專業(yè)綜合復(fù)習(xí)指導(dǎo)之憲法基本理論第一節(jié)

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第一節(jié) 憲法的概念
    一、憲法的含義
    在中國古代的典籍中,曾出現(xiàn)過“憲”、“憲法”、“憲令”、“憲章”等詞語。它們的含義主要有三種情況:一是指一般的法律、法度。二是指優(yōu)于刑法等一般法律的基本法律。三是指頒布法律、實(shí)施法律。這些與近現(xiàn)代憲法的涵義完全不同。在中國,將“憲法”一詞作為國家根本法始于19世紀(jì)80年代。
    在西方,“憲法”在英文中為constitution或constitutional law,是由拉丁語constitutio發(fā)展而來。Constitutio在拉丁語中指組織、結(jié)構(gòu)、規(guī)定。在古代西方,“憲法”一詞也是在多重意義上使用:一是指有關(guān)規(guī)定城邦組織與權(quán)限方面的法律。二是指皇帝的詔書、諭旨,以區(qū)別于市民會(huì)議制定的普通法規(guī)。三是指有關(guān)確認(rèn)教會(huì)、封建主以及城市行會(huì)勢力的特權(quán),以及他們與國王等的相互關(guān)系的法律。同樣,這些都與近現(xiàn)代憲法的涵義不同。憲法詞義發(fā)生質(zhì)的變化,始于17、18世紀(jì)歐洲文藝復(fù)興時(shí)期。近代資產(chǎn)階級(jí)革命的成功,近現(xiàn)代意義的憲法才終形成。
    二、憲法的特征
    (一)憲法是國家的根本法:
    1、在內(nèi)容上,憲法規(guī)定國家根本、重要的問題:如國家的性質(zhì)、政權(quán)組織形式和結(jié)構(gòu)形式、基本國策、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)構(gòu)的組織及其職權(quán)等。
    2、在法律效力上,憲法的法律效力高。
    ①憲法是普通法律的立法依據(jù)或立法基礎(chǔ)。
    ②普通法律與憲法不相抵觸的原則。
    ③憲法是全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織和全體公民的高行為準(zhǔn)則,并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。
    【憲法】第五條 中華人民共和國實(shí)行依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法治國家。
    國家維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。
    一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。
    一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究。
    任何組織或者個(gè)人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。
    3、在制定和修改的程序上,憲法比其他法律更加嚴(yán)格
    由于憲法所規(guī)定的內(nèi)容是一個(gè)國家根本的制度、原則,是其它法律賴以建立的依據(jù),為了保證憲法的尊嚴(yán)和相對穩(wěn)定性,絕大多數(shù)國家在制憲和修憲程序上作了嚴(yán)格的要求。
    ①憲法在制定上的特點(diǎn):
    憲法制定時(shí)往往要成立一個(gè)專門機(jī)構(gòu),如制憲委員會(huì)、制憲議會(huì)或憲法起草委員會(huì)等。那么,這個(gè)專門機(jī)構(gòu)是臨時(shí)性還是常設(shè)性機(jī)構(gòu)?我們認(rèn)為是臨時(shí)性機(jī)構(gòu),比如我國1954年制定憲法的時(shí)候,成立了一個(gè)以毛澤東為主席的憲法起草委員會(huì),憲法制定后該機(jī)構(gòu)就撤銷了。相關(guān)問題是,我國從建國至今共制定了幾部憲法?有人認(rèn)為制定過四部憲法,其實(shí)只制定過一部憲法,即1954年制定的憲法,以后我國對憲法進(jìn)行過多次修改,總共九次修改。其中有三次是大的修改,六次是小的修改。三次大修改分別在1975年、1978年、1982年,六次小的修改分別是1979年、1980年、1993年、1999年、2004年的修憲,總之,就制定而言我國只制定過一部憲法。一般來說,一個(gè)國家政權(quán)的性質(zhì)不發(fā)生變化就不存在制憲問題。
    ②在憲法修改方面涉及三個(gè)小知識(shí)點(diǎn):
    一是修憲時(shí)誰有權(quán)提出修改憲法的建議?這可以出多項(xiàng)選擇題,根據(jù)我國《憲法》第64條的規(guī)定,憲法的修改兩個(gè)方面有權(quán)提出:全國人大常委會(huì)和1/5以上的全國人大代表。 一般題目會(huì)設(shè)干擾項(xiàng),如:中共中央能不能提?大會(huì)主席團(tuán)可不可以提?現(xiàn)在,我國修憲實(shí)際上慣例是中共中央提出建議,但它無權(quán)向全國人大直接提出修正案,其建議可以提到常委會(huì)討論,然后經(jīng)由常委會(huì)提到全國人大。
    二是憲法的通過。憲法通過可以是單選題,憲法規(guī)定由全國人大全體代表的2/3以上多數(shù)通過,干擾項(xiàng)前后均可設(shè),前邊比如說由全國人大出席會(huì)議的代表,請注意全體代表同出席會(huì)議的代表是不一樣的;后邊可以設(shè)2/3多數(shù),憲法中規(guī)定的是“2/3以上多數(shù)”。(我國不成文的慣例,憲法修正案由大會(huì)的主席團(tuán)來頒布,而不是由國家主席頒布)
    三是普通法律的制定修改,通過程序如何呢?根據(jù)我國憲法規(guī)定,比如說全國人大制定的法律就以全國人大全體代表的過半數(shù)通過; 全國人大常委會(huì)制定的法律就以常務(wù)委員會(huì)全體組成人員的過半數(shù)通過,而不用1/2以上多數(shù),因?yàn)?/2以上多數(shù)涉及到一個(gè)法律的本數(shù)問題,在法律上“以上以下”是包括本數(shù)的。若用1/2以上多數(shù)就涉及到包不包括1/2的問題,在我國1/2是不符合民主政治的規(guī)則的。國為民主政治基本特征是少數(shù)服從多數(shù),如果1/2就是等數(shù),不能通過,比如說我國通過公路法修改案,經(jīng)過人大常委會(huì)投兩次票才通過,第投票時(shí)出現(xiàn)了77票對77票,是等數(shù)的1/2,未獲通過。
    以下幾個(gè)提案主體的總結(jié)是根據(jù)吳鵬的講課所制作
    ★向全國人大提出法律案的九個(gè)主體(5+4)
    【立法法】第十二條 全國人民代表大會(huì)主席團(tuán)可以向全國人民代表大會(huì)提出法律案,由全國人民代表大會(huì)會(huì)議審議。
    全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)、國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、高人民法院、高人民檢察院、全國人民代表大會(huì)各專門委員會(huì),可以向全國人民代表大會(huì)提出法律案,由主席團(tuán)決定列入會(huì)議議程。
    【立法法】第十三條 一個(gè)代表團(tuán)或者三十名以上的代表聯(lián)名,可以向全國人民代表大會(huì)提出法律案,由主席團(tuán)決定是否列入會(huì)議議程,或者先交有關(guān)的專門委員會(huì)審議、提出是否列入會(huì)議議程的意見,再?zèng)Q定是否列入會(huì)議議程。
    專門委員會(huì)審議的時(shí)候,可以邀請?zhí)岚溉肆邢瘯?huì)議,發(fā)表意見。
    ★向全國人大常務(wù)委員會(huì)提出法律案的七個(gè)主體(3+4)