司法考試考點講解之民法基本原則

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一、民法基本原則的概念
    民法基本原則是其效力貫徹民法始終的民法根本規(guī)則,是民事立法、民事司法與民事活動的基本準(zhǔn)則。是民法精神的體現(xiàn)。
    民法基本原則是它是一種克服法律局限性的立法技術(shù)。
    1、法律的局限性。前面已講述過法律的普遍性和確定性,這是法律的優(yōu)勢所在,但也正是普遍性和確定性的特質(zhì),使法律產(chǎn)生了局限性,具體表現(xiàn)為不合目的性、不周延性和滯后性。
    *不合目的性是指法律的適用沒有達到其追求正義的目的,原因是法律不進行個別調(diào)整,忽視特殊性。
    *不周延性指法律實然的外延小于其應(yīng)然的外延的情況,這是由法律確定性造成的,立法者是有局限的,
    *滯后性指法律不能自我調(diào)整,并與社會生活的發(fā)展相適應(yīng),這也是由法律的確定性造成的。
    2、解決法律局限性的方法。第一種解決方法是無法司法,取消法律;第二種方法是將規(guī)則因素與人的因素加以綜合利用,即司法者通過民法基本原則的授權(quán)介入立法活動。民法基本原則的立法技術(shù)的運用,意味著立法權(quán)與司法權(quán)之間界限的模糊。
    二、民法基本原則的特征
    民法基本原則體現(xiàn)市民社會和商品經(jīng)濟的根本要求,具有普遍適用效力和衡平作用,是民法精神的體現(xiàn)。
    1 民法基本原則是最為抽象的民法規(guī)范:民法的具體規(guī)范是針對具體民事行為設(shè)置的,內(nèi)容十分明確,如遺囑的制定。而民法基本原則的內(nèi)容則十分抽象,沒有具體的規(guī)定。
    2民法基本原則是內(nèi)涵最為豐富且極富伸縮性的民法規(guī)范;用詞抽象,極富伸縮性。其內(nèi)容可隨社會發(fā)展而理解。
    3民法基本原則是貫穿民法始終并具有普通效力的民法規(guī)范; 民法基本原則是超越一切民法制度的具有位階的民法規(guī)范。
    三、民法基本原則的功能
    1、立法準(zhǔn)則的功能;
    (1)民法基本原則是民事立法的出發(fā)點和指導(dǎo)思想:在制定民法典時,必須明確幾個基本點,以此作為立法的價值取向,進行制度設(shè)計,展開具體規(guī)范的制作。民法的具體制度都是圍繞民法的基本原則展開的,使其內(nèi)部體系和諧。
    (2)民法基本原則是制定單行民事法規(guī)的立法準(zhǔn)則。
    (3)民法基本原則是評價和解釋現(xiàn)行民法規(guī)范的準(zhǔn)則:在成文法國家,克服成文法局限和缺陷的方法通常是立法與司法解釋,而民法基本原則是立法與司法解釋的準(zhǔn)則。
    2、行為準(zhǔn)則和審判準(zhǔn)則的功能;
    (1) 民法基本原則簡單明了,容易在生活中被大家所遵守。
    (2)法官應(yīng)對照民法基本原則的要求去理解和應(yīng)用具體的法律規(guī)范,民法基本原則是民法精神的體現(xiàn)。
    (3 )對缺乏具體規(guī)定的民事案件,法官應(yīng)用民法基本原則去進行判案。
    3、授權(quán)司法機關(guān)進行創(chuàng)造性司法活動的功能;民法基本原則的確定,一方面意味著在成文法存在局限或漏洞的情況下,授予法官自由裁量權(quán)的權(quán)利。另一方面,又意味著把這種自由裁量權(quán)限制在符合基本原則要求的范圍之內(nèi)。