司法考試民事訴訟考點之公司的增資與減資
1.增資與減資在公司中是特別決議事項。有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過，國有獨資公司須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
2.增資。增資能夠增強公司的實力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會特別決議通過后，由股東認繳新增資本的出資。對于股份公司的增資，法律對增資條件予以必要的限制。對于以發(fā)行新股方式增資的，《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會特別決議通過后，股東認購新股。
3.減資。減資會影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴格按照規(guī)定條件與程序進行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
（1）減資必須經(jīng)股東會特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。
（2）必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。
（3）必須通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。
（4）債務(wù)清償與擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔保。需要注意的是，債權(quán)人無異議權(quán)，即如果公司不進行清償，又不提供擔保，無法阻止公司進行減資。對于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿足，若不予滿足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟。
（5）辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
例題：
1——18甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項？
A.庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B.庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C.庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D.庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C.選項A、B、C涉及的問題是公司的增資，增資是需要公司股東會特別決議的事項。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會決議時，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯誤的。選項C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)《公司法》第44條，股東會就特別決議事項進行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。選項B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個是從股東的人數(shù)上來表述，一個是從出資比例的角度來表述。選項D涉及的問題是股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，由于有限公司的人合色彩，有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進行，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，但是不經(jīng)其他股東的表決，庚無法成為公司的股東。這一點與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—19 某有限公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時，提出以下意見，其中哪一條意見不符合公司法的規(guī)定？
A.公司現(xiàn)有注冊資本為人民幣40萬元，故減資10萬元以后，公司注冊資本不低于法定的最低限額
B.股東會同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過即可
C.公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報紙上公告
D.如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，公司應(yīng)滿足
——答案：B.本題涉及的是公司的減資問題。減資是特別決議事項，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。法律規(guī)定的通過條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項B的表述實際上是單純地講股東人數(shù)?！?／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對的是股東人數(shù)，后者的2／3針對的是表決權(quán)。
1.增資與減資在公司中是特別決議事項。有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過，國有獨資公司須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
2.增資。增資能夠增強公司的實力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會特別決議通過后，由股東認繳新增資本的出資。對于股份公司的增資，法律對增資條件予以必要的限制。對于以發(fā)行新股方式增資的，《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會特別決議通過后，股東認購新股。
3.減資。減資會影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴格按照規(guī)定條件與程序進行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
（1）減資必須經(jīng)股東會特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。
（2）必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。
（3）必須通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。
（4）債務(wù)清償與擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔保。需要注意的是，債權(quán)人無異議權(quán)，即如果公司不進行清償，又不提供擔保，無法阻止公司進行減資。對于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿足，若不予滿足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟。
（5）辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
例題：
1——18甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項？
A.庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B.庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C.庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D.庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C.選項A、B、C涉及的問題是公司的增資，增資是需要公司股東會特別決議的事項。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會決議時，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯誤的。選項C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)《公司法》第44條，股東會就特別決議事項進行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。選項B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個是從股東的人數(shù)上來表述，一個是從出資比例的角度來表述。選項D涉及的問題是股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，由于有限公司的人合色彩，有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進行，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，但是不經(jīng)其他股東的表決，庚無法成為公司的股東。這一點與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—19 某有限公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時，提出以下意見，其中哪一條意見不符合公司法的規(guī)定？
A.公司現(xiàn)有注冊資本為人民幣40萬元，故減資10萬元以后，公司注冊資本不低于法定的最低限額
B.股東會同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過即可
C.公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報紙上公告
D.如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，公司應(yīng)滿足
——答案：B.本題涉及的是公司的減資問題。減資是特別決議事項，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。法律規(guī)定的通過條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項B的表述實際上是單純地講股東人數(shù)?！?／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對的是股東人數(shù)，后者的2／3針對的是表決權(quán)。