企業(yè)法律顧問(wèn)實(shí)務(wù)知識(shí)考點(diǎn)：境外投資法律文件及談判要點(diǎn)
第六節(jié) 境外投資的主要法律文件及談判要點(diǎn)
一、備忘錄／意向書及談判要點(diǎn)
備忘錄／意向書的主要條款包括：①交易概述（描述初步交易結(jié)構(gòu)和估值范圍）；②政府及監(jiān)管部門批準(zhǔn)和授權(quán)（列明初步認(rèn)定的主要審批要求）；③盡職調(diào)查（賣方配合盡職調(diào)查的義務(wù)）；④排他性條款；⑤信息披露、保密條款；⑥交易費(fèi)用分擔(dān)；⑦解約費(fèi)條款（只在一方違反排他談判義務(wù)時(shí)適用）；⑧無(wú)約束力條款；⑨法律性條款（如適用法律、爭(zhēng)議解決、無(wú)第三方受益人、可分割性等）。另外交易條款書（無(wú)約束力）通常附在備忘錄／意向書后，列明主要交易條款和條件。
二、保密協(xié)議及談判要點(diǎn)
保密協(xié)議一般規(guī)定禁止不當(dāng)披露、不當(dāng)使用保密信息，同時(shí)會(huì)包括其他如禁止雇用目標(biāo)公司員工、禁止與目標(biāo)公司的員工和供應(yīng)商、客戶接觸等條款。保密協(xié)議通常對(duì)于保密信息的范圍作寬泛的定義，而后規(guī)定例外信息，而例外信息的范圍一般是談判的焦點(diǎn)。
三、股權(quán)、資產(chǎn)購(gòu)買協(xié)議及談判要點(diǎn)
（一）定義條款
為保證法律語(yǔ)言的簡(jiǎn)潔和準(zhǔn)確，需要對(duì)于具備特定含義的詞語(yǔ)加以定義。
（二）買賣條款
買賣條款一般規(guī)定買賣的標(biāo)的、價(jià)款、交割程序和文件、買價(jià)調(diào)整（如有）。
（三）聲明與保證
（四）約定事項(xiàng)
約定事項(xiàng)的內(nèi)容、范圍和機(jī)制往往需要根據(jù)交易的具體情況作出安排。一般而言，如果賣方違反約定事項(xiàng)，則買方可以終止交易。
在境外投資交易中，雙方還很可能需要就交割前后的稅務(wù)安排和稅務(wù)責(zé)任分擔(dān)、養(yǎng)老金等問(wèn)題作出特別的約定。
（五）交割前提條件
交割前提條件可分為三類：①雙方完全交割的共同條件（主要包括政府審批和無(wú)禁止令禁止交易進(jìn)行等）；②賣方完成交割的條件（主要指買方的聲明和保證以及約定義務(wù)均得以遵行）；③買方完成交割的條件。
（六）賠償
賠償條款一般需要約定以下事項(xiàng)；
（1）聲明和保證的有效期。
（2）賠償責(zé)任。
（3）責(zé)任限制。
（4）賠償程序。
（七）終止條款
主要約定一方可以在交割前終止協(xié)議的事項(xiàng)以及協(xié)議終止后的法律后果。
（八）法律性條款
五、股東協(xié)議／合資協(xié)議及談判要點(diǎn)
股東協(xié)議涉及雙方在交割后的公司治理機(jī)制和利益分配，中方投資者應(yīng)當(dāng)及早就這些內(nèi)容予以內(nèi)部討論，以在與對(duì)方開(kāi)展談判前及早確定原則立場(chǎng)。鑒于該等條款在商務(wù)上的重要性，股東協(xié)議的重要商務(wù)條款宜在交易條款書中及早提出并原則議定，以便及早發(fā)現(xiàn)并解決可能導(dǎo)致談判破裂的重大問(wèn)題。
六、商務(wù)協(xié)議及談判要點(diǎn)
在商務(wù)談判過(guò)程中應(yīng)當(dāng)盡早明確商務(wù)安排的重大原則。
第六節(jié) 境外投資的主要法律文件及談判要點(diǎn)
一、備忘錄／意向書及談判要點(diǎn)
備忘錄／意向書的主要條款包括：①交易概述（描述初步交易結(jié)構(gòu)和估值范圍）；②政府及監(jiān)管部門批準(zhǔn)和授權(quán)（列明初步認(rèn)定的主要審批要求）；③盡職調(diào)查（賣方配合盡職調(diào)查的義務(wù)）；④排他性條款；⑤信息披露、保密條款；⑥交易費(fèi)用分擔(dān)；⑦解約費(fèi)條款（只在一方違反排他談判義務(wù)時(shí)適用）；⑧無(wú)約束力條款；⑨法律性條款（如適用法律、爭(zhēng)議解決、無(wú)第三方受益人、可分割性等）。另外交易條款書（無(wú)約束力）通常附在備忘錄／意向書后，列明主要交易條款和條件。
二、保密協(xié)議及談判要點(diǎn)
保密協(xié)議一般規(guī)定禁止不當(dāng)披露、不當(dāng)使用保密信息，同時(shí)會(huì)包括其他如禁止雇用目標(biāo)公司員工、禁止與目標(biāo)公司的員工和供應(yīng)商、客戶接觸等條款。保密協(xié)議通常對(duì)于保密信息的范圍作寬泛的定義，而后規(guī)定例外信息，而例外信息的范圍一般是談判的焦點(diǎn)。
三、股權(quán)、資產(chǎn)購(gòu)買協(xié)議及談判要點(diǎn)
（一）定義條款
為保證法律語(yǔ)言的簡(jiǎn)潔和準(zhǔn)確，需要對(duì)于具備特定含義的詞語(yǔ)加以定義。
（二）買賣條款
買賣條款一般規(guī)定買賣的標(biāo)的、價(jià)款、交割程序和文件、買價(jià)調(diào)整（如有）。
（三）聲明與保證
（四）約定事項(xiàng)
約定事項(xiàng)的內(nèi)容、范圍和機(jī)制往往需要根據(jù)交易的具體情況作出安排。一般而言，如果賣方違反約定事項(xiàng)，則買方可以終止交易。
在境外投資交易中，雙方還很可能需要就交割前后的稅務(wù)安排和稅務(wù)責(zé)任分擔(dān)、養(yǎng)老金等問(wèn)題作出特別的約定。
（五）交割前提條件
交割前提條件可分為三類：①雙方完全交割的共同條件（主要包括政府審批和無(wú)禁止令禁止交易進(jìn)行等）；②賣方完成交割的條件（主要指買方的聲明和保證以及約定義務(wù)均得以遵行）；③買方完成交割的條件。
（六）賠償
賠償條款一般需要約定以下事項(xiàng)；
（1）聲明和保證的有效期。
（2）賠償責(zé)任。
（3）責(zé)任限制。
（4）賠償程序。
（七）終止條款
主要約定一方可以在交割前終止協(xié)議的事項(xiàng)以及協(xié)議終止后的法律后果。
（八）法律性條款
五、股東協(xié)議／合資協(xié)議及談判要點(diǎn)
股東協(xié)議涉及雙方在交割后的公司治理機(jī)制和利益分配，中方投資者應(yīng)當(dāng)及早就這些內(nèi)容予以內(nèi)部討論，以在與對(duì)方開(kāi)展談判前及早確定原則立場(chǎng)。鑒于該等條款在商務(wù)上的重要性，股東協(xié)議的重要商務(wù)條款宜在交易條款書中及早提出并原則議定，以便及早發(fā)現(xiàn)并解決可能導(dǎo)致談判破裂的重大問(wèn)題。
六、商務(wù)協(xié)議及談判要點(diǎn)
在商務(wù)談判過(guò)程中應(yīng)當(dāng)盡早明確商務(wù)安排的重大原則。