2012年注冊稅務(wù)師考試稅收相關(guān)法律知識重點輔導：合同的訂立
第三節(jié) 合同的訂立
一、合同的訂立
合同的訂立是指締約人因訂立合同而作出意思表示并達成合意的程序。當事人訂立合同應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。
（一）合同訂立的一般程序
合同的訂立，從法律上可分為要約和兩個階段。
1.要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
該意思表示應(yīng)當符合：
（1）內(nèi)容具體確定;
（2）表明經(jīng)受要約人的，要約人即受該意思表示約束。
欠缺當中的一個條件，可以構(gòu)成要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約對要約人具有約束力。
要約到達受要約人時生效。
要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當在受約人發(fā)出通知之前到達受要約人。
有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
有下列情形之一的要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
2.
是受要約人同意要約的意思表示。的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。
的有效要件是：
（1）人必須由受要約人作出;
（2）必須向要約人作出;
（3）必須是在有效期內(nèi)作出;
（4）必須與要約的內(nèi)容一致。
通知到達要約人時生效，生效時合同成立。
有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。本題中乙公司到期未答復，應(yīng)當視為要約失效。
根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的，數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬，履行地點和方式，違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
3.的生效與合同的成立
通知到達要約人時生效，生效時合同成立。
4.的撤回
可以撤回，撤回的通知應(yīng)當在通知到達要約人之前或者與通知同時到達要約人。
（二）合同訂立的幾種特殊方式
1.招投標方式訂立合同
招標是要約邀請。投標是要約。定標也稱決標，是。
2.交叉要約
所謂交叉要約，是指訂約當事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了相同內(nèi)容的要約。
3.拍賣
拍賣程序通常要經(jīng)過公告及拍賣品展示、競買、賣定等程序。
拍賣公告屬要約邀請，應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約，在其他應(yīng)買人報出更高價前維持其拘束力，應(yīng)買一旦作出不得撤銷，拍賣人落槌即同意與后報價人成交，意思表示是。
4.其他
（1）商品陳列待售行為。如果商店櫥窗陳列的商品是明碼實價且正在出售，包括與此相似的自動售貨機裝置，就屬于要約，如果商品陳列只起招徠顧客、吸引顧客的裝飾作用，就屬于要約邀請，像街上常常聽到的叫賣聲，只能引起別人的購買欲望，是一種要約邀請。
（2）寄送商品價目表行為。一般說，這只是推銷商品的一種形式，意在引出對方能主動同自己訂立合同的要約，是一種要約邀請。但如果價目表的內(nèi)容符合要約條件，并表示出愿意受其約束，則為要約。
（3）廣告。屬于要約邀請，滿足一定條件的也可以是要約。
當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽斒褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。（聯(lián)系締約過失責任學習）
二、合同的內(nèi)容和形式
合同的內(nèi)容包括：（1）當事人的名稱或者姓名和住所;（2）標的;（3）數(shù)量;（4）質(zhì)量;（5）價款或者報酬;（6）履行期限、地點和方式;（7）違約責任：（8）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。
格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
（1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
（2）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按通常理解予以解釋。
（3）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。
（4）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。
（5）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
第三節(jié) 合同的訂立
一、合同的訂立
合同的訂立是指締約人因訂立合同而作出意思表示并達成合意的程序。當事人訂立合同應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。
（一）合同訂立的一般程序
合同的訂立，從法律上可分為要約和兩個階段。
1.要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
該意思表示應(yīng)當符合：
（1）內(nèi)容具體確定;
（2）表明經(jīng)受要約人的，要約人即受該意思表示約束。
欠缺當中的一個條件，可以構(gòu)成要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約對要約人具有約束力。
要約到達受要約人時生效。
要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當在受約人發(fā)出通知之前到達受要約人。
有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
有下列情形之一的要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
2.
是受要約人同意要約的意思表示。的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。
的有效要件是：
（1）人必須由受要約人作出;
（2）必須向要約人作出;
（3）必須是在有效期內(nèi)作出;
（4）必須與要約的內(nèi)容一致。
通知到達要約人時生效，生效時合同成立。
有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。本題中乙公司到期未答復，應(yīng)當視為要約失效。
根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的，數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬，履行地點和方式，違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
3.的生效與合同的成立
通知到達要約人時生效，生效時合同成立。
4.的撤回
可以撤回，撤回的通知應(yīng)當在通知到達要約人之前或者與通知同時到達要約人。
（二）合同訂立的幾種特殊方式
1.招投標方式訂立合同
招標是要約邀請。投標是要約。定標也稱決標，是。
2.交叉要約
所謂交叉要約，是指訂約當事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了相同內(nèi)容的要約。
3.拍賣
拍賣程序通常要經(jīng)過公告及拍賣品展示、競買、賣定等程序。
拍賣公告屬要約邀請，應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約，在其他應(yīng)買人報出更高價前維持其拘束力，應(yīng)買一旦作出不得撤銷，拍賣人落槌即同意與后報價人成交，意思表示是。
4.其他
（1）商品陳列待售行為。如果商店櫥窗陳列的商品是明碼實價且正在出售，包括與此相似的自動售貨機裝置，就屬于要約，如果商品陳列只起招徠顧客、吸引顧客的裝飾作用，就屬于要約邀請，像街上常常聽到的叫賣聲，只能引起別人的購買欲望，是一種要約邀請。
（2）寄送商品價目表行為。一般說，這只是推銷商品的一種形式，意在引出對方能主動同自己訂立合同的要約，是一種要約邀請。但如果價目表的內(nèi)容符合要約條件，并表示出愿意受其約束，則為要約。
（3）廣告。屬于要約邀請，滿足一定條件的也可以是要約。
當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽斒褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。（聯(lián)系締約過失責任學習）
二、合同的內(nèi)容和形式
合同的內(nèi)容包括：（1）當事人的名稱或者姓名和住所;（2）標的;（3）數(shù)量;（4）質(zhì)量;（5）價款或者報酬;（6）履行期限、地點和方式;（7）違約責任：（8）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。
格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
（1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
（2）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按通常理解予以解釋。
（3）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。
（4）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。
（5）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。