B.標(biāo)價高不是詐騙行為,虛假證據(jù)證明該畫為名家親筆則是詐騙行為
    C.李某已有認(rèn)識錯誤,甲強化其認(rèn)識錯誤的行為不是詐騙行為
    D.甲拿出虛假證據(jù)的行為與結(jié)果之間沒有因果關(guān)系,甲僅成立詐騙未遂
    【答案】AB
    【考點】詐騙罪
    【解析】詐騙罪客觀上表現(xiàn)為使用欺騙方法騙取數(shù)額較大的公私財物。即行為人實施了欺騙行為,欺騙行為使對方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯誤認(rèn)識,被害人基于錯誤認(rèn)識而錯誤的處分了財產(chǎn),行為人因此而獲得財產(chǎn),使得被害人財產(chǎn)受到損害。
    選項A正確。甲作為古玩店的老板,其對該畫是否為贗品是明知的,在顧客李某詢問時,故意提供虛假證據(jù),證明該畫系名家親筆,導(dǎo)致李某信以為真后高價買走。因此,甲的行為應(yīng)認(rèn)定為詐騙。
    選項B正確。標(biāo)價高不意味著詐騙,因為不存在虛構(gòu)事實且導(dǎo)致對方交付財物的可能,而且,購買人并不一定要以標(biāo)價購買該畫。但當(dāng)李某詢問時,甲故意提供虛假證明證實該畫為名家所作時,就有了欺騙李某的故意,而且,甲也是以非法獲得財物為目的而實施的,故虛假證據(jù)證明該畫為名家親筆則是詐騙行為。
    選項C錯誤。李某有錯誤認(rèn)識,但還沒有達(dá)到要交付財物的目的,正是因為甲的虛假證明才導(dǎo)致了李某維持其錯誤認(rèn)識進而高價購買的結(jié)果。
    選項D錯誤。二者之間是存在因果關(guān)系的,若沒有甲的虛假證據(jù)證明,則李某就不可能高價購買該畫了。
    (二)
    甲花4萬元收買被拐賣婦女周某做智障兒子的妻子,周某不從,伺機逃走。甲為避免人財兩空,以3萬元將周某出賣。(事實一)
    乙收買周某,欲與周某成為夫妻,周某不從,乙多次暴力強行與周某發(fā)生性關(guān)系。(事實二)
    不久,周某謊稱懷孕要去醫(yī)院檢查,乙信以為真,周某乘機逃走向公安機關(guān)報案。警察丙帶人先后抓獲了甲、乙。訊問中,乙僅承認(rèn)收買周某,拒不承認(rèn)強行與周某發(fā)生性關(guān)系。丙惱羞成怒,當(dāng)場將乙的一只胳膊打成重傷。乙大聲呻吟,丙以為其佯裝受傷不予理睬。(事實三)
    深夜,丙上廁所,讓門衛(wèi)?。ㄅR時工)幫忙看管乙。乙發(fā)現(xiàn)丁是老鄉(xiāng),請求丁放人。丁說:“行,但你以后如被抓住,一定要說是自己逃走的?!币掖饝?yīng)后逃走,丁未阻攔。(事實四)
    請回答第88—91題。
    88.關(guān)于事實一的定性,下列選項正確的是( )。(2011年卷二不定項第88題)
    A.甲行為應(yīng)以收買被拐賣的婦女罪與拐賣婦女罪實行并罰
    B.甲雖然實施了收買與拐賣二個行為,但由于二個行為具有牽連關(guān)系,對甲僅以拐賣婦女罪論處
    C.甲雖然實施了收買與拐賣二個行為,但根據(jù)《刑法》的特別規(guī)定,對甲僅以拐賣婦女罪論處
    D.由于收買與拐賣行為侵犯的客體相同,而且拐賣婦女罪的法定刑較重,對甲行為僅以拐賣婦女罪論處,也能做到罪刑相適應(yīng)
    【答案】CD
    【考點】拐賣婦女罪
    【解析】選項A錯誤,選項C正確?!缎谭ā返诙偎氖粭l第五款規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,依照本法第二百四十條(拐賣婦女罪)的規(guī)定定罪處罰。
    選項B錯誤。這里的兩罪并沒有牽連關(guān)系,本案中,收買并非為了出賣,即收買行為既非出賣行為的手段行為也非原因行為,出賣是收買行為完成后臨時起意的。
    選項D正確。收買和拐賣婦女侵犯的客體都是婦女的人身自由權(quán)和人格尊嚴(yán),二者的客體是相同的。但根據(jù)刑法的規(guī)定,拐賣婦女罪的法定刑比收買婦女的法定刑重,因此,只以拐賣婦女罪論處,也能做到罪刑相適應(yīng)。
    89.關(guān)于事實二的定性,下列選項錯誤的是( )。(2011年卷二不定項第89題)
    A.乙行為成立收買被拐賣的婦女罪與強*罪,應(yīng)當(dāng)實行并罰
    B.乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪,因乙將周某當(dāng)作妻子,故周某不能成為乙的強*對象
    C.乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪,因乙將周某當(dāng)作妻子,故缺乏強*罪的故意
    D.乙行為僅成立強*罪,因乙收買周某就是為了使周某成為妻子,故收買行為是強*罪的預(yù)備行為
    【答案】BCD
    【考點】收買被拐賣婦女罪、強*罪
    【解析】《刑法》第二百四十一條第二款規(guī)定,收買被拐賣的婦女,強行與其發(fā)生性關(guān)系的,依照本法第二百三十六條(強*罪)的規(guī)定定罪處罰。第四款規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童,并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。據(jù)此可知,乙收買被拐賣的婦女周某,并強行與之發(fā)生性關(guān)系,應(yīng)成立收買被拐賣婦女罪和強*罪,數(shù)罪并罰。
    90.關(guān)于事實三的定性,下列選項正確的是( )。(2011年卷二不定項第90題)
    A.丙行為是刑訊逼供的結(jié)果加重犯
    B.對丙行為應(yīng)以故意傷害罪從重處罰
    C.對丙行為應(yīng)以刑訊逼供罪與過失致人重傷罪實行并罰
    D.對丙行為應(yīng)以刑訊逼供罪和故意傷害罪實行并罰
    【答案】B
    【考點】刑訊逼供罪、故意傷害罪
    【解析】《刑法》第二百四十七條規(guī)定,司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條(故意傷害罪)、第二百三十二條(故意殺人罪)的規(guī)定定罪從重處罰。本案中,丙是警察,屬于司法工作人員,在訊問期間將乙的一只胳膊打成重傷,應(yīng)成立故意傷害罪,不再以刑訊逼供罪論處,也不能數(shù)罪并罰。
    91.關(guān)于事實四,下列選項錯誤的是( )。(2011年卷二不定項第91題)
    A.乙構(gòu)成脫逃罪,丁不構(gòu)成犯罪
    B.乙構(gòu)成脫逃罪,丁構(gòu)成私放在押人員罪
    C.乙離開訊問室征得了丁的同意,不構(gòu)成脫逃罪,丁構(gòu)成私放在押人員罪
    D.乙與丁均不構(gòu)成犯罪
    【答案】ABCD
    【考點】脫逃罪、私放在押人員罪
    【解析】脫逃罪(《刑法》第三百一十六條)是指依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脫逃的行為。本案中,乙是被關(guān)押的犯罪嫌疑人,其從被關(guān)押場所逃走的行為,構(gòu)成逃脫罪。
    私放在押人員罪(《刑法》第四百條),是指國家司法工作人員,利用職務(wù)上的便利私自將在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯非法釋放的行為。本罪的犯罪主體必須是司法工作人員,從實踐上看,主要是負(fù)有監(jiān)管在押人職責(zé)的司法工作人員。本案中,門衛(wèi)丁僅是一個看門的臨時工,不是負(fù)有監(jiān)管在押人職責(zé)的司法工作人員。非司法工作人員幫助在押人員脫逃的,應(yīng)以脫逃罪的共犯論處。因此,應(yīng)對丁以脫逃罪的共犯論處。
    (三)
    根據(jù)有關(guān)立法及司法解釋的規(guī)定,對被判處死刑緩期執(zhí)行的被告人可以同時決定對其限制減刑,因而涉及相關(guān)訴訟程序方面的問題。請回答第92—93題。
    92.關(guān)于犯罪分子可以適用死刑緩期執(zhí)行限制減刑的案件,下列選項正確的是( )。(2011年卷二不定項第92題)
    A.綁架案件
    B.搶劫案件
    C.爆炸案件
    D.有組織的暴力性案件
    【答案】ABCD
    【考點】限制減刑
    【解析】《人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》第一條,根據(jù)刑法第五十條第二款的規(guī)定,對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強*、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子,人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)、人身危險性等情況,可以在作出裁判的同時決定對其限制減刑。
    93.高級法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件,認(rèn)為原判事實清楚、證據(jù)充分,但確有必要限制減刑的,下列處理程序正確的是( )。(2011年卷二不定項第93題)
    A.直接改判
    B.發(fā)回重新審判
    C.維持原判不再糾正
    D.二審判決、裁定生效后,按照審判監(jiān)督程序重新審判
    【答案】D
    【考點】限制減刑程序
    【解析】《死緩減刑案件審理程序規(guī)定》第四條第一款規(guī)定,高級人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件,認(rèn)為原判事實清楚、證據(jù)充分,但應(yīng)當(dāng)限制減刑的,不得直接改判,也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的,應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后,按照審判監(jiān)督程序重新審判。
    (四)
    李某、阮某持某外國護照,涉嫌販賣毒品罪被檢察機關(guān)起訴至某市中級法院。請回答第94—96題。
    94.如李某、阮某對被指控的犯罪事實無異議并自愿認(rèn)罪,下列選項妨礙適用《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見(試行)》的是( )。(2011年卷二不定項第94題)
    A.李某、阮某持有某外國護照
    B.李某可能被判處無期徒刑
    C.李某左腿嚴(yán)重殘疾
    D.阮某系懷孕婦女
    【答案】A
    【考點】被告人自愿認(rèn)罪的處理
    【解析】《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見(試行)》第二條規(guī)定,下列案件不適用本意見審理:1.被告人系盲、聾、啞人的;2.可能判處死刑的;3.外國人犯罪的;4.有重大社會影響的;5.被告人認(rèn)罪但經(jīng)審查認(rèn)為可能不構(gòu)成犯罪的;6.共同犯罪案件中,有的被告人不認(rèn)罪或者不同意適用本意見審理的;7.其他不宜適用本意見審理的案件。
    95.關(guān)于李某、阮某的訴訟權(quán)利及本案訴訟程序,下列說法正確的是( )。(2011年卷二不定項第95題)
    A.即使李某、阮某能夠使用中文交流,也應(yīng)當(dāng)允許其使用本國語言進行訴訟
    B.向李某、阮某送達(dá)中文本訴訟文書時,可以附有李某、阮某通曉的外文譯本
    C.李某、阮某只能委托具有中華人民共和國律師資格并依法取得執(zhí)業(yè)證書的律師作為辯護人
    D.如我國締結(jié)或參加的國際條約中有關(guān)于刑事訴訟程序具體規(guī)定的,審理該案均適用該條約的規(guī)定
    【答案】A
    【考點】涉外訴訟程序及被告的訴訟權(quán)利
    【解析】《刑訴解釋》第三百一十九條第一款規(guī)定,人民法院審判涉外刑事案件,使用中華人民共和國通用的語言、文字,應(yīng)當(dāng)為外國籍被告人提供翻譯。如果外國籍被告人通曉中國語言、文字,拒絕他人翻譯的,應(yīng)當(dāng)由本人出具書面聲明,或者將他的口頭聲明記錄在卷。訴訟文書為中文本,應(yīng)當(dāng)附有被告人通曉的外文譯本,譯本不加蓋人民法院印章,以中文本為準(zhǔn)。翻譯費用由被告人承擔(dān)。
    選項A正確。不能以使用中國通用的語言文字進行訴訟為理由,強迫外國籍當(dāng)事人尤其是懂中國通用的語言文字的外國籍當(dāng)事人使用中國通用的語言文字來回答司法人員的訊問、詢問和書寫訴訟文書、發(fā)表辯護意見等;應(yīng)當(dāng)允許他們使用國籍國通用的或他們通曉的語言文字。
    選項B錯誤。是“應(yīng)當(dāng)”附有而不是“可以”。
    選項C錯誤。被告人可以委托外籍律師作為非律師辯護人。
    選項D錯誤?!缎淘V法解釋》第三百一十七條規(guī)定,中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約中有關(guān)于刑事訴訟程序具體規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定。但是,我國聲明保留的條款除外。據(jù)此可知,有例外情況,如我國聲明保留的條款,則不適用該條約的規(guī)定。
    96.如李某、阮某被判處刑罰同時附加判處罰金,下列說法正確的是( )。(2011年卷二不定項第96題)
    A.李某、阮某在判決確定期限內(nèi)未足額繳納的,法院應(yīng)當(dāng)在期滿后強制繳納
    B.李某、阮某未全部繳納罰金的,在其后發(fā)現(xiàn)有可供執(zhí)行財產(chǎn),法院可以追繳
    C.李某、阮某在判處罰金之前所負(fù)正當(dāng)債務(wù)應(yīng)償還的,經(jīng)債權(quán)人提出請求,先行予以償還
    D.法院發(fā)現(xiàn)李某、阮某有可供執(zhí)行的財產(chǎn)需要查封、扣押、凍結(jié)的,可以采取查封、扣押、凍結(jié)措施
    【答案】AC
    【考點】罰金的繳納
    【解析】選項A正確。《人民法院關(guān)于財產(chǎn)刑執(zhí)行若干問題的規(guī)定》(簡稱《財產(chǎn)刑執(zhí)行問題的規(guī)定》,下同)第三條第一款規(guī)定,對罰金的執(zhí)行,被執(zhí)行人在判決、裁定確定的期限內(nèi)未足額繳納的,人民法院應(yīng)當(dāng)在期滿后強制繳納。
    選項B錯誤?!敦敭a(chǎn)刑執(zhí)行問題的規(guī)定》第八條第二款規(guī)定,被執(zhí)行人沒有全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可供執(zhí)行的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)隨時追繳。據(jù)此可知,是“應(yīng)當(dāng)”隨時追繳,而不是“可以”追繳。
    選項C錯誤?!敦敭a(chǎn)刑執(zhí)行問題的規(guī)定》第六條第二款規(guī)定,判處財產(chǎn)刑之前被執(zhí)行人所負(fù)正當(dāng)債務(wù),應(yīng)當(dāng)償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,先行予以償還。
    選項D錯誤?!敦敭a(chǎn)刑執(zhí)行問題的規(guī)定》第四條規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)依法對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進行調(diào)查,發(fā)現(xiàn)有可供執(zhí)行的財產(chǎn),需要查封、扣押、凍結(jié)的,應(yīng)當(dāng)及時采取查封、扣押、凍結(jié)等強制執(zhí)行措施。據(jù)此可知,是“應(yīng)當(dāng)”而非“可以”。
    97.當(dāng)事人不服下列行為提起的訴訟,屬于行政訴訟受案范圍的是( )。(2011年卷二不定項第97題)
    A.某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務(wù)員錄用資格
    B.某公安局以新錄用的公務(wù)員孫某試用期不合格為由取消錄用
    C.某人保局給予工作人員田某記過處分
    D.某財政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準(zhǔn)
    【答案】A
    【考點】行政訴訟的受案范圍
    【解析】選項A正確。因為此時李某還未完全取得公務(wù)員的身份,故他與人保局的爭議為外部行政法律爭議,屬于人民法院行政訴訟受案范圍。
    選項B、C、D錯誤?!豆珓?wù)員法》第九十條第一款規(guī)定,公務(wù)員對涉及本人的下列人事處理不服的,可以自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)向原處理機關(guān)申請復(fù)核;對復(fù)核結(jié)果不服的,可以自接到復(fù)核決定之日起十五日內(nèi),按照規(guī)定向同級公務(wù)員主管部門或者做出該人事處理的機關(guān)的上一級機關(guān)提出申訴;也可以不經(jīng)復(fù)核,自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)直接提出申訴:(一)處分;(二)辭退或者取消錄用;(三)降職;(四)定期考核定為不稱職;(五)免職;(六)申請辭職、提前退休未予批準(zhǔn);(七)未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險待遇;(八)法律、法規(guī)規(guī)定可以申訴的其他情形。據(jù)此可知,選項B、C、D屬于行政機關(guān)的內(nèi)部人事處理行為,是不能提起行政訴訟的。
    98.甲市為乙省政府所在地的市。關(guān)于甲市政府行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理,下列說法正確的是( )。(2011年卷二不定項第98題)
    A.在一屆政府任期內(nèi),甲市政府的工作部門應(yīng)保持相對穩(wěn)定
    B.乙省機構(gòu)編制管理機關(guān)與甲市機構(gòu)編制管理機關(guān)為上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系
    C.甲市政府的行政編制總額,由甲市政府提出,報乙省政府批準(zhǔn)
    D.甲市政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要,可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整市政府有關(guān)部門的行政編制
    【答案】AD
    【考點】地方行政機構(gòu)設(shè)置
    【解析】選項A正確。《地方各級人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》(簡稱《地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制條例》,下同)第八條第一款規(guī)定,地方各級人民政府行政機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)履行職責(zé)的需要,適時調(diào)整。但是,在一屆政府任期內(nèi),地方各級人民政府的工作部門應(yīng)當(dāng)保持相對穩(wěn)定。
    選項B錯誤?!兜胤秸畽C構(gòu)設(shè)置和編制條例》第五條規(guī)定,縣級以上各級人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照管理權(quán)限履行管理職責(zé),并對下級機構(gòu)編制工作進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。
    選項C錯誤。《地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制條例》第十六條規(guī)定,地方各級人民政府的行政編制總額,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府提出,經(jīng)國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核后,報國務(wù)院批準(zhǔn)。
    選項D正確。《地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制條例》第十八條規(guī)定,地方各級人民政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要,可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整本級人民政府有關(guān)部門的行政編制。但是,在同一個行政區(qū)域不同層級之間調(diào)配使用行政編制的,應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)報國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審批。
    99.關(guān)于行政許可實施程序的聽證規(guī)定,下列說法正確的是( )。(2011年卷二不定項第99題)
    A.行政機關(guān)應(yīng)在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人
    B.行政機關(guān)可視情況決定是否公開舉行聽證
    C.申請人、利害關(guān)系人對聽證主持人可以依照規(guī)定提出回避申請
    D.舉辦聽證的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)制作筆錄,聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交聽證參與人確認(rèn)無誤后簽字或者蓋章
    【答案】ACD
    【考點】行政許可的聽證
    【解析】選項A正確?!缎姓S可法》第四十八條第一款第(一)項規(guī)定,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人,必要時予以公告。
    選項B錯誤。《行政許可法》第四十八條第一款第(二)項規(guī)定,聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。
    選項C正確?!缎姓S可法》第四十八條第一款第(三)項規(guī)定,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人,申請人、利害關(guān)系人認(rèn)為主持人與該行政許可事項有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請回避。
    選項D正確?!缎姓S可法》第四十八條第一款第(五)項規(guī)定,聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄,聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交聽證參加人確認(rèn)無誤后簽字或者蓋章。
    100.甲縣政府設(shè)立的臨時機構(gòu)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部,認(rèn)定有10戶居民的小區(qū)自建的圍墻及附屬房系違法建筑,指令乙鎮(zhèn)政府具體負(fù)責(zé)強制拆除。10戶居民對此決定不服起訴。下列說法正確的是( )。(2011年卷二不定項第100題)
    A.本案被告為乙鎮(zhèn)政府
    B.本案應(yīng)由中級法院管轄
    C.如10戶居民在指定期限內(nèi)未選定訴訟代表人的,法院可以依職權(quán)指定
    D.如10戶居民對此決定申請復(fù)議,復(fù)議機關(guān)為甲縣政府
    【答案】BC
    【考點】行政訴訟的被告、管轄、行政訴訟的代表人
    【解析】選項A錯誤?!缎姓V訟法解釋》第二十條第一款規(guī)定,行政機關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔(dān)法律責(zé)任能力的機構(gòu),以自己的名義作出具體行政行為,當(dāng)事人不服提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)以組建該機構(gòu)的行政機關(guān)為被告。據(jù)此可知,本案被告應(yīng)當(dāng)為縣政府,因為強制拆除決定是由“甲縣政府設(shè)立的臨時機構(gòu)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部”作出的,應(yīng)由甲縣政府為被告。鎮(zhèn)政府只是執(zhí)行人,并非該決定的作出者,不能成為被告。
    選項B正確?!缎姓讣茌犚?guī)定》第一條第(一)項規(guī)定,被告為縣級以上人民政府的案件,一審應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄,但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外。本題中,被告為縣級人民政府,且并非為辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件。因此,應(yīng)由中級人民法院管轄。
    選項C正確。《行政訴訟法解釋》第十四條第三款規(guī)定,同案原告為五人以上,應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟;在指定期限內(nèi)未選定的,人民法院可以依職權(quán)指定。
    選項D錯誤?!缎姓?fù)議法》第十三條第一款規(guī)定,對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。本題中,被告是甲縣人民政府,復(fù)議機關(guān)應(yīng)為其上一級人民政府,即市政府或省政府。