原告劉茂玉訴被告張英華、{湯0X}技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案，本院于2008年3月10日立案受理，依法適用普通程序，由審判員才雪冬擔(dān)任審判長(zhǎng)，與審判員裴桂華、代理審判員亓蕾組成合議庭，于2008年3月25日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告劉茂玉和被告張英華、{湯0X}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告劉茂玉訴稱(chēng)：原告與二被告于2006年3月3日簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》，二被告將其所有的“駝馬牌盈美膠囊”保健食品的技術(shù)有償轉(zhuǎn)讓給原告。合同簽訂后，原告依約向二被告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元。生產(chǎn)樣品過(guò)程中，由于該保健食品的技術(shù)不成熟，原告經(jīng)與二被告協(xié)商，雙方于2006年12月6日另行簽訂終止上述技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的協(xié)議，由原告返還技術(shù)資料，二被告返還30萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)。原告依約履行上述義務(wù)，但二被告至今仍拖欠5萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)不予退還，故訴至法院，請(qǐng)求判令二被告立即返還轉(zhuǎn)讓費(fèi)5萬(wàn)元，并按照年息2%的利率標(biāo)準(zhǔn)向原告支付自2006年12月6日至2008年3月10日期間的利息損失，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
被告張英華、{湯0X}辯稱(chēng)：原告所述簽訂合同情況屬實(shí)，但原告在履行合同過(guò)程中，違反保密義務(wù)，泄露了被告的技術(shù)秘密。在原告返還的技術(shù)資料中，有原告委托第三方利用被告技術(shù)生產(chǎn)樣品的委托生產(chǎn)資料，該第三方屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同外主體。同時(shí)原告亦向案外他人傳真過(guò)被告技術(shù)的批文及說(shuō)明書(shū)等，同樣泄露了被告的技術(shù)秘密，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。故被告不同意原告的訴訟請(qǐng)求，同時(shí)表示保留向原告追究泄密責(zé)任的權(quán)利。
為支持其訴訟請(qǐng)求，原告提供以下證據(jù)：
1、《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》。
2、二被告收取轉(zhuǎn)讓費(fèi)的收條。
3、原、被告于2006年12月6日簽署的《協(xié)議書(shū)》。
4、二被告收回技術(shù)資料的收條。
以上證據(jù)擬證明原告與二被告簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同并支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)，以及雙方經(jīng)協(xié)商終止轉(zhuǎn)讓合同并退還技術(shù)資料的事實(shí)。
5、《盈美膠囊合作協(xié)議》。
6、廣州一方制藥有限公司檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)。
7、廣州一方制藥有限公司出具的“關(guān)于盈美膠囊試生產(chǎn)的說(shuō)明”。
8、《關(guān)于終止盈美膠囊合作的協(xié)議》。
以上證據(jù)擬證明原告與二被告終止技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的原因，系由于在生產(chǎn)樣品過(guò)程中，原告發(fā)現(xiàn)利用二被告轉(zhuǎn)讓技術(shù)生產(chǎn)的保健食品達(dá)不到質(zhì)量要求。
針對(duì)原告的上述證據(jù)，二被告發(fā)表以下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)證據(jù)1-4的真實(shí)性以及待證事實(shí)均無(wú)異議;不認(rèn)可證據(jù)5、7、8的真實(shí)性，對(duì)證據(jù)6的真實(shí)性不持異議，認(rèn)為廣州一方制藥有限公司在2006年4月30日還不具備獨(dú)立生產(chǎn)藥品的資質(zhì)，因此廣州一方制藥有限公司與廣州市奧康保健品有限公司所訂合同系事后補(bǔ)簽;而且廣州一方制藥有限公司是合同外第三方，原告未經(jīng)被告同意委托廣州一方制藥有限公司生產(chǎn)樣品，泄露了被告的技術(shù)秘密;廣州一方制藥有限公司并非藥品檢測(cè)權(quán)威機(jī)構(gòu)，其出具的檢測(cè)報(bào)告不能說(shuō)明被告的技術(shù)存在問(wèn)題。
為支持其抗辯意見(jiàn)，二被告提供以下證據(jù)：
9、廣州一方制藥有限公司出具的“關(guān)于盈美膠囊試生產(chǎn)的說(shuō)明”。
10、劉茂玉認(rèn)可將盈美膠囊批文和說(shuō)明書(shū)傳真給他人的字條。
證據(jù)9、10擬證明原告向合同外第三人泄露被告技術(shù)秘密的事實(shí)。
11、{湯0X}發(fā)給劉茂玉的傳真件。
12、劉茂玉回發(fā)給{湯0X}的傳真件。
證據(jù)11、12擬證明被告曾告知原告愿回收樣品，雙方對(duì)退款數(shù)額達(dá)成新的約定。
13、二被告出具的附有郵件地址的收條。
證據(jù)13擬證明原告曾同意將所印包裝寄回被告處理。
14、廣東一方制藥有限公司藥品檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)。
證據(jù)14擬通過(guò)檢驗(yàn)報(bào)告{公司1}出具的其它證據(jù)亦不具有真實(shí)性。
15、保健食品批準(zhǔn)證書(shū)、駝馬牌盈美膠囊產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
證據(jù)15擬證明被告技術(shù)秘密中被原告泄露的相關(guān)內(nèi)容。
針對(duì)二被告的上述舉證，原告發(fā)表以下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性均無(wú)異議，但認(rèn)為其不存在泄密的問(wèn)題。委托廣東一方制藥有限公司生產(chǎn)樣品是因?yàn)樵娼?jīng)營(yíng)的廣州市奧康保健品有限公司不具備藥品生產(chǎn)資質(zhì)，被告在知曉廣東一方制藥有限公司生產(chǎn)盈美膠囊的事實(shí)后未提出異議;至于給案外他人發(fā)送傳真，系根據(jù)被告委托推薦其技術(shù)，發(fā)送內(nèi)容僅有說(shuō)明書(shū)及批準(zhǔn)證書(shū)，這些內(nèi)容都是公開(kāi)的，不存在泄密;同意二被告少退還三萬(wàn)元是附期限的，二被告未在約定期限內(nèi)付款，所以該約定已經(jīng)無(wú)效;在證據(jù)13中寫(xiě)明郵件地址，是為了向被告寄還二被告與廊坊金洋保健品有限公司的三方協(xié)議，并不是被告所述用于寄送包裝之目的。
根據(jù)雙方當(dāng)事人的舉證、質(zhì)證情況，本院對(duì)上述證據(jù)做出如下認(rèn)證：鑒于二被告對(duì)原告提交證據(jù)1、2、3、4、6的真實(shí)性無(wú)異議，本院予以確認(rèn);對(duì)證據(jù)5、7、8，二被告雖以己方證據(jù)14質(zhì)疑其真實(shí)性，但證據(jù)14并不具有否定上述證據(jù)真實(shí)性的效力，且無(wú)其它證據(jù)佐證，故本院對(duì)證據(jù)5、7、8的真實(shí)性予以認(rèn)定。鑒于原告對(duì)二被告提交的證據(jù)真實(shí)性均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)。通過(guò)證據(jù)9、10，可知原告確將利用被告技術(shù)生產(chǎn)樣品的工作交予合同外他人完成，亦向案外他人發(fā)送過(guò)二被告技術(shù)的相關(guān)批文及說(shuō)明書(shū)，該行為是否泄密，尚需依據(jù)合同約定予以綜合認(rèn)定。通過(guò)證據(jù)11、12可知，原告同意二被告付款12萬(wàn)元附有明確期限，但被告并未依此期限履行，故該約定現(xiàn)已不具有約束力。證據(jù)13僅附有郵件地址，并無(wú)證據(jù)證明附加該地址的目的系原告同意寄回包裝之意，故證據(jù)13未能達(dá)到其證明目的。
綜合上述證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實(shí)：
1、無(wú)爭(zhēng)議事實(shí)的認(rèn)定：2004年9月20日，二被告與廊坊金洋保健品有限公司簽訂三方協(xié)議，約定“駝馬牌減肥膠囊”的相關(guān)權(quán)利歸屬二被告，二被告以廊坊金洋保健品有限公司的名義向國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局申報(bào)保健品批文。2005年12月13日，廊坊金洋保健品有限公司申請(qǐng)的“駝馬牌盈美膠囊”獲得保健品批文。2006年3月3日，原告與二被告簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》，約定二被告將“駝馬牌盈美膠囊”保健食品全權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告，包括該保健食品的所有權(quán)、使用權(quán)和相關(guān)技術(shù)，原告向二被告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)42萬(wàn)元;雙方在履行合同過(guò)程中，對(duì)涉及的各項(xiàng)技術(shù)秘密和商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不得向任何第三方透露。合同簽訂當(dāng)日，原告向二被告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元，二被告將“駝馬牌盈美膠囊”保健食品的注冊(cè)批件以及相關(guān)技術(shù)資料交付原告。由于合同履行出現(xiàn)問(wèn)題，原告經(jīng)與二被告協(xié)商，于2006年12月6日簽訂終止《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》的《協(xié)議書(shū)》，該協(xié)議約定由二被告一次性退還原告30萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)，退款同時(shí)原告退還二被告所有技術(shù)資料，并明確原告對(duì)二被告的所有技術(shù)資料負(fù)有保密義務(wù)，同時(shí)約定原告協(xié)助二被告辦理此項(xiàng)目的另行轉(zhuǎn)讓事宜。合同簽訂當(dāng)日，原告將移交清單所列技術(shù)資料退還二被告，二被告返還原告技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)15萬(wàn)元。2007年1月24日，被告{湯0X}向原告發(fā)送傳真，稱(chēng)由于雙方合同未能履行，導(dǎo)致其技術(shù)價(jià)值貶損，要求原告適當(dāng)減少返還款項(xiàng)，同時(shí)要求收購(gòu)原告生產(chǎn)的樣品。當(dāng)日，原告回復(fù)傳真，稱(chēng)同意被告匯款12萬(wàn)元，余款不再索要，有效期為2007年1月25日。2007年1月26日，被告{湯0X}通過(guò)銀行電匯10萬(wàn)元給原告。至此，二被告退還原告技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)25萬(wàn)元，尚余5萬(wàn)元未予退還。
2、爭(zhēng)議事實(shí)的認(rèn)定：
第一，廣東一方制藥有限公司采用“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)技術(shù)生產(chǎn)樣品，應(yīng)否認(rèn)定原告向合同外第三方泄露二被告的技術(shù)秘密。
原告系廣州市奧康保健品有限公司的法定代表人，該公司不具備生產(chǎn)保健食品資質(zhì)條件。為此，廣州市奧康保健品有限公司與廣東一方制藥有限公司于2006年4月30日，簽訂《盈美膠囊合作協(xié)議》，約定由廣州市奧康保健品有限公司出資購(gòu)得“駝馬牌盈美膠囊”批準(zhǔn)文號(hào)及辦理相應(yīng)變更事宜，由廣東一方制藥有限公司按照技術(shù)要求及國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)上述產(chǎn)品。此后，廣東一方制藥有限公司按照二被告所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)內(nèi)容進(jìn)行樣品生產(chǎn)，但所生產(chǎn)出的產(chǎn)品經(jīng)檢測(cè)，未達(dá)到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。2006年12月30日，廣州市奧康保健品有限公司與廣東一方制藥有限公司簽訂《關(guān)于終止盈美膠囊合作的協(xié)議》，約定所生產(chǎn)樣品由廣東一方制藥有限公司全部報(bào)廢，該公司不得向第三方泄露產(chǎn)品工藝處方秘密，在未取得該產(chǎn)品技術(shù)使用權(quán)前不得再生產(chǎn)同名或更名后的同類(lèi)產(chǎn)品。在上述生產(chǎn)過(guò)程中，廣東一方制藥有限公司當(dāng)然獲知二被告的技術(shù)秘密。
庭審中，二被告陳述其是在2006年5月得知報(bào)批樣品的生產(chǎn)系由廣東一方制藥有限公司完成，當(dāng)時(shí)并不清楚廣東一方制藥有限公司與原告之間的關(guān)系;在雙方終止合同原告退還技術(shù)資料時(shí)，才發(fā)現(xiàn)原告與廣東一方制藥有限公司之間系委托生產(chǎn)關(guān)系。根據(jù)國(guó)家保健食品相關(guān)注冊(cè)管理辦法，技術(shù)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品的注冊(cè)申請(qǐng)，需是保健食品批準(zhǔn)證書(shū)的持有者，將產(chǎn)品生產(chǎn)銷(xiāo)售權(quán)和生產(chǎn)技術(shù)全權(quán)轉(zhuǎn)讓給保健食品生產(chǎn)企業(yè)，并共同申請(qǐng)核發(fā)新的批準(zhǔn)證書(shū)的行為。原、被告作為該行業(yè)從業(yè)者，均知曉該規(guī)定。二被告認(rèn)為雖然原告?zhèn)€人不能從事生產(chǎn)，但其名下企業(yè)可以生產(chǎn)，而不能未經(jīng)其同意將“駝馬牌盈美膠囊”交由其他企業(yè)生產(chǎn)。原告認(rèn)為其名下企業(yè)沒(méi)有生產(chǎn)保健品資質(zhì)，為履行合同只能另行委托其他企業(yè)從事生產(chǎn)。
不可否認(rèn)，二被告轉(zhuǎn)讓給原告的“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)技術(shù)資料具有秘密性，雙方在合同中亦約定了各自的保密義務(wù)。對(duì)合同外第三方的理解，從字面意思應(yīng)該是除合同主體之外的任何第三方。被告認(rèn)可原告名下企業(yè)可視為與原告為合同一方，但廣東一方制藥有限公司顯然是在合同之外，故原告未經(jīng)二被告同意，將其具有秘密性的技術(shù)資料交付合同外第三方從事樣品生產(chǎn)，顯然違背了被告的意思表示，應(yīng)認(rèn)定屬于泄密行為。
第二，原告向案外人李小林傳真“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)資料，應(yīng)否認(rèn)定原告向合同外第三方泄露二被告的技術(shù)秘密。
一方面，原、被告在簽訂終止《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》的《協(xié)議書(shū)》時(shí)，明確約定由原告協(xié)助二被告辦理該項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓事宜，原告因此獲得授權(quán)。另一方面，原告向李小林傳真的資料包括駝馬牌盈美膠囊的批文證書(shū)以及說(shuō)明書(shū)，包含內(nèi)容僅明確了該產(chǎn)品的原料、成份含量以及食用方法等，并無(wú)該產(chǎn)品生產(chǎn)制備方法的相關(guān)技術(shù)細(xì)節(jié)。僅憑上述信息，任何合同外第三方均無(wú)法制備相同或類(lèi)似產(chǎn)品。故原告向李小林傳真“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)資料的行為，不應(yīng)認(rèn)定為原告向合同外第三方泄露二被告的技術(shù)秘密。
第三，原告用100公斤原料試制的“盈美膠囊”樣品是否銷(xiāo)毀，以及原告是否以廊坊金洋保健品有限公司名義印制外包裝。
根據(jù)廣州市奧康保健品有限公司與廣東一方制藥有限公司終止合作的協(xié)議可知，除二被告取走的2公斤樣品之外，廣東一方制藥有限公司用100公斤原料所制樣品已經(jīng)全部報(bào)廢，二被告雖主張?jiān)嫖从桎N(xiāo)毀，但未提供足夠反證，故廣東一方制藥有限公司試制的“盈美膠囊”樣品可認(rèn)定已經(jīng)銷(xiāo)毀。關(guān)于原告以廊坊金洋保健品有限公司名義印制外包裝一節(jié)，由于二被告未能提供足夠證據(jù)，對(duì)該事實(shí)不予認(rèn)定。
本院認(rèn)為：基于當(dāng)事人雙方無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)，原告與二被告簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》后，經(jīng)協(xié)商一致同意終止履行該協(xié)議，并就終止履行的相關(guān)事宜達(dá)成一致意見(jiàn)。原告依約向二被告退還所有技術(shù)資料，二被告亦依約返還部分技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)?，F(xiàn)雙方分歧僅在于剩余5萬(wàn)元技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)是否仍應(yīng)返還。
根據(jù)查明事實(shí)，原告在與二被告合作過(guò)程中，確存有泄密行為。基于此，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)應(yīng)為二被告主張的原告泄密行為，是否能成為二被告可以不返還剩余5萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)的有效抗辯事由。首先，原、被告雙方合同雖約定各自負(fù)有保密義務(wù)，但并未約定違反該義務(wù)時(shí)違約一方應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。其次，原告泄密行為既違反雙方合同約定，亦構(gòu)成對(duì)二被告因技術(shù)秘密享有相應(yīng)權(quán)利的侵犯。因侵犯技術(shù)秘密的責(zé)任承擔(dān)前提是，二被告有損失或原告有獲益，且損失、獲益與該侵權(quán)行為之間有直接因果關(guān)系，但現(xiàn)并無(wú)證據(jù)顯示上述前提存在。第三，根據(jù)被告自述，其在2006年5月已經(jīng)知道樣品生產(chǎn)工作由廣東一方制藥有限公司完成，但在雙方簽訂終止協(xié)議時(shí)，二被告對(duì)此并未提出意見(jiàn)?；谝陨显?，原告的泄密行為在本案中不能成為二被告不返還剩余5萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)的有效抗辯理由。
至于原告在與二被告協(xié)商過(guò)程中，曾書(shū)面承諾可以減少返還轉(zhuǎn)讓費(fèi)數(shù)額一節(jié)，由于原告對(duì)該承諾事項(xiàng)明確附有期限限制，在該期限之外，該承諾不具有法律約束力。因此，原、被告雙方仍應(yīng)按原約定履行，二被告不能據(jù)此主張權(quán)利。
當(dāng)然，本案并未否認(rèn)二被告因原告泄密行為享有的繼續(xù)追償之權(quán)利。如二被告發(fā)現(xiàn)因原告泄密行為，導(dǎo)致被告的損失或他方不當(dāng)獲利，其仍可依法向原告或侵權(quán)主體主張權(quán)利。
關(guān)于原告要求二被告承擔(dān)遲延付款期間利息損失的問(wèn)題，由于雙方僅約定退款同時(shí)原告應(yīng)退還技術(shù)資料，并未確定二被告具體退款時(shí)間，其后雙方協(xié)商期間，對(duì)此亦未予明確。故原告主張二被告承擔(dān)利息損失，沒(méi)有依據(jù)，本院不予支持。
原告劉茂玉訴稱(chēng)：原告與二被告于2006年3月3日簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》，二被告將其所有的“駝馬牌盈美膠囊”保健食品的技術(shù)有償轉(zhuǎn)讓給原告。合同簽訂后，原告依約向二被告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元。生產(chǎn)樣品過(guò)程中，由于該保健食品的技術(shù)不成熟，原告經(jīng)與二被告協(xié)商，雙方于2006年12月6日另行簽訂終止上述技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的協(xié)議，由原告返還技術(shù)資料，二被告返還30萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)。原告依約履行上述義務(wù)，但二被告至今仍拖欠5萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)不予退還，故訴至法院，請(qǐng)求判令二被告立即返還轉(zhuǎn)讓費(fèi)5萬(wàn)元，并按照年息2%的利率標(biāo)準(zhǔn)向原告支付自2006年12月6日至2008年3月10日期間的利息損失，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
被告張英華、{湯0X}辯稱(chēng)：原告所述簽訂合同情況屬實(shí)，但原告在履行合同過(guò)程中，違反保密義務(wù)，泄露了被告的技術(shù)秘密。在原告返還的技術(shù)資料中，有原告委托第三方利用被告技術(shù)生產(chǎn)樣品的委托生產(chǎn)資料，該第三方屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同外主體。同時(shí)原告亦向案外他人傳真過(guò)被告技術(shù)的批文及說(shuō)明書(shū)等，同樣泄露了被告的技術(shù)秘密，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。故被告不同意原告的訴訟請(qǐng)求，同時(shí)表示保留向原告追究泄密責(zé)任的權(quán)利。
為支持其訴訟請(qǐng)求，原告提供以下證據(jù)：
1、《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》。
2、二被告收取轉(zhuǎn)讓費(fèi)的收條。
3、原、被告于2006年12月6日簽署的《協(xié)議書(shū)》。
4、二被告收回技術(shù)資料的收條。
以上證據(jù)擬證明原告與二被告簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同并支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)，以及雙方經(jīng)協(xié)商終止轉(zhuǎn)讓合同并退還技術(shù)資料的事實(shí)。
5、《盈美膠囊合作協(xié)議》。
6、廣州一方制藥有限公司檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)。
7、廣州一方制藥有限公司出具的“關(guān)于盈美膠囊試生產(chǎn)的說(shuō)明”。
8、《關(guān)于終止盈美膠囊合作的協(xié)議》。
以上證據(jù)擬證明原告與二被告終止技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的原因，系由于在生產(chǎn)樣品過(guò)程中，原告發(fā)現(xiàn)利用二被告轉(zhuǎn)讓技術(shù)生產(chǎn)的保健食品達(dá)不到質(zhì)量要求。
針對(duì)原告的上述證據(jù)，二被告發(fā)表以下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)證據(jù)1-4的真實(shí)性以及待證事實(shí)均無(wú)異議;不認(rèn)可證據(jù)5、7、8的真實(shí)性，對(duì)證據(jù)6的真實(shí)性不持異議，認(rèn)為廣州一方制藥有限公司在2006年4月30日還不具備獨(dú)立生產(chǎn)藥品的資質(zhì)，因此廣州一方制藥有限公司與廣州市奧康保健品有限公司所訂合同系事后補(bǔ)簽;而且廣州一方制藥有限公司是合同外第三方，原告未經(jīng)被告同意委托廣州一方制藥有限公司生產(chǎn)樣品，泄露了被告的技術(shù)秘密;廣州一方制藥有限公司并非藥品檢測(cè)權(quán)威機(jī)構(gòu)，其出具的檢測(cè)報(bào)告不能說(shuō)明被告的技術(shù)存在問(wèn)題。
為支持其抗辯意見(jiàn)，二被告提供以下證據(jù)：
9、廣州一方制藥有限公司出具的“關(guān)于盈美膠囊試生產(chǎn)的說(shuō)明”。
10、劉茂玉認(rèn)可將盈美膠囊批文和說(shuō)明書(shū)傳真給他人的字條。
證據(jù)9、10擬證明原告向合同外第三人泄露被告技術(shù)秘密的事實(shí)。
11、{湯0X}發(fā)給劉茂玉的傳真件。
12、劉茂玉回發(fā)給{湯0X}的傳真件。
證據(jù)11、12擬證明被告曾告知原告愿回收樣品，雙方對(duì)退款數(shù)額達(dá)成新的約定。
13、二被告出具的附有郵件地址的收條。
證據(jù)13擬證明原告曾同意將所印包裝寄回被告處理。
14、廣東一方制藥有限公司藥品檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)。
證據(jù)14擬通過(guò)檢驗(yàn)報(bào)告{公司1}出具的其它證據(jù)亦不具有真實(shí)性。
15、保健食品批準(zhǔn)證書(shū)、駝馬牌盈美膠囊產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
證據(jù)15擬證明被告技術(shù)秘密中被原告泄露的相關(guān)內(nèi)容。
針對(duì)二被告的上述舉證，原告發(fā)表以下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性均無(wú)異議，但認(rèn)為其不存在泄密的問(wèn)題。委托廣東一方制藥有限公司生產(chǎn)樣品是因?yàn)樵娼?jīng)營(yíng)的廣州市奧康保健品有限公司不具備藥品生產(chǎn)資質(zhì)，被告在知曉廣東一方制藥有限公司生產(chǎn)盈美膠囊的事實(shí)后未提出異議;至于給案外他人發(fā)送傳真，系根據(jù)被告委托推薦其技術(shù)，發(fā)送內(nèi)容僅有說(shuō)明書(shū)及批準(zhǔn)證書(shū)，這些內(nèi)容都是公開(kāi)的，不存在泄密;同意二被告少退還三萬(wàn)元是附期限的，二被告未在約定期限內(nèi)付款，所以該約定已經(jīng)無(wú)效;在證據(jù)13中寫(xiě)明郵件地址，是為了向被告寄還二被告與廊坊金洋保健品有限公司的三方協(xié)議，并不是被告所述用于寄送包裝之目的。
根據(jù)雙方當(dāng)事人的舉證、質(zhì)證情況，本院對(duì)上述證據(jù)做出如下認(rèn)證：鑒于二被告對(duì)原告提交證據(jù)1、2、3、4、6的真實(shí)性無(wú)異議，本院予以確認(rèn);對(duì)證據(jù)5、7、8，二被告雖以己方證據(jù)14質(zhì)疑其真實(shí)性，但證據(jù)14并不具有否定上述證據(jù)真實(shí)性的效力，且無(wú)其它證據(jù)佐證，故本院對(duì)證據(jù)5、7、8的真實(shí)性予以認(rèn)定。鑒于原告對(duì)二被告提交的證據(jù)真實(shí)性均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)。通過(guò)證據(jù)9、10，可知原告確將利用被告技術(shù)生產(chǎn)樣品的工作交予合同外他人完成，亦向案外他人發(fā)送過(guò)二被告技術(shù)的相關(guān)批文及說(shuō)明書(shū)，該行為是否泄密，尚需依據(jù)合同約定予以綜合認(rèn)定。通過(guò)證據(jù)11、12可知，原告同意二被告付款12萬(wàn)元附有明確期限，但被告并未依此期限履行，故該約定現(xiàn)已不具有約束力。證據(jù)13僅附有郵件地址，并無(wú)證據(jù)證明附加該地址的目的系原告同意寄回包裝之意，故證據(jù)13未能達(dá)到其證明目的。
綜合上述證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實(shí)：
1、無(wú)爭(zhēng)議事實(shí)的認(rèn)定：2004年9月20日，二被告與廊坊金洋保健品有限公司簽訂三方協(xié)議，約定“駝馬牌減肥膠囊”的相關(guān)權(quán)利歸屬二被告，二被告以廊坊金洋保健品有限公司的名義向國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局申報(bào)保健品批文。2005年12月13日，廊坊金洋保健品有限公司申請(qǐng)的“駝馬牌盈美膠囊”獲得保健品批文。2006年3月3日，原告與二被告簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》，約定二被告將“駝馬牌盈美膠囊”保健食品全權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告，包括該保健食品的所有權(quán)、使用權(quán)和相關(guān)技術(shù)，原告向二被告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)42萬(wàn)元;雙方在履行合同過(guò)程中，對(duì)涉及的各項(xiàng)技術(shù)秘密和商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不得向任何第三方透露。合同簽訂當(dāng)日，原告向二被告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元，二被告將“駝馬牌盈美膠囊”保健食品的注冊(cè)批件以及相關(guān)技術(shù)資料交付原告。由于合同履行出現(xiàn)問(wèn)題，原告經(jīng)與二被告協(xié)商，于2006年12月6日簽訂終止《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》的《協(xié)議書(shū)》，該協(xié)議約定由二被告一次性退還原告30萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)，退款同時(shí)原告退還二被告所有技術(shù)資料，并明確原告對(duì)二被告的所有技術(shù)資料負(fù)有保密義務(wù)，同時(shí)約定原告協(xié)助二被告辦理此項(xiàng)目的另行轉(zhuǎn)讓事宜。合同簽訂當(dāng)日，原告將移交清單所列技術(shù)資料退還二被告，二被告返還原告技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)15萬(wàn)元。2007年1月24日，被告{湯0X}向原告發(fā)送傳真，稱(chēng)由于雙方合同未能履行，導(dǎo)致其技術(shù)價(jià)值貶損，要求原告適當(dāng)減少返還款項(xiàng)，同時(shí)要求收購(gòu)原告生產(chǎn)的樣品。當(dāng)日，原告回復(fù)傳真，稱(chēng)同意被告匯款12萬(wàn)元，余款不再索要，有效期為2007年1月25日。2007年1月26日，被告{湯0X}通過(guò)銀行電匯10萬(wàn)元給原告。至此，二被告退還原告技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)25萬(wàn)元，尚余5萬(wàn)元未予退還。
2、爭(zhēng)議事實(shí)的認(rèn)定：
第一，廣東一方制藥有限公司采用“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)技術(shù)生產(chǎn)樣品，應(yīng)否認(rèn)定原告向合同外第三方泄露二被告的技術(shù)秘密。
原告系廣州市奧康保健品有限公司的法定代表人，該公司不具備生產(chǎn)保健食品資質(zhì)條件。為此，廣州市奧康保健品有限公司與廣東一方制藥有限公司于2006年4月30日，簽訂《盈美膠囊合作協(xié)議》，約定由廣州市奧康保健品有限公司出資購(gòu)得“駝馬牌盈美膠囊”批準(zhǔn)文號(hào)及辦理相應(yīng)變更事宜，由廣東一方制藥有限公司按照技術(shù)要求及國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)上述產(chǎn)品。此后，廣東一方制藥有限公司按照二被告所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)內(nèi)容進(jìn)行樣品生產(chǎn)，但所生產(chǎn)出的產(chǎn)品經(jīng)檢測(cè)，未達(dá)到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。2006年12月30日，廣州市奧康保健品有限公司與廣東一方制藥有限公司簽訂《關(guān)于終止盈美膠囊合作的協(xié)議》，約定所生產(chǎn)樣品由廣東一方制藥有限公司全部報(bào)廢，該公司不得向第三方泄露產(chǎn)品工藝處方秘密，在未取得該產(chǎn)品技術(shù)使用權(quán)前不得再生產(chǎn)同名或更名后的同類(lèi)產(chǎn)品。在上述生產(chǎn)過(guò)程中，廣東一方制藥有限公司當(dāng)然獲知二被告的技術(shù)秘密。
庭審中，二被告陳述其是在2006年5月得知報(bào)批樣品的生產(chǎn)系由廣東一方制藥有限公司完成，當(dāng)時(shí)并不清楚廣東一方制藥有限公司與原告之間的關(guān)系;在雙方終止合同原告退還技術(shù)資料時(shí)，才發(fā)現(xiàn)原告與廣東一方制藥有限公司之間系委托生產(chǎn)關(guān)系。根據(jù)國(guó)家保健食品相關(guān)注冊(cè)管理辦法，技術(shù)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品的注冊(cè)申請(qǐng)，需是保健食品批準(zhǔn)證書(shū)的持有者，將產(chǎn)品生產(chǎn)銷(xiāo)售權(quán)和生產(chǎn)技術(shù)全權(quán)轉(zhuǎn)讓給保健食品生產(chǎn)企業(yè)，并共同申請(qǐng)核發(fā)新的批準(zhǔn)證書(shū)的行為。原、被告作為該行業(yè)從業(yè)者，均知曉該規(guī)定。二被告認(rèn)為雖然原告?zhèn)€人不能從事生產(chǎn)，但其名下企業(yè)可以生產(chǎn)，而不能未經(jīng)其同意將“駝馬牌盈美膠囊”交由其他企業(yè)生產(chǎn)。原告認(rèn)為其名下企業(yè)沒(méi)有生產(chǎn)保健品資質(zhì)，為履行合同只能另行委托其他企業(yè)從事生產(chǎn)。
不可否認(rèn)，二被告轉(zhuǎn)讓給原告的“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)技術(shù)資料具有秘密性，雙方在合同中亦約定了各自的保密義務(wù)。對(duì)合同外第三方的理解，從字面意思應(yīng)該是除合同主體之外的任何第三方。被告認(rèn)可原告名下企業(yè)可視為與原告為合同一方，但廣東一方制藥有限公司顯然是在合同之外，故原告未經(jīng)二被告同意，將其具有秘密性的技術(shù)資料交付合同外第三方從事樣品生產(chǎn)，顯然違背了被告的意思表示，應(yīng)認(rèn)定屬于泄密行為。
第二，原告向案外人李小林傳真“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)資料，應(yīng)否認(rèn)定原告向合同外第三方泄露二被告的技術(shù)秘密。
一方面，原、被告在簽訂終止《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書(shū)》的《協(xié)議書(shū)》時(shí)，明確約定由原告協(xié)助二被告辦理該項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓事宜，原告因此獲得授權(quán)。另一方面，原告向李小林傳真的資料包括駝馬牌盈美膠囊的批文證書(shū)以及說(shuō)明書(shū)，包含內(nèi)容僅明確了該產(chǎn)品的原料、成份含量以及食用方法等，并無(wú)該產(chǎn)品生產(chǎn)制備方法的相關(guān)技術(shù)細(xì)節(jié)。僅憑上述信息，任何合同外第三方均無(wú)法制備相同或類(lèi)似產(chǎn)品。故原告向李小林傳真“駝馬牌盈美膠囊”相關(guān)資料的行為，不應(yīng)認(rèn)定為原告向合同外第三方泄露二被告的技術(shù)秘密。
第三，原告用100公斤原料試制的“盈美膠囊”樣品是否銷(xiāo)毀，以及原告是否以廊坊金洋保健品有限公司名義印制外包裝。
根據(jù)廣州市奧康保健品有限公司與廣東一方制藥有限公司終止合作的協(xié)議可知，除二被告取走的2公斤樣品之外，廣東一方制藥有限公司用100公斤原料所制樣品已經(jīng)全部報(bào)廢，二被告雖主張?jiān)嫖从桎N(xiāo)毀，但未提供足夠反證，故廣東一方制藥有限公司試制的“盈美膠囊”樣品可認(rèn)定已經(jīng)銷(xiāo)毀。關(guān)于原告以廊坊金洋保健品有限公司名義印制外包裝一節(jié)，由于二被告未能提供足夠證據(jù)，對(duì)該事實(shí)不予認(rèn)定。
本院認(rèn)為：基于當(dāng)事人雙方無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)，原告與二被告簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》后，經(jīng)協(xié)商一致同意終止履行該協(xié)議，并就終止履行的相關(guān)事宜達(dá)成一致意見(jiàn)。原告依約向二被告退還所有技術(shù)資料，二被告亦依約返還部分技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)?，F(xiàn)雙方分歧僅在于剩余5萬(wàn)元技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)是否仍應(yīng)返還。
根據(jù)查明事實(shí)，原告在與二被告合作過(guò)程中，確存有泄密行為。基于此，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)應(yīng)為二被告主張的原告泄密行為，是否能成為二被告可以不返還剩余5萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)的有效抗辯事由。首先，原、被告雙方合同雖約定各自負(fù)有保密義務(wù)，但并未約定違反該義務(wù)時(shí)違約一方應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。其次，原告泄密行為既違反雙方合同約定，亦構(gòu)成對(duì)二被告因技術(shù)秘密享有相應(yīng)權(quán)利的侵犯。因侵犯技術(shù)秘密的責(zé)任承擔(dān)前提是，二被告有損失或原告有獲益，且損失、獲益與該侵權(quán)行為之間有直接因果關(guān)系，但現(xiàn)并無(wú)證據(jù)顯示上述前提存在。第三，根據(jù)被告自述，其在2006年5月已經(jīng)知道樣品生產(chǎn)工作由廣東一方制藥有限公司完成，但在雙方簽訂終止協(xié)議時(shí)，二被告對(duì)此并未提出意見(jiàn)?；谝陨显?，原告的泄密行為在本案中不能成為二被告不返還剩余5萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)的有效抗辯理由。
至于原告在與二被告協(xié)商過(guò)程中，曾書(shū)面承諾可以減少返還轉(zhuǎn)讓費(fèi)數(shù)額一節(jié)，由于原告對(duì)該承諾事項(xiàng)明確附有期限限制，在該期限之外，該承諾不具有法律約束力。因此，原、被告雙方仍應(yīng)按原約定履行，二被告不能據(jù)此主張權(quán)利。
當(dāng)然，本案并未否認(rèn)二被告因原告泄密行為享有的繼續(xù)追償之權(quán)利。如二被告發(fā)現(xiàn)因原告泄密行為，導(dǎo)致被告的損失或他方不當(dāng)獲利，其仍可依法向原告或侵權(quán)主體主張權(quán)利。
關(guān)于原告要求二被告承擔(dān)遲延付款期間利息損失的問(wèn)題，由于雙方僅約定退款同時(shí)原告應(yīng)退還技術(shù)資料，并未確定二被告具體退款時(shí)間，其后雙方協(xié)商期間，對(duì)此亦未予明確。故原告主張二被告承擔(dān)利息損失，沒(méi)有依據(jù)，本院不予支持。