2012年注冊(cè)稅務(wù)師考試稅收相關(guān)法律知識(shí)重點(diǎn)輔導(dǎo)：擔(dān)保法律制度
第五節(jié) 定金
一、定金的概念和特征
（一）概念和特征
定金，是合同當(dāng)事人一方于合同成立后在合同未履行以前，為保證合的履行給付對(duì)方一定數(shù)額的款項(xiàng)。
定金有以下特征：
1.定金具有預(yù)先給付的性質(zhì)。由于定金可以抵作價(jià)款，也就具有預(yù)先給付的性質(zhì)。
2.定金有證明合同成立的作用。定金是合同訂立的證據(jù)。訂立合同時(shí)，當(dāng)事人擔(dān)心對(duì)方悔約，往往向?qū)Ψ浇桓抖ń?，以證明和鞏固合同關(guān)系。
3.定金是合同擔(dān)保的一種形式。定金也是債務(wù)人先行給付債權(quán)人的款項(xiàng)，當(dāng)事人雙方設(shè)立定金的行為是一種實(shí)踐性合同。定金合同是從合同，旨在確保主合同的履行。
（二）定金的其他規(guī)定
1.定金與預(yù)付款的區(qū)別：
（1）單純的預(yù)付款不起擔(dān)保作用，而定金具有擔(dān)保作用。
（2）交付定金的協(xié)議是從合同，而交付預(yù)付款的協(xié)議一般是合同內(nèi)容的一部分。
（3）定金具有罰則，而預(yù)付款沒有。
（4）定金不僅適用金錢履行義務(wù)的合同，還適用其他合同，而預(yù)付款只能適用以金錢履行義務(wù)的合同。
（5）定金一般性交付，而預(yù)付款可以分期交付。
2.定金與違約金的區(qū)別：
（1）定金的給付一般是在訂立合同之時(shí)，也可以在訂立合同之后未履行之前，而違約金是在違約時(shí)支付。
（2）定金有證約和預(yù)先給付作用，違約金沒有。
（3）定金主要是擔(dān)保作用，違約金則反映的是合同的責(zé)任。
（4）定金的數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20%，具體數(shù)額由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定。
當(dāng)定金和違約金同時(shí)存在的時(shí)候，只能選擇適用。
3.按照當(dāng)事人支付定金的目的劃分，定金主要有五種形式：
（1）成約定金，即以定金的支付作為合同成立的條件;
（2）證約定金，即以定金的交付作為合同成立的證明;
（3）違約定金，即以定金作為不履行合同的賠償;
（4）解約定金;即以定金作為自由解除合同的條件;
（5）立約定金，即為保證訂立合同而交付的定金。
二、定金罰則
定金罰則在當(dāng)事人一方因過錯(cuò)而不履行債務(wù)時(shí)，才發(fā)生的制裁（罰則）效力;給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
《擔(dān)保法司法解釋》第120條第1款規(guī)定：因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第2款規(guī)定;當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。
第119條規(guī)定：實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
定金與違約金的區(qū)別：（1）定金的給付一般是在訂立合同之時(shí)，也可以在訂立合同之后未履行之前，而不是在違約時(shí)支付;（2）定金有證約和預(yù)先給付作用，違約金沒有;（3）定金主要是擔(dān)保作用，違約金則反映的是合同的責(zé)任;（4）定金的數(shù)額不超過主合同的總金額的20%，具體數(shù)額由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定。
甲乙簽訂買賣合同，乙已經(jīng)交付貨物。甲欠乙10000萬(wàn)的貨款，雙方約定定金的數(shù)額為200萬(wàn)，在交付時(shí)只交付180萬(wàn)元。所以，甲乙之間實(shí)際的定金數(shù)額是180萬(wàn)。支付定金的一方違約無(wú)權(quán)要求返還定金，如果收定金的一方要雙倍返還。
在適用定金罰則只對(duì)未履行部分有效。
例，甲支付給乙200萬(wàn)的定金，雙方約定不以定金抵扣價(jià)款。后乙違約30%。只有違約的30%適用定金罰則，剩余的部分返還給甲。具體來(lái)說(shuō)：①200萬(wàn)×30%=60萬(wàn)，這部分適用雙倍返還共（120萬(wàn)）。②200萬(wàn)-60萬(wàn)=140萬(wàn)。③終乙一共返還給甲140萬(wàn)+120萬(wàn)=260萬(wàn)。
第五節(jié) 定金
一、定金的概念和特征
（一）概念和特征
定金，是合同當(dāng)事人一方于合同成立后在合同未履行以前，為保證合的履行給付對(duì)方一定數(shù)額的款項(xiàng)。
定金有以下特征：
1.定金具有預(yù)先給付的性質(zhì)。由于定金可以抵作價(jià)款，也就具有預(yù)先給付的性質(zhì)。
2.定金有證明合同成立的作用。定金是合同訂立的證據(jù)。訂立合同時(shí)，當(dāng)事人擔(dān)心對(duì)方悔約，往往向?qū)Ψ浇桓抖ń?，以證明和鞏固合同關(guān)系。
3.定金是合同擔(dān)保的一種形式。定金也是債務(wù)人先行給付債權(quán)人的款項(xiàng)，當(dāng)事人雙方設(shè)立定金的行為是一種實(shí)踐性合同。定金合同是從合同，旨在確保主合同的履行。
（二）定金的其他規(guī)定
1.定金與預(yù)付款的區(qū)別：
（1）單純的預(yù)付款不起擔(dān)保作用，而定金具有擔(dān)保作用。
（2）交付定金的協(xié)議是從合同，而交付預(yù)付款的協(xié)議一般是合同內(nèi)容的一部分。
（3）定金具有罰則，而預(yù)付款沒有。
（4）定金不僅適用金錢履行義務(wù)的合同，還適用其他合同，而預(yù)付款只能適用以金錢履行義務(wù)的合同。
（5）定金一般性交付，而預(yù)付款可以分期交付。
2.定金與違約金的區(qū)別：
（1）定金的給付一般是在訂立合同之時(shí)，也可以在訂立合同之后未履行之前，而違約金是在違約時(shí)支付。
（2）定金有證約和預(yù)先給付作用，違約金沒有。
（3）定金主要是擔(dān)保作用，違約金則反映的是合同的責(zé)任。
（4）定金的數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20%，具體數(shù)額由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定。
當(dāng)定金和違約金同時(shí)存在的時(shí)候，只能選擇適用。
3.按照當(dāng)事人支付定金的目的劃分，定金主要有五種形式：
（1）成約定金，即以定金的支付作為合同成立的條件;
（2）證約定金，即以定金的交付作為合同成立的證明;
（3）違約定金，即以定金作為不履行合同的賠償;
（4）解約定金;即以定金作為自由解除合同的條件;
（5）立約定金，即為保證訂立合同而交付的定金。
二、定金罰則
定金罰則在當(dāng)事人一方因過錯(cuò)而不履行債務(wù)時(shí)，才發(fā)生的制裁（罰則）效力;給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
《擔(dān)保法司法解釋》第120條第1款規(guī)定：因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第2款規(guī)定;當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。
第119條規(guī)定：實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
定金與違約金的區(qū)別：（1）定金的給付一般是在訂立合同之時(shí)，也可以在訂立合同之后未履行之前，而不是在違約時(shí)支付;（2）定金有證約和預(yù)先給付作用，違約金沒有;（3）定金主要是擔(dān)保作用，違約金則反映的是合同的責(zé)任;（4）定金的數(shù)額不超過主合同的總金額的20%，具體數(shù)額由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定。
甲乙簽訂買賣合同，乙已經(jīng)交付貨物。甲欠乙10000萬(wàn)的貨款，雙方約定定金的數(shù)額為200萬(wàn)，在交付時(shí)只交付180萬(wàn)元。所以，甲乙之間實(shí)際的定金數(shù)額是180萬(wàn)。支付定金的一方違約無(wú)權(quán)要求返還定金，如果收定金的一方要雙倍返還。
在適用定金罰則只對(duì)未履行部分有效。
例，甲支付給乙200萬(wàn)的定金，雙方約定不以定金抵扣價(jià)款。后乙違約30%。只有違約的30%適用定金罰則，剩余的部分返還給甲。具體來(lái)說(shuō)：①200萬(wàn)×30%=60萬(wàn)，這部分適用雙倍返還共（120萬(wàn)）。②200萬(wàn)-60萬(wàn)=140萬(wàn)。③終乙一共返還給甲140萬(wàn)+120萬(wàn)=260萬(wàn)。