1. 甲工廠欠乙公司100萬元，后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因（ ）而歸消滅。
A．債的免除 B．債的混同
C．債的抵消 D．債的解除
【答案】B
【考點分析】本題考查的知識點是債的消滅。債作為當事人之間的法律關(guān)系，可以根據(jù)一定法律事實（債的消滅原因）而消滅，消滅后意味著當事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規(guī)定于具體的法條中。理論上概括為6種，即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。就本題分析，如果甲工廠還給乙公司100萬元，此為履行。如果100萬元為合同貨款，甲、乙約定解除合同，或者一方違約，守約方通知解除合同，此為解除。如果甲欠乙100萬，后來乙又欠甲80萬，只要其中一方通知對方抵消80萬，甲消滅了80萬元的債，只清償20萬元即可，此為法定抵消；如果債的種類不同，當事人還可以約定抵消。如果甲找不到乙公司的地址，無法清償100萬元，甲便可提交到提存機關(guān)，乙只能向提存機關(guān)請求，從而甲的債務(wù)消滅，此為提存。如果乙公司表示甲無需清償100萬元，該表示一經(jīng)向甲作出，甲的債務(wù)歸于消滅，此為免除。如果債權(quán)人和債務(wù)人合并，或者債務(wù)人繼承債權(quán)人的財產(chǎn)或者通過合同轉(zhuǎn)移債務(wù)于債權(quán)人，債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅，此為混同。對比被選答案，B項符合題意，其他三項排除。
【考生注意】作為債的消滅原因的各種語言表述未在法條中直接使用，是理論上概括和總結(jié)。該概念不能用一般的中文涵義理解。以后還會經(jīng)常以此種方式考查其他消滅原因，考生不僅做到通過實例能夠分析原因，同時還要注意各個概念的特征。如免除、法定抵消、法定解除都是單方行為。另外，還要注意混同不是混合（添附的一種情形，所有權(quán)取得方法）、抵消不是撤銷（可撤銷行為、撤銷權(quán)中的撤銷）。
2. 根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列特殊侵權(quán)行為中的（ ）適用過錯推定原則。
A．國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害
B．建筑物致人損害
C．環(huán)境污染致人損害
D．高度危險作業(yè)致人損害
【答案】B
【考點分析】本題考查的知識點是過錯推定原則的適用。過錯推定原則是民事責任的歸責原則。民法主流觀點認為，過錯推定原則是指法律推定加害人人有過錯，通過舉證責任倒置，由加害人證明自己沒有過錯，加害人不證明或不能證明自己不存在過錯，則認定其有過錯并結(jié)合其它構(gòu)成要件由加害人承擔責任所適用的原則。過錯推定原則是過錯責任原則適用中的一種特殊情形。我國法律沒有直接規(guī)定過錯推定原則，只是理論對法律規(guī)范適用的總結(jié)。主流觀點認為，過錯推定原則適用于特殊侵權(quán)行為中。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，建筑物致人損害、地下施工致人損害的民事責任適用過錯推定責任。其具體表述參見《民法通則》第125．126條。由此判斷，答案為B。其他三項備選答案適用無過錯責任原則。無過錯責任原則的要求是：不考慮行為人有無過錯，或者說行為人有無過錯對民事責任的構(gòu)成和承擔不產(chǎn)生影響，因此，受害人無需對加害人的過錯進行舉證，加害人也不得以其沒有過錯為由主張減免責任。無過錯責任原則和過錯推定責任原則的本質(zhì)區(qū)別在于確定承擔民事責任時，是否考慮過錯。前者是不考慮過錯，只要具備損害事實、違法行為、因果關(guān)系足矣；后者則考慮過錯，加害人證明自己沒有過錯時，不承擔民事責任?！睹穹ㄍ▌t》第106條反映了過錯責任原則和無過錯責任原則。即公民、法人由于過錯侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)當承擔民事責任；沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔民事責任的，應(yīng)當承擔民事責任。根據(jù)《民法通則》及其他法律的規(guī)定，適用無過錯責任原則的情形是：國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)（121條）、產(chǎn)品責任（122條）、高度危險作業(yè)致人損害（123條）、環(huán)境污染致人損害（124條）、飼養(yǎng)動物致人損害（127條）。
【考生注意】歸責原則問題是民法尤其是侵權(quán)行為法的核心理論問題。由于《民法通則》沒有明文規(guī)定，理論上對該問題爭議甚大。根據(jù)《大綱》確定的歸責原則有三個，即過錯責任原則、無過錯責任原則和公平責任原則。過錯責任原則是民事主體只有在主觀上有過錯的情況下，才對自己的行為承擔責任，一般侵權(quán)行為都適用過錯責任原則。無過錯責任原則不要求行為人主觀上有過錯，把損害結(jié)果作為行為人承擔責任的必備條件。公平責任原則是指在不具備無過錯歸責原則的情況下，當事人對造成損害都沒有過錯的，由當事人分擔民事責任。無過錯責任原則、公平責任原則都是只有法律特別規(guī)定的情況下才適用，而過錯責任原則是適用于一般情況。這些都是主流觀點的認識。
3. 添附理論中的加工是指（ ）。
A．一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價值財產(chǎn)的行為
B．將不同所有人的動產(chǎn)互相混合在一起，難以分開的行為
C．將不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起的行為
D．以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得所有權(quán)的行為
【答案】A
【考點分析】本題考查的知識點是所有權(quán)的原始取得方法。理論上把所有取的原始取得方法主要概括為5種：先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起，形成不能分離的財產(chǎn)，具體又包括三種情況：（1）混合，是指把不同所有人的動產(chǎn)互相結(jié)合在一起的行為，如米與米混合；（2）附合，指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起，形成新的財產(chǎn)，非經(jīng)拆毀不能恢復原來的狀態(tài)，如承租人給出租人的房子裝修后的房屋；（3）加工，是指一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價值的財產(chǎn)，如在他人的木板上作畫。在本題所給4個答案中，A項符合加工特征，為正確答案；B項是指混合；C項基本可以認定為附合；D項是指先占行為，先占是與添附并列的一種所有權(quán)的原始取得方法。
【考生注意】《民法通則》中沒有"添附"字眼，理論上根據(jù)實踐生活，將其概括為所有權(quán)的取得方法。添附所包括的三種情況，必須能夠用實例進行判斷，且明確其所有權(quán)的歸屬。如問將別人的房子裝修貼瓷磚是哪種情況？把他人的木料打成家具，家具的所有權(quán)歸誰？就本題而言，如果仔細斟酌，備選答案中已經(jīng)告訴你正確的選項。如A項中已經(jīng)有"加工"字眼；B項中有"混合"、C項中有"結(jié)合"、D項中有"取得"?？梢姡瑢土晻r沒有注意到的問題可以從備選答案中獲取信息。
4. 甲乙雙方約定：甲公司租乙公司的建筑施工設(shè)備，但乙方所附條件是：若到年底上述設(shè)備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為（ ）。
A．附延緩期限的行為
B．附否定的解除條件的行為
C．附肯定的延緩條件的行為
D．附肯定的解除條件的行為
【答案】C
【考點分析】：本題考查的知識點是附條件民事法律行為中所附條件的分類。條件是指決定法律行為的效力的未來不確定的事實或者說或然發(fā)生的事實。根據(jù)條件所生效力的不同劃分為延緩（停止）條件和解除（消滅）條件。延緩條件是指影響行為生效的條件；解除條件是指影響行為失效的條件。根據(jù)條件約定的事實是否發(fā)生為標準，還有肯定（積極）條件和否定（消極）條件的分類。條件作為將來不確定的事實，與其相對的當事人還會約定以必然到來的事實影響法律行為的效力，此為附期限。在所附期限中，與延緩條件和解除條件相對的，只有始期和終期的劃分，并無延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言，約定的事實是"到年底上述設(shè)備有富余"，決定甲乙雙方建筑施工設(shè)備租賃合同行為的效力。"年底"是必然到來的事實，應(yīng)該說是期限，但決定該行為效力的并非是年底的到來，而是"設(shè)備是否有富余"這一或然的事實。由此可認定為是附條件。如果說"設(shè)備有富余"，表明條件成就，意味著租賃合同開始生效，由此可以認定是附延緩條件，非解除條件；是附肯定條件，非否定條件。綜上，可以認定只有C項是正確答案。
【考生注意】附條件民事法律行為是法律碩士考試的一個經(jīng)?？键c。在實際生活中，附條件、附期限法律行為的語言很少使用，對其分類并沒有多大的應(yīng)用價值，但卻極具考試價值。本題中給了你一個未見過的概念：附延緩期限，雖說相當于"始期"，理論上并沒有延緩期限的說法，可謂是陷阱一個。其他附條件分類的理解，一定結(jié)合實例分析，方可得法。
5． 《合同法》第68條規(guī)定："應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行……"。民法理論稱此種權(quán)利為（ ）。
A．同時履行抗辯權(quán) B．先訴抗辯權(quán)
C．不安抗辯權(quán) D．債務(wù)人抗辯權(quán)
【答案】C
【考點分析】本題考查的知識點是雙務(wù)合同中的不安抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是對抗請求權(quán)的權(quán)利，當對方提出請求時，你的抗辯權(quán)成立，享有抗辯權(quán)的一方可以不履行請求權(quán)人所請求履行的義務(wù)，也不構(gòu)成違約。不安抗辯權(quán)是基于對抗辯權(quán)人產(chǎn)生的"不安全"狀態(tài)所享有的抗辯權(quán)。根據(jù)合同約定，負有先履行義務(wù)一方的債務(wù)人，到了履行期限應(yīng)當履行時，發(fā)現(xiàn)后履行義務(wù)的一方存在可能喪失履行能力的風險，如果先履行義務(wù)一方還繼續(xù)履行，其結(jié)果是對方不能履行，對方進而破產(chǎn)的話，對先履行義務(wù)的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務(wù)一方"不安抗辯權(quán)"來彌補后履行義務(wù)一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風險?！逗贤ā返?8條是不安抗辯權(quán)的法律根據(jù)。故C項正確。A項同時履行抗辯權(quán)適用的條件是不分履行先后順序；B項先訴抗辯權(quán)是一般保證人享有的，其適用條件必須是在保證關(guān)系中；D項債務(wù)人抗辯權(quán)過于籠統(tǒng)，適用條件有多個，包括時效抗辯、不可抗力抗辯等，因此，這三項不符合題意。
【考生注意】抗辯權(quán)是民法理論上的概括總結(jié)，散見于《民法通則》和《合同法》、《擔保法》中，法律條文并不顯示抗辯權(quán)字眼。理解抗辯權(quán)一定要根據(jù)法條和理論闡述共同進行。最重要的抗辯權(quán)有時效抗辯權(quán)、雙務(wù)合同中的同時履行抗辯權(quán)、先履行（后履行）抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保證中的先訴（先索）抗辯權(quán)。時效抗辯為永久抗辯，后四種稱暫時（延期）抗辯?？罐q權(quán)是重要考點，將來會以不同方式進行命題。
6． 相對法律關(guān)系是指（ ）。
A．可以存在，也可以不存在的法律關(guān)系
B．權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系
C．與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人具體、特定的法律關(guān)系
D．代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人建立的法律關(guān)系
答案為C
【考點分析】本題考查的知識點是相對法律關(guān)系的含義。相對法律關(guān)系是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)主體具體特定的法律關(guān)系，如合同關(guān)系、債的關(guān)系等。相對法律關(guān)系與絕對法律關(guān)系為一組，是根據(jù)民事法律關(guān)系的義務(wù)主體范圍是否特定劃分的。絕對法律關(guān)系是義務(wù)主體范圍不特定的民事法律關(guān)系，如物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系等。劃分兩者的目的在于針對不同的法律關(guān)系進行有效的調(diào)整。本題中，A項法律關(guān)系的存在與否可以作不同理解，但只要是指當事人之間的法律關(guān)系，一定是客觀存在的，故該項排除。B項權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系的說法不成立。在法律關(guān)系中，權(quán)利、義務(wù)是法律關(guān)系的基本內(nèi)容，只要存在法律關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)就是確定的。C項符合相對法律關(guān)系的含義，故為正確答案。D項代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人所建立的法律關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)主體不是代理人，而是被代理人和相對人，被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系可以認定為相對法律關(guān)系，但不能反過來說相對法律關(guān)系是指"被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系"，這是定義不周延。
【考生注意】相對法律關(guān)系是理論問題，屬于民法特有的范疇，因此，不能按照一般的漢字意思理解，必須按照民法的特殊定義去理解。本題直接就定義出題，所設(shè)備選答案皆為制造混亂，無需過多理會。只要掌握義務(wù)主體是否特定，界定相對法律關(guān)系已足。因為，所有的權(quán)利主體都是特定的，沒有不特定的權(quán)利主體。而義務(wù)主體不特定時，享有的權(quán)利是支配權(quán)、絕對權(quán)，產(chǎn)生的義務(wù)是容忍義務(wù)。理論上把絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系準確把握之后，相應(yīng)地就會把握絕對權(quán)和相對權(quán)、支配權(quán)和請求權(quán)、對世權(quán)和對人權(quán)、物權(quán)和債權(quán)的本質(zhì)區(qū)別。
7． 被宣告死亡撤銷后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起（ ）。
A．自行恢復 B．恢復，但需辦理復婚手續(xù)
C．不能自行恢復 D．應(yīng)重新登記，才能恢復
【答案】A
【考點分析】本題考查的知識點是撤銷死亡宣告的法律后果。為了保護失蹤人以及下落不明的人的利害關(guān)系的利益，我國法律設(shè)計了宣告失蹤和宣告死亡制度。兩者的本質(zhì)區(qū)別是法律后果不同，前者注重失蹤人財產(chǎn)的代管，后者產(chǎn)生與自然死亡相同的后果。法院宣告某人死亡后，其財產(chǎn)作為遺產(chǎn)繼承，其婚姻關(guān)系解除，配偶可以再婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出現(xiàn)，可以申請撤銷對其進行的死亡宣告。依據(jù)宣告死亡的判決所產(chǎn)生的法律后果如何恢復，立法有必要加以明確。根據(jù)《民法通則意見》第37條規(guī)定，被宣告死亡人在撤銷死亡宣告后，其配偶未再婚的，其婚姻關(guān)系自行恢復；已再婚的不能自行恢復。依據(jù)該規(guī)定，只有A項正確。既然是自行恢復，無需辦理復婚手續(xù)，更沒有必要重新登記，故其他三項錯誤。
【考生注意】宣告失蹤和宣告死亡是民法的兩項重要制度，具有很強的適用性?？荚嚸}主要側(cè)重在宣告失蹤和宣告死亡及其撤銷的法律后果方面，是歷來包括司法資格考試在內(nèi)的重點。對此，必須完全根據(jù)法律規(guī)定，就兩項制度進行比較后記憶理解。
8． 經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人（ ）。
A. 可以要求其交付 B. 不可以要求其交付
C．協(xié)商支付價金后要求其交付 D. 可以申請強制執(zhí)行
【答案】A
【考點分析】本題考查的知識點為是贈與合同的效力。贈與合同是無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)于受贈人的合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，贈與合同作為諾成性合同，但因其是無償?shù)模稍试S某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷贈與。然而，很多贈與合同有涉及公共利益，社會誠信，因此，《合同法》第188條規(guī)定：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。按照該規(guī)定，A項正確，B項與A項矛盾排除，C項協(xié)商支付價金后要求支付，改變了贈與合同無償?shù)男再|(zhì)，不符合題意。
【考生注意】該題是對合同法條的考查?！逗贤ā芬?guī)定的贈與合同性質(zhì)與《民法通則意見》規(guī)定完全不同?！睹穹ㄍ▌t意見》第128條規(guī)定："公民之間贈與關(guān)系的成立，以贈與物的交付為準。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應(yīng)當認定贈與關(guān)系成立；未辦理過戶手續(xù)，但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈人，受贈人根據(jù)贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)。"《合同法》第185條規(guī)定："贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。"對比兩者，前者規(guī)定贈與是要物行為，實踐性行為；后者是諾成性行為。發(fā)生沖突，《合同法》為新法，新法優(yōu)于舊法的解釋規(guī)則說明贈與合同是諾成性。但是，關(guān)于房屋贈與的規(guī)定，還可以適用于《民法通則意見》。此外，贈與合同的其他特征以及撤銷贈與、贈與義務(wù)的免除等都將成為重要考點。
9． 發(fā)明專利的保護期限為（ ）。
A．10年 B．20年 C．30年 D. 40
【答案】B
【考點分析】本題考查的知識點是專利權(quán)的保護期限。根據(jù)現(xiàn)《專利法》第45條的規(guī)定："發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。"依據(jù)該規(guī)定，正確答案為B項。A項是實用新型和外觀設(shè)計的保護期，C項不是法例規(guī)定的專利保護期。
【考生注意】此記憶性題目。在記憶時，需要注意的是發(fā)明專利和實用新型專利、外觀設(shè)計專利保護期的不同，專利權(quán)保護期和著作權(quán)保護期的不同。
10．以動產(chǎn)設(shè)定的質(zhì)權(quán)，自（ ）有效。
A．質(zhì)押合同成立時 B．質(zhì)押合同登記時
C．質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時 D. 質(zhì)物交付給質(zhì)權(quán)人時
【答案】C
【考點分析】本題考查的知識點是質(zhì)權(quán)合同的生效條件。質(zhì)權(quán)是債的特別擔保方式，是為了保證債的履行，由債務(wù)人或第三人提供特定財產(chǎn)交給債權(quán)人占有（登記），當債務(wù)人不履行時，債權(quán)人有權(quán)對該占有（登記）的財產(chǎn)進行變價，并就變價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。前者是以特定動產(chǎn)設(shè)質(zhì)，后者以特定物上的權(quán)利設(shè)質(zhì)，兩者成立的條件不同。根據(jù)《擔保法》第64條第2款規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。權(quán)利質(zhì)押中，根據(jù)不同類型的證券（擔保法第76．78．79條）其生效時間不同。以票據(jù)、物權(quán)單證、債券、存款單設(shè)質(zhì)的，自權(quán)利憑證交付之日生效；以股票、股份、知識產(chǎn)權(quán)等設(shè)質(zhì)的，自登記之日生效。根據(jù)該規(guī)定，A項質(zhì)押合同成立不能生效，不符合題意；B項質(zhì)押合同登記時生效的是某些權(quán)利質(zhì)權(quán)，不符合題中"以動產(chǎn)設(shè)定質(zhì)權(quán)"的要求；C項"質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時"意味著質(zhì)物已交付，自質(zhì)權(quán)人開始占有質(zhì)物時生效是正確的。
【考生注意】質(zhì)押合同與抵押合同的主要區(qū)別在于是否交付擔保物。動產(chǎn)質(zhì)押合同是實踐性合同，如果質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定出質(zhì)的財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以實際交付財產(chǎn)為準。該題是?？家c，建議與抵押合同、留置一起比較、理解記憶。
A．債的免除 B．債的混同
C．債的抵消 D．債的解除
【答案】B
【考點分析】本題考查的知識點是債的消滅。債作為當事人之間的法律關(guān)系，可以根據(jù)一定法律事實（債的消滅原因）而消滅，消滅后意味著當事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規(guī)定于具體的法條中。理論上概括為6種，即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。就本題分析，如果甲工廠還給乙公司100萬元，此為履行。如果100萬元為合同貨款，甲、乙約定解除合同，或者一方違約，守約方通知解除合同，此為解除。如果甲欠乙100萬，后來乙又欠甲80萬，只要其中一方通知對方抵消80萬，甲消滅了80萬元的債，只清償20萬元即可，此為法定抵消；如果債的種類不同，當事人還可以約定抵消。如果甲找不到乙公司的地址，無法清償100萬元，甲便可提交到提存機關(guān)，乙只能向提存機關(guān)請求，從而甲的債務(wù)消滅，此為提存。如果乙公司表示甲無需清償100萬元，該表示一經(jīng)向甲作出，甲的債務(wù)歸于消滅，此為免除。如果債權(quán)人和債務(wù)人合并，或者債務(wù)人繼承債權(quán)人的財產(chǎn)或者通過合同轉(zhuǎn)移債務(wù)于債權(quán)人，債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅，此為混同。對比被選答案，B項符合題意，其他三項排除。
【考生注意】作為債的消滅原因的各種語言表述未在法條中直接使用，是理論上概括和總結(jié)。該概念不能用一般的中文涵義理解。以后還會經(jīng)常以此種方式考查其他消滅原因，考生不僅做到通過實例能夠分析原因，同時還要注意各個概念的特征。如免除、法定抵消、法定解除都是單方行為。另外，還要注意混同不是混合（添附的一種情形，所有權(quán)取得方法）、抵消不是撤銷（可撤銷行為、撤銷權(quán)中的撤銷）。
2. 根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列特殊侵權(quán)行為中的（ ）適用過錯推定原則。
A．國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害
B．建筑物致人損害
C．環(huán)境污染致人損害
D．高度危險作業(yè)致人損害
【答案】B
【考點分析】本題考查的知識點是過錯推定原則的適用。過錯推定原則是民事責任的歸責原則。民法主流觀點認為，過錯推定原則是指法律推定加害人人有過錯，通過舉證責任倒置，由加害人證明自己沒有過錯，加害人不證明或不能證明自己不存在過錯，則認定其有過錯并結(jié)合其它構(gòu)成要件由加害人承擔責任所適用的原則。過錯推定原則是過錯責任原則適用中的一種特殊情形。我國法律沒有直接規(guī)定過錯推定原則，只是理論對法律規(guī)范適用的總結(jié)。主流觀點認為，過錯推定原則適用于特殊侵權(quán)行為中。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，建筑物致人損害、地下施工致人損害的民事責任適用過錯推定責任。其具體表述參見《民法通則》第125．126條。由此判斷，答案為B。其他三項備選答案適用無過錯責任原則。無過錯責任原則的要求是：不考慮行為人有無過錯，或者說行為人有無過錯對民事責任的構(gòu)成和承擔不產(chǎn)生影響，因此，受害人無需對加害人的過錯進行舉證，加害人也不得以其沒有過錯為由主張減免責任。無過錯責任原則和過錯推定責任原則的本質(zhì)區(qū)別在于確定承擔民事責任時，是否考慮過錯。前者是不考慮過錯，只要具備損害事實、違法行為、因果關(guān)系足矣；后者則考慮過錯，加害人證明自己沒有過錯時，不承擔民事責任?！睹穹ㄍ▌t》第106條反映了過錯責任原則和無過錯責任原則。即公民、法人由于過錯侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)當承擔民事責任；沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔民事責任的，應(yīng)當承擔民事責任。根據(jù)《民法通則》及其他法律的規(guī)定，適用無過錯責任原則的情形是：國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)（121條）、產(chǎn)品責任（122條）、高度危險作業(yè)致人損害（123條）、環(huán)境污染致人損害（124條）、飼養(yǎng)動物致人損害（127條）。
【考生注意】歸責原則問題是民法尤其是侵權(quán)行為法的核心理論問題。由于《民法通則》沒有明文規(guī)定，理論上對該問題爭議甚大。根據(jù)《大綱》確定的歸責原則有三個，即過錯責任原則、無過錯責任原則和公平責任原則。過錯責任原則是民事主體只有在主觀上有過錯的情況下，才對自己的行為承擔責任，一般侵權(quán)行為都適用過錯責任原則。無過錯責任原則不要求行為人主觀上有過錯，把損害結(jié)果作為行為人承擔責任的必備條件。公平責任原則是指在不具備無過錯歸責原則的情況下，當事人對造成損害都沒有過錯的，由當事人分擔民事責任。無過錯責任原則、公平責任原則都是只有法律特別規(guī)定的情況下才適用，而過錯責任原則是適用于一般情況。這些都是主流觀點的認識。
3. 添附理論中的加工是指（ ）。
A．一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價值財產(chǎn)的行為
B．將不同所有人的動產(chǎn)互相混合在一起，難以分開的行為
C．將不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起的行為
D．以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得所有權(quán)的行為
【答案】A
【考點分析】本題考查的知識點是所有權(quán)的原始取得方法。理論上把所有取的原始取得方法主要概括為5種：先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起，形成不能分離的財產(chǎn)，具體又包括三種情況：（1）混合，是指把不同所有人的動產(chǎn)互相結(jié)合在一起的行為，如米與米混合；（2）附合，指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起，形成新的財產(chǎn)，非經(jīng)拆毀不能恢復原來的狀態(tài)，如承租人給出租人的房子裝修后的房屋；（3）加工，是指一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價值的財產(chǎn)，如在他人的木板上作畫。在本題所給4個答案中，A項符合加工特征，為正確答案；B項是指混合；C項基本可以認定為附合；D項是指先占行為，先占是與添附并列的一種所有權(quán)的原始取得方法。
【考生注意】《民法通則》中沒有"添附"字眼，理論上根據(jù)實踐生活，將其概括為所有權(quán)的取得方法。添附所包括的三種情況，必須能夠用實例進行判斷，且明確其所有權(quán)的歸屬。如問將別人的房子裝修貼瓷磚是哪種情況？把他人的木料打成家具，家具的所有權(quán)歸誰？就本題而言，如果仔細斟酌，備選答案中已經(jīng)告訴你正確的選項。如A項中已經(jīng)有"加工"字眼；B項中有"混合"、C項中有"結(jié)合"、D項中有"取得"?？梢姡瑢土晻r沒有注意到的問題可以從備選答案中獲取信息。
4. 甲乙雙方約定：甲公司租乙公司的建筑施工設(shè)備，但乙方所附條件是：若到年底上述設(shè)備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為（ ）。
A．附延緩期限的行為
B．附否定的解除條件的行為
C．附肯定的延緩條件的行為
D．附肯定的解除條件的行為
【答案】C
【考點分析】：本題考查的知識點是附條件民事法律行為中所附條件的分類。條件是指決定法律行為的效力的未來不確定的事實或者說或然發(fā)生的事實。根據(jù)條件所生效力的不同劃分為延緩（停止）條件和解除（消滅）條件。延緩條件是指影響行為生效的條件；解除條件是指影響行為失效的條件。根據(jù)條件約定的事實是否發(fā)生為標準，還有肯定（積極）條件和否定（消極）條件的分類。條件作為將來不確定的事實，與其相對的當事人還會約定以必然到來的事實影響法律行為的效力，此為附期限。在所附期限中，與延緩條件和解除條件相對的，只有始期和終期的劃分，并無延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言，約定的事實是"到年底上述設(shè)備有富余"，決定甲乙雙方建筑施工設(shè)備租賃合同行為的效力。"年底"是必然到來的事實，應(yīng)該說是期限，但決定該行為效力的并非是年底的到來，而是"設(shè)備是否有富余"這一或然的事實。由此可認定為是附條件。如果說"設(shè)備有富余"，表明條件成就，意味著租賃合同開始生效，由此可以認定是附延緩條件，非解除條件；是附肯定條件，非否定條件。綜上，可以認定只有C項是正確答案。
【考生注意】附條件民事法律行為是法律碩士考試的一個經(jīng)?？键c。在實際生活中，附條件、附期限法律行為的語言很少使用，對其分類并沒有多大的應(yīng)用價值，但卻極具考試價值。本題中給了你一個未見過的概念：附延緩期限，雖說相當于"始期"，理論上并沒有延緩期限的說法，可謂是陷阱一個。其他附條件分類的理解，一定結(jié)合實例分析，方可得法。
5． 《合同法》第68條規(guī)定："應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行……"。民法理論稱此種權(quán)利為（ ）。
A．同時履行抗辯權(quán) B．先訴抗辯權(quán)
C．不安抗辯權(quán) D．債務(wù)人抗辯權(quán)
【答案】C
【考點分析】本題考查的知識點是雙務(wù)合同中的不安抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是對抗請求權(quán)的權(quán)利，當對方提出請求時，你的抗辯權(quán)成立，享有抗辯權(quán)的一方可以不履行請求權(quán)人所請求履行的義務(wù)，也不構(gòu)成違約。不安抗辯權(quán)是基于對抗辯權(quán)人產(chǎn)生的"不安全"狀態(tài)所享有的抗辯權(quán)。根據(jù)合同約定，負有先履行義務(wù)一方的債務(wù)人，到了履行期限應(yīng)當履行時，發(fā)現(xiàn)后履行義務(wù)的一方存在可能喪失履行能力的風險，如果先履行義務(wù)一方還繼續(xù)履行，其結(jié)果是對方不能履行，對方進而破產(chǎn)的話，對先履行義務(wù)的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務(wù)一方"不安抗辯權(quán)"來彌補后履行義務(wù)一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風險?！逗贤ā返?8條是不安抗辯權(quán)的法律根據(jù)。故C項正確。A項同時履行抗辯權(quán)適用的條件是不分履行先后順序；B項先訴抗辯權(quán)是一般保證人享有的，其適用條件必須是在保證關(guān)系中；D項債務(wù)人抗辯權(quán)過于籠統(tǒng)，適用條件有多個，包括時效抗辯、不可抗力抗辯等，因此，這三項不符合題意。
【考生注意】抗辯權(quán)是民法理論上的概括總結(jié)，散見于《民法通則》和《合同法》、《擔保法》中，法律條文并不顯示抗辯權(quán)字眼。理解抗辯權(quán)一定要根據(jù)法條和理論闡述共同進行。最重要的抗辯權(quán)有時效抗辯權(quán)、雙務(wù)合同中的同時履行抗辯權(quán)、先履行（后履行）抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保證中的先訴（先索）抗辯權(quán)。時效抗辯為永久抗辯，后四種稱暫時（延期）抗辯?？罐q權(quán)是重要考點，將來會以不同方式進行命題。
6． 相對法律關(guān)系是指（ ）。
A．可以存在，也可以不存在的法律關(guān)系
B．權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系
C．與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人具體、特定的法律關(guān)系
D．代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人建立的法律關(guān)系
答案為C
【考點分析】本題考查的知識點是相對法律關(guān)系的含義。相對法律關(guān)系是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)主體具體特定的法律關(guān)系，如合同關(guān)系、債的關(guān)系等。相對法律關(guān)系與絕對法律關(guān)系為一組，是根據(jù)民事法律關(guān)系的義務(wù)主體范圍是否特定劃分的。絕對法律關(guān)系是義務(wù)主體范圍不特定的民事法律關(guān)系，如物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系等。劃分兩者的目的在于針對不同的法律關(guān)系進行有效的調(diào)整。本題中，A項法律關(guān)系的存在與否可以作不同理解，但只要是指當事人之間的法律關(guān)系，一定是客觀存在的，故該項排除。B項權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系的說法不成立。在法律關(guān)系中，權(quán)利、義務(wù)是法律關(guān)系的基本內(nèi)容，只要存在法律關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)就是確定的。C項符合相對法律關(guān)系的含義，故為正確答案。D項代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人所建立的法律關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)主體不是代理人，而是被代理人和相對人，被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系可以認定為相對法律關(guān)系，但不能反過來說相對法律關(guān)系是指"被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系"，這是定義不周延。
【考生注意】相對法律關(guān)系是理論問題，屬于民法特有的范疇，因此，不能按照一般的漢字意思理解，必須按照民法的特殊定義去理解。本題直接就定義出題，所設(shè)備選答案皆為制造混亂，無需過多理會。只要掌握義務(wù)主體是否特定，界定相對法律關(guān)系已足。因為，所有的權(quán)利主體都是特定的，沒有不特定的權(quán)利主體。而義務(wù)主體不特定時，享有的權(quán)利是支配權(quán)、絕對權(quán)，產(chǎn)生的義務(wù)是容忍義務(wù)。理論上把絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系準確把握之后，相應(yīng)地就會把握絕對權(quán)和相對權(quán)、支配權(quán)和請求權(quán)、對世權(quán)和對人權(quán)、物權(quán)和債權(quán)的本質(zhì)區(qū)別。
7． 被宣告死亡撤銷后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起（ ）。
A．自行恢復 B．恢復，但需辦理復婚手續(xù)
C．不能自行恢復 D．應(yīng)重新登記，才能恢復
【答案】A
【考點分析】本題考查的知識點是撤銷死亡宣告的法律后果。為了保護失蹤人以及下落不明的人的利害關(guān)系的利益，我國法律設(shè)計了宣告失蹤和宣告死亡制度。兩者的本質(zhì)區(qū)別是法律后果不同，前者注重失蹤人財產(chǎn)的代管，后者產(chǎn)生與自然死亡相同的后果。法院宣告某人死亡后，其財產(chǎn)作為遺產(chǎn)繼承，其婚姻關(guān)系解除，配偶可以再婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出現(xiàn)，可以申請撤銷對其進行的死亡宣告。依據(jù)宣告死亡的判決所產(chǎn)生的法律后果如何恢復，立法有必要加以明確。根據(jù)《民法通則意見》第37條規(guī)定，被宣告死亡人在撤銷死亡宣告后，其配偶未再婚的，其婚姻關(guān)系自行恢復；已再婚的不能自行恢復。依據(jù)該規(guī)定，只有A項正確。既然是自行恢復，無需辦理復婚手續(xù)，更沒有必要重新登記，故其他三項錯誤。
【考生注意】宣告失蹤和宣告死亡是民法的兩項重要制度，具有很強的適用性?？荚嚸}主要側(cè)重在宣告失蹤和宣告死亡及其撤銷的法律后果方面，是歷來包括司法資格考試在內(nèi)的重點。對此，必須完全根據(jù)法律規(guī)定，就兩項制度進行比較后記憶理解。
8． 經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人（ ）。
A. 可以要求其交付 B. 不可以要求其交付
C．協(xié)商支付價金后要求其交付 D. 可以申請強制執(zhí)行
【答案】A
【考點分析】本題考查的知識點為是贈與合同的效力。贈與合同是無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)于受贈人的合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，贈與合同作為諾成性合同，但因其是無償?shù)模稍试S某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷贈與。然而，很多贈與合同有涉及公共利益，社會誠信，因此，《合同法》第188條規(guī)定：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。按照該規(guī)定，A項正確，B項與A項矛盾排除，C項協(xié)商支付價金后要求支付，改變了贈與合同無償?shù)男再|(zhì)，不符合題意。
【考生注意】該題是對合同法條的考查?！逗贤ā芬?guī)定的贈與合同性質(zhì)與《民法通則意見》規(guī)定完全不同?！睹穹ㄍ▌t意見》第128條規(guī)定："公民之間贈與關(guān)系的成立，以贈與物的交付為準。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應(yīng)當認定贈與關(guān)系成立；未辦理過戶手續(xù)，但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈人，受贈人根據(jù)贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)。"《合同法》第185條規(guī)定："贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。"對比兩者，前者規(guī)定贈與是要物行為，實踐性行為；后者是諾成性行為。發(fā)生沖突，《合同法》為新法，新法優(yōu)于舊法的解釋規(guī)則說明贈與合同是諾成性。但是，關(guān)于房屋贈與的規(guī)定，還可以適用于《民法通則意見》。此外，贈與合同的其他特征以及撤銷贈與、贈與義務(wù)的免除等都將成為重要考點。
9． 發(fā)明專利的保護期限為（ ）。
A．10年 B．20年 C．30年 D. 40
【答案】B
【考點分析】本題考查的知識點是專利權(quán)的保護期限。根據(jù)現(xiàn)《專利法》第45條的規(guī)定："發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。"依據(jù)該規(guī)定，正確答案為B項。A項是實用新型和外觀設(shè)計的保護期，C項不是法例規(guī)定的專利保護期。
【考生注意】此記憶性題目。在記憶時，需要注意的是發(fā)明專利和實用新型專利、外觀設(shè)計專利保護期的不同，專利權(quán)保護期和著作權(quán)保護期的不同。
10．以動產(chǎn)設(shè)定的質(zhì)權(quán)，自（ ）有效。
A．質(zhì)押合同成立時 B．質(zhì)押合同登記時
C．質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時 D. 質(zhì)物交付給質(zhì)權(quán)人時
【答案】C
【考點分析】本題考查的知識點是質(zhì)權(quán)合同的生效條件。質(zhì)權(quán)是債的特別擔保方式，是為了保證債的履行，由債務(wù)人或第三人提供特定財產(chǎn)交給債權(quán)人占有（登記），當債務(wù)人不履行時，債權(quán)人有權(quán)對該占有（登記）的財產(chǎn)進行變價，并就變價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。前者是以特定動產(chǎn)設(shè)質(zhì)，后者以特定物上的權(quán)利設(shè)質(zhì)，兩者成立的條件不同。根據(jù)《擔保法》第64條第2款規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。權(quán)利質(zhì)押中，根據(jù)不同類型的證券（擔保法第76．78．79條）其生效時間不同。以票據(jù)、物權(quán)單證、債券、存款單設(shè)質(zhì)的，自權(quán)利憑證交付之日生效；以股票、股份、知識產(chǎn)權(quán)等設(shè)質(zhì)的，自登記之日生效。根據(jù)該規(guī)定，A項質(zhì)押合同成立不能生效，不符合題意；B項質(zhì)押合同登記時生效的是某些權(quán)利質(zhì)權(quán)，不符合題中"以動產(chǎn)設(shè)定質(zhì)權(quán)"的要求；C項"質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時"意味著質(zhì)物已交付，自質(zhì)權(quán)人開始占有質(zhì)物時生效是正確的。
【考生注意】質(zhì)押合同與抵押合同的主要區(qū)別在于是否交付擔保物。動產(chǎn)質(zhì)押合同是實踐性合同，如果質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定出質(zhì)的財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以實際交付財產(chǎn)為準。該題是?？家c，建議與抵押合同、留置一起比較、理解記憶。