2011年企業(yè)法律顧問實務知識考點9.5：企業(yè)法律風險防范
第五節(jié) 企業(yè)法律風險防范
一、企業(yè)法律風險的概念和特征
企業(yè)法律風險（確切地說，亦可稱為法律性風險）屬于企業(yè)風險的范疇，它是指企業(yè)預期與未來實際結(jié)果發(fā)生差異而導致企業(yè)必須承擔法律責任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。企業(yè)法律風險與其他風險既有區(qū)別又有聯(lián)系，其主要特征是：
（1）企業(yè)法律風險發(fā)生原因的法定性（約定性）。
（2）企業(yè)法律風險發(fā)生結(jié)果的強制性。
（3）企業(yè)法律風險發(fā)生領域的廣泛性。
（4）企業(yè)法律風險發(fā)生形式的關聯(lián)性。
（5）企業(yè)法律風險發(fā)生后果的可預見性。
二、企業(yè)法律風險的分類
（一）直接法律風險與間接法律風險
這是按照法律風險發(fā)生原因與企業(yè)的關系進行的分類。
（二）內(nèi)部法律風險和外部法律風險
這是按照法律風險來源進行的分類。
（三）客觀類法律風險和主觀類法律風險
這是按照法律風險的產(chǎn)生與人的意識行為的關系進行的劃分。
（四）作為的法律風險和不作為的法律風險
這實際上是對主觀類法律風險進行的具體細分。
三、企業(yè)法律風險的客觀分析
（1）經(jīng)濟活動中的交易行為決定法律風險的客觀存在。
（2）企業(yè)的組織性質(zhì)決定了法律風險的客觀存在。
（3）企業(yè)的法人實體地位決定法律風險的客觀存在。
四、國外公司治理結(jié)構及其法律風險防范機制的比較
（一）市場導向型治理模式及其法律風險防范機制
市場導向型治理又稱外部控制主導型治理，主要存在于美國、英國、加拿大等。其主要特點是：
（1）公司股權高度分散。
（2）企業(yè)融資以股權融資為主，資產(chǎn)負債率較低。
（3）以股票市場為主導的外部治理機制。
（4）實行單層董事會制度。
（二）內(nèi)部控制主導型治理模式及其治理法律風險防范機制
內(nèi)部控制主導型治理又稱為網(wǎng)絡導向型治理，主要存在于德國、法國等歐洲大陸國家和日本。其主要特點是：
（1）股權相對集中。
（2）大股東控制公司。
（3）以公司內(nèi)部為主導的主動監(jiān)督機制。
（4）實行雙委員會制。
（三）家族控制型治理模式及其法律風險防范機制
家族控制型治理主要指家族企業(yè)的治理模式。在這種模式下，企業(yè)所有權與經(jīng)營權沒有實現(xiàn)分離或沒有完全分離，企業(yè)的重要控制權主要是在家族成員之間進行配置。其主要特點是：
（1）公司的股權一般集中在創(chuàng)業(yè)者家族手中，企業(yè)主要經(jīng)營管理權由家族成員掌握，主要股東與經(jīng)理層合一。
（2）經(jīng)營者激勵與約束雙重化。
五、企業(yè)法律風險的防范策略
企業(yè)法律風險伴生于企業(yè)的經(jīng)營管理活動，一個企業(yè)只要保持運營，法律風險就難以避免。由于不同法律風險的性質(zhì)、后果以及其對企業(yè)發(fā)展的影響存在很大差別，法律風險防范策略也有多種，主要有避免、降低、轉(zhuǎn)移和接受四種。
（1）避免風險。
（2）轉(zhuǎn)移風險。
（3）降低風險。
（4）接受風險。
六、建立企業(yè)法律風險防范機制的目標和原則
（一）企業(yè)法律風險防范機制概念、目標
企業(yè)法律風險防范機制是企業(yè)在實現(xiàn)戰(zhàn)略、經(jīng)營目標過程中，為了合理、有效地控制企業(yè)面臨的法律風險而建立的，由一系列制度、流程、活動構成的有機整體。
（二）建立企業(yè)法律風險防范機制的基本原則
（1）法律風險識別的系統(tǒng)性。
（2）法律風險分析的科學性。
（3）法律風險控制的整體性。
（4）機制運行的持續(xù)性。
七、企業(yè)法律風險防范機制的主要內(nèi)容和方法
（一）法律風險識別
法律風險識別是法律風險防范機制中基礎，也是重要的環(huán)節(jié)。
法律風險識別的基本方法：
（1）是問卷調(diào)查。
（2）是人員訪談。
（3）是流程梳理。
（4）是案例梳理。
（5）是法律法規(guī)梳理。
（二）法律風險分析
法律風險測評方法：
（1）是法律風險定性分析。
（2）是法律風險定量分析。
（三）法律風險控制
法律風險控制環(huán)節(jié)的主要任務是明確企業(yè)法律風險控制戰(zhàn)略，確定法律風險控制對象，評估法律風險控制現(xiàn)狀，選擇風險控制策略，提出法律風險控制措施，制定并實施法律風險控制計劃。
法律風險控制環(huán)節(jié)的內(nèi)容較多，我們需要了解的是風險控制管理現(xiàn)狀的評估方法和風險措施類型的確定方法。
法律風險控制管理現(xiàn)狀評估的目的是要找到法律風險管理上的薄弱點。法律風險控制管理現(xiàn)狀評估可以從以下幾個方面考慮：一是資源配置，二是職責權限，三是執(zhí)行者能力要求，四是業(yè)務單元的法律審核，五是專業(yè)法律審查，六是過程監(jiān)督，七是獎懲機制。
從企業(yè)管理角度看，對法律風險的控制可以有多種措施，常用的主要有：①配置資源；②制定制度、完善流程；③編制指引、標準；④法律培訓；⑤技術手段，即利用技術手段防止法律風險行為的發(fā)生。
（四）法律風險實施評估與更新
1．法律風險實施評估與更新的過程
法律風險實施評估的對象是企業(yè)法律風險控制計劃中的各項控制措施，評估的目的是對企業(yè)各部門法律風險控制措施的執(zhí)行狀況進行評價，為體系更新提供基礎信息。
2．法律風險實施評估指標
（1）是措施執(zhí)行完成情況。
（2）是措施執(zhí)行質(zhì)量情況。
（3）是措施執(zhí)行難度。
八、企業(yè)法律風險防范的組織體系和管理模式
（一）企業(yè)法律風險防范的組織體系
（1）是企業(yè)總法律顧問的職能定位。
（2）是企業(yè)法律事務機構的建立和設置。
（3）是企業(yè)法律風險防范的工作體系。
（二）建立企業(yè)法律風險防范機制的管理模式
1．縱向集中模式
在此模式下，公司總部總法律顧問全面負責公司的法律風險防范工作，領導公司法律事務機構工作。其子、分公司法律機構由母公司總部統(tǒng)一設立，法律機構負責人員由母公司總部委派。子、分公司法律機構直接向總部法律事務機構報告工作并對其負責。
2．橫向分散模式
在此模式下，企業(yè)的第一業(yè)務領域以及子、分公司都分別配有法律顧問，法律顧問直接受分管業(yè)務的副總裁或子、分公司總裁領導，而不是受總法律顧問或總部法律事務機構的領導。
3．縱橫結(jié)合模式或“網(wǎng)絡”模式
在此模式下，公司總部和其子、分公司各自設立獨立的法律部門，子，分公司法律部門既對子、分公司總裁負責，同時也對公司總部負責。
九、建立企業(yè)法律風險防范機制的幾個關鍵問題
（1）建立企業(yè)法律風險防范機制的價值取向。
（2）決策中的法律風險防范與控制。
（3）重要法律風險源的查找、分析和控制。
（4）涉外法律環(huán)境的研究。
（5）法律培訓與高素質(zhì)法律顧問人才隊伍的培養(yǎng)。
第五節(jié) 企業(yè)法律風險防范
一、企業(yè)法律風險的概念和特征
企業(yè)法律風險（確切地說，亦可稱為法律性風險）屬于企業(yè)風險的范疇，它是指企業(yè)預期與未來實際結(jié)果發(fā)生差異而導致企業(yè)必須承擔法律責任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。企業(yè)法律風險與其他風險既有區(qū)別又有聯(lián)系，其主要特征是：
（1）企業(yè)法律風險發(fā)生原因的法定性（約定性）。
（2）企業(yè)法律風險發(fā)生結(jié)果的強制性。
（3）企業(yè)法律風險發(fā)生領域的廣泛性。
（4）企業(yè)法律風險發(fā)生形式的關聯(lián)性。
（5）企業(yè)法律風險發(fā)生后果的可預見性。
二、企業(yè)法律風險的分類
（一）直接法律風險與間接法律風險
這是按照法律風險發(fā)生原因與企業(yè)的關系進行的分類。
（二）內(nèi)部法律風險和外部法律風險
這是按照法律風險來源進行的分類。
（三）客觀類法律風險和主觀類法律風險
這是按照法律風險的產(chǎn)生與人的意識行為的關系進行的劃分。
（四）作為的法律風險和不作為的法律風險
這實際上是對主觀類法律風險進行的具體細分。
三、企業(yè)法律風險的客觀分析
（1）經(jīng)濟活動中的交易行為決定法律風險的客觀存在。
（2）企業(yè)的組織性質(zhì)決定了法律風險的客觀存在。
（3）企業(yè)的法人實體地位決定法律風險的客觀存在。
四、國外公司治理結(jié)構及其法律風險防范機制的比較
（一）市場導向型治理模式及其法律風險防范機制
市場導向型治理又稱外部控制主導型治理，主要存在于美國、英國、加拿大等。其主要特點是：
（1）公司股權高度分散。
（2）企業(yè)融資以股權融資為主，資產(chǎn)負債率較低。
（3）以股票市場為主導的外部治理機制。
（4）實行單層董事會制度。
（二）內(nèi)部控制主導型治理模式及其治理法律風險防范機制
內(nèi)部控制主導型治理又稱為網(wǎng)絡導向型治理，主要存在于德國、法國等歐洲大陸國家和日本。其主要特點是：
（1）股權相對集中。
（2）大股東控制公司。
（3）以公司內(nèi)部為主導的主動監(jiān)督機制。
（4）實行雙委員會制。
（三）家族控制型治理模式及其法律風險防范機制
家族控制型治理主要指家族企業(yè)的治理模式。在這種模式下，企業(yè)所有權與經(jīng)營權沒有實現(xiàn)分離或沒有完全分離，企業(yè)的重要控制權主要是在家族成員之間進行配置。其主要特點是：
（1）公司的股權一般集中在創(chuàng)業(yè)者家族手中，企業(yè)主要經(jīng)營管理權由家族成員掌握，主要股東與經(jīng)理層合一。
（2）經(jīng)營者激勵與約束雙重化。
五、企業(yè)法律風險的防范策略
企業(yè)法律風險伴生于企業(yè)的經(jīng)營管理活動，一個企業(yè)只要保持運營，法律風險就難以避免。由于不同法律風險的性質(zhì)、后果以及其對企業(yè)發(fā)展的影響存在很大差別，法律風險防范策略也有多種，主要有避免、降低、轉(zhuǎn)移和接受四種。
（1）避免風險。
（2）轉(zhuǎn)移風險。
（3）降低風險。
（4）接受風險。
六、建立企業(yè)法律風險防范機制的目標和原則
（一）企業(yè)法律風險防范機制概念、目標
企業(yè)法律風險防范機制是企業(yè)在實現(xiàn)戰(zhàn)略、經(jīng)營目標過程中，為了合理、有效地控制企業(yè)面臨的法律風險而建立的，由一系列制度、流程、活動構成的有機整體。
（二）建立企業(yè)法律風險防范機制的基本原則
（1）法律風險識別的系統(tǒng)性。
（2）法律風險分析的科學性。
（3）法律風險控制的整體性。
（4）機制運行的持續(xù)性。
七、企業(yè)法律風險防范機制的主要內(nèi)容和方法
（一）法律風險識別
法律風險識別是法律風險防范機制中基礎，也是重要的環(huán)節(jié)。
法律風險識別的基本方法：
（1）是問卷調(diào)查。
（2）是人員訪談。
（3）是流程梳理。
（4）是案例梳理。
（5）是法律法規(guī)梳理。
（二）法律風險分析
法律風險測評方法：
（1）是法律風險定性分析。
（2）是法律風險定量分析。
（三）法律風險控制
法律風險控制環(huán)節(jié)的主要任務是明確企業(yè)法律風險控制戰(zhàn)略，確定法律風險控制對象，評估法律風險控制現(xiàn)狀，選擇風險控制策略，提出法律風險控制措施，制定并實施法律風險控制計劃。
法律風險控制環(huán)節(jié)的內(nèi)容較多，我們需要了解的是風險控制管理現(xiàn)狀的評估方法和風險措施類型的確定方法。
法律風險控制管理現(xiàn)狀評估的目的是要找到法律風險管理上的薄弱點。法律風險控制管理現(xiàn)狀評估可以從以下幾個方面考慮：一是資源配置，二是職責權限，三是執(zhí)行者能力要求，四是業(yè)務單元的法律審核，五是專業(yè)法律審查，六是過程監(jiān)督，七是獎懲機制。
從企業(yè)管理角度看，對法律風險的控制可以有多種措施，常用的主要有：①配置資源；②制定制度、完善流程；③編制指引、標準；④法律培訓；⑤技術手段，即利用技術手段防止法律風險行為的發(fā)生。
（四）法律風險實施評估與更新
1．法律風險實施評估與更新的過程
法律風險實施評估的對象是企業(yè)法律風險控制計劃中的各項控制措施，評估的目的是對企業(yè)各部門法律風險控制措施的執(zhí)行狀況進行評價，為體系更新提供基礎信息。
2．法律風險實施評估指標
（1）是措施執(zhí)行完成情況。
（2）是措施執(zhí)行質(zhì)量情況。
（3）是措施執(zhí)行難度。
八、企業(yè)法律風險防范的組織體系和管理模式
（一）企業(yè)法律風險防范的組織體系
（1）是企業(yè)總法律顧問的職能定位。
（2）是企業(yè)法律事務機構的建立和設置。
（3）是企業(yè)法律風險防范的工作體系。
（二）建立企業(yè)法律風險防范機制的管理模式
1．縱向集中模式
在此模式下，公司總部總法律顧問全面負責公司的法律風險防范工作，領導公司法律事務機構工作。其子、分公司法律機構由母公司總部統(tǒng)一設立，法律機構負責人員由母公司總部委派。子、分公司法律機構直接向總部法律事務機構報告工作并對其負責。
2．橫向分散模式
在此模式下，企業(yè)的第一業(yè)務領域以及子、分公司都分別配有法律顧問，法律顧問直接受分管業(yè)務的副總裁或子、分公司總裁領導，而不是受總法律顧問或總部法律事務機構的領導。
3．縱橫結(jié)合模式或“網(wǎng)絡”模式
在此模式下，公司總部和其子、分公司各自設立獨立的法律部門，子，分公司法律部門既對子、分公司總裁負責，同時也對公司總部負責。
九、建立企業(yè)法律風險防范機制的幾個關鍵問題
（1）建立企業(yè)法律風險防范機制的價值取向。
（2）決策中的法律風險防范與控制。
（3）重要法律風險源的查找、分析和控制。
（4）涉外法律環(huán)境的研究。
（5）法律培訓與高素質(zhì)法律顧問人才隊伍的培養(yǎng)。