2012司法考試民法重點(diǎn):抵押物

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1、抵押物概述
    抵押物又稱為抵押財產(chǎn),它是抵押權(quán)的標(biāo)的物,是指抵押人用以設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)。
    對抵押物應(yīng)當(dāng)注意以下問題:(1)抵押物必須是可以轉(zhuǎn)讓的物,凡是法律禁止流通或強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)不得作為抵押物。(2)抵押標(biāo)的物必須特定。如果抵押標(biāo)的物沒有約定或者約定不明,當(dāng)事人可以對抵押合同進(jìn)行補(bǔ)正。無法補(bǔ)正的,抵押合同不成立。(3)抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的,抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是,抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時,抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。(4)抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權(quán)為第三人所有的,抵押權(quán)的效力及于補(bǔ)償金;抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的,抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的,抵押權(quán)的效力及于抵押人對共有物享有的份額。(5)在共有關(guān)系中就共同財產(chǎn)設(shè)定抵押,法律有特別規(guī)定:如果是按份共有,則按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押;如果是共同共有,共同共有人應(yīng)當(dāng)征得其他共有人的同意才能設(shè)定抵押,否則抵押無效,但是其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意。 法律 敎育 網(wǎng)
    2、可以抵押的財產(chǎn)范圍
    《物權(quán)法》第180條規(guī)定了可以用以抵押的財產(chǎn)范圍:
    (1)建筑物和其他土地附著物。土地附著物包括尚未與土地分離的農(nóng)作物,但當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的,土地使用權(quán)部分的抵押無效。因?yàn)榉N植農(nóng)作物的土地屬于耕地的范疇,根據(jù)法律規(guī)定,屬于不可以抵押的財產(chǎn)。 法律||教育網(wǎng)
    (2)建設(shè)用地使用權(quán)。對于建筑物和建設(shè)用地使用權(quán)的抵押,結(jié)合《物權(quán)法》第182條的規(guī)定,要注意幾點(diǎn):第一,以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)同時抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的,應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。即“地隨房走,房隨地走,房地一體?!奔词沟盅喝宋匆勒涨翱钜?guī)定一并抵押的,未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。第二,如果以城市房地產(chǎn)設(shè)定抵押的,土地上新增的房屋不屬于抵押物。抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時,可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價,但對新增房屋的變價所得,抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。第三,集體所有的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)一并抵押。
    (3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)。需要注意的是,《物權(quán)法》頒布以前的《擔(dān)保法》強(qiáng)調(diào)土地承包經(jīng)營權(quán)的抵押應(yīng)當(dāng)取得發(fā)包人的同意。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定,凡是與《物權(quán)法》不一致的,以物權(quán)法為準(zhǔn)。因此以此項(xiàng)財產(chǎn)設(shè)定抵押,不再強(qiáng)調(diào)發(fā)包人同意這個構(gòu)成要件。
    (4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。此類動產(chǎn)既可以作為一般的動產(chǎn)抵押的標(biāo)的物,還可以作為浮動抵押的標(biāo)的物。法律 敎育 網(wǎng)
    (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器。另外,《擔(dān)保法司法解釋》第47條規(guī)定,依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物也屬于可以抵押的標(biāo)的物。
    (6)交通運(yùn)輸工具。
    (7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。另外法律還特別規(guī)定,抵押人可以將前面七項(xiàng)內(nèi)容的財產(chǎn)一并抵押。
    3、不得用于抵押的財產(chǎn)范圍
    《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》不僅規(guī)定了可用于抵押的財產(chǎn),而且還規(guī)定了不得用于抵押的財產(chǎn)。根據(jù)《物權(quán)法》第184條的規(guī)定,下列財產(chǎn)不得抵押:
    (1)土地所有權(quán)。在我國,土地歸國家所有和集體所有,而不能為私人財產(chǎn)。土地所有權(quán)不得抵押,也就是不能以國家或集體所有的土地抵押,否則抵押合同無效。
    (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但是法律規(guī)定可以抵押的除外。這里的例外有兩處:一是以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押。二是鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。故只能“地隨房走”,不能“房隨地走”,而且以這兩種財產(chǎn)進(jìn)行抵押的,在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)后,未經(jīng)法定程序不得改變土地集體所有和土地用途。
    (3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。但是根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》的規(guī)定,如果學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體,以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的,人民法院可以認(rèn)定抵押有效。
    (4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)。所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議,無法確定是否有處分權(quán),因此不得抵押。法律 敎育 網(wǎng)
    (5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。但是已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被采取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的,不影響抵押權(quán)的效力。
    (6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。如以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物。