2012年注冊稅務師考試稅收相關(guān)法律知識重點輔導：擔保法律制度
第五節(jié) 定金
一、定金的概念和特征
（一）概念和特征
定金，是合同當事人一方于合同成立后在合同未履行以前，為保證合的履行給付對方一定數(shù)額的款項。
定金有以下特征：
1.定金具有預先給付的性質(zhì)。由于定金可以抵作價款，也就具有預先給付的性質(zhì)。
2.定金有證明合同成立的作用。定金是合同訂立的證據(jù)。訂立合同時，當事人擔心對方悔約，往往向?qū)Ψ浇桓抖ń?，以證明和鞏固合同關(guān)系。
3.定金是合同擔保的一種形式。定金也是債務人先行給付債權(quán)人的款項，當事人雙方設立定金的行為是一種實踐性合同。定金合同是從合同，旨在確保主合同的履行。
（二）定金的其他規(guī)定
1.定金與預付款的區(qū)別：
（1）單純的預付款不起擔保作用，而定金具有擔保作用。
（2）交付定金的協(xié)議是從合同，而交付預付款的協(xié)議一般是合同內(nèi)容的一部分。
（3）定金具有罰則，而預付款沒有。
（4）定金不僅適用金錢履行義務的合同，還適用其他合同，而預付款只能適用以金錢履行義務的合同。
（5）定金一般性交付，而預付款可以分期交付。
2.定金與違約金的區(qū)別：
（1）定金的給付一般是在訂立合同之時，也可以在訂立合同之后未履行之前，而違約金是在違約時支付。
（2）定金有證約和預先給付作用，違約金沒有。
（3）定金主要是擔保作用，違約金則反映的是合同的責任。
（4）定金的數(shù)額不超過主合同標的額的20%，具體數(shù)額由雙方當事人協(xié)商決定。
當定金和違約金同時存在的時候，只能選擇適用。
3.按照當事人支付定金的目的劃分，定金主要有五種形式：
（1）成約定金，即以定金的支付作為合同成立的條件;
（2）證約定金，即以定金的交付作為合同成立的證明;
（3）違約定金，即以定金作為不履行合同的賠償;
（4）解約定金;即以定金作為自由解除合同的條件;
（5）立約定金，即為保證訂立合同而交付的定金。
二、定金罰則
定金罰則在當事人一方因過錯而不履行債務時，才發(fā)生的制裁（罰則）效力;給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
《擔保法司法解釋》第120條第1款規(guī)定：因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
第2款規(guī)定;當事人一方不完全履行合同的，應按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。
第119條規(guī)定：實際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
定金與違約金的區(qū)別：（1）定金的給付一般是在訂立合同之時，也可以在訂立合同之后未履行之前，而不是在違約時支付;（2）定金有證約和預先給付作用，違約金沒有;（3）定金主要是擔保作用，違約金則反映的是合同的責任;（4）定金的數(shù)額不超過主合同的總金額的20%，具體數(shù)額由雙方當事人協(xié)商決定。
甲乙簽訂買賣合同，乙已經(jīng)交付貨物。甲欠乙10000萬的貨款，雙方約定定金的數(shù)額為200萬，在交付時只交付180萬元。所以，甲乙之間實際的定金數(shù)額是180萬。支付定金的一方違約無權(quán)要求返還定金，如果收定金的一方要雙倍返還。
在適用定金罰則只對未履行部分有效。
例，甲支付給乙200萬的定金，雙方約定不以定金抵扣價款。后乙違約30%。只有違約的30%適用定金罰則，剩余的部分返還給甲。具體來說：①200萬×30%=60萬，這部分適用雙倍返還共（120萬）。②200萬-60萬=140萬。③終乙一共返還給甲140萬+120萬=260萬。
第五節(jié) 定金
一、定金的概念和特征
（一）概念和特征
定金，是合同當事人一方于合同成立后在合同未履行以前，為保證合的履行給付對方一定數(shù)額的款項。
定金有以下特征：
1.定金具有預先給付的性質(zhì)。由于定金可以抵作價款，也就具有預先給付的性質(zhì)。
2.定金有證明合同成立的作用。定金是合同訂立的證據(jù)。訂立合同時，當事人擔心對方悔約，往往向?qū)Ψ浇桓抖ń?，以證明和鞏固合同關(guān)系。
3.定金是合同擔保的一種形式。定金也是債務人先行給付債權(quán)人的款項，當事人雙方設立定金的行為是一種實踐性合同。定金合同是從合同，旨在確保主合同的履行。
（二）定金的其他規(guī)定
1.定金與預付款的區(qū)別：
（1）單純的預付款不起擔保作用，而定金具有擔保作用。
（2）交付定金的協(xié)議是從合同，而交付預付款的協(xié)議一般是合同內(nèi)容的一部分。
（3）定金具有罰則，而預付款沒有。
（4）定金不僅適用金錢履行義務的合同，還適用其他合同，而預付款只能適用以金錢履行義務的合同。
（5）定金一般性交付，而預付款可以分期交付。
2.定金與違約金的區(qū)別：
（1）定金的給付一般是在訂立合同之時，也可以在訂立合同之后未履行之前，而違約金是在違約時支付。
（2）定金有證約和預先給付作用，違約金沒有。
（3）定金主要是擔保作用，違約金則反映的是合同的責任。
（4）定金的數(shù)額不超過主合同標的額的20%，具體數(shù)額由雙方當事人協(xié)商決定。
當定金和違約金同時存在的時候，只能選擇適用。
3.按照當事人支付定金的目的劃分，定金主要有五種形式：
（1）成約定金，即以定金的支付作為合同成立的條件;
（2）證約定金，即以定金的交付作為合同成立的證明;
（3）違約定金，即以定金作為不履行合同的賠償;
（4）解約定金;即以定金作為自由解除合同的條件;
（5）立約定金，即為保證訂立合同而交付的定金。
二、定金罰則
定金罰則在當事人一方因過錯而不履行債務時，才發(fā)生的制裁（罰則）效力;給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
《擔保法司法解釋》第120條第1款規(guī)定：因當事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
第2款規(guī)定;當事人一方不完全履行合同的，應按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。
第119條規(guī)定：實際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
定金與違約金的區(qū)別：（1）定金的給付一般是在訂立合同之時，也可以在訂立合同之后未履行之前，而不是在違約時支付;（2）定金有證約和預先給付作用，違約金沒有;（3）定金主要是擔保作用，違約金則反映的是合同的責任;（4）定金的數(shù)額不超過主合同的總金額的20%，具體數(shù)額由雙方當事人協(xié)商決定。
甲乙簽訂買賣合同，乙已經(jīng)交付貨物。甲欠乙10000萬的貨款，雙方約定定金的數(shù)額為200萬，在交付時只交付180萬元。所以，甲乙之間實際的定金數(shù)額是180萬。支付定金的一方違約無權(quán)要求返還定金，如果收定金的一方要雙倍返還。
在適用定金罰則只對未履行部分有效。
例，甲支付給乙200萬的定金，雙方約定不以定金抵扣價款。后乙違約30%。只有違約的30%適用定金罰則，剩余的部分返還給甲。具體來說：①200萬×30%=60萬，這部分適用雙倍返還共（120萬）。②200萬-60萬=140萬。③終乙一共返還給甲140萬+120萬=260萬。