司法考試民事訴訟考點之公司的增資與減資

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司法考試民事訴訟考點之公司的增資與減資
    1.增資與減資在公司中是特別決議事項。有限公司中須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過,國有獨資公司須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定,股份公司須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
    2.增資。增資能夠增強公司的實力,提高公司的信用,于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定,由公司自行決定,增資經(jīng)股東會特別決議通過后,由股東認繳新增資本的出資。對于股份公司的增資,法律對增資條件予以必要的限制。對于以發(fā)行新股方式增資的,《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件,股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會特別決議通過后,股東認購新股。
    3.減資。減資會影響到股東的股權(quán)利益,并直接影響到債權(quán)人的利益,必須嚴格按照規(guī)定條件與程序進行。根據(jù)《公司法》第178條,減資的條件和程序如下:
    (1)減資必須經(jīng)股東會特別決議,并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。
    (2)必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。
    (3)必須通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙上公告。
    (4)債務(wù)清償與擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔保。需要注意的是,債權(quán)人無異議權(quán),即如果公司不進行清償,又不提供擔保,無法阻止公司進行減資。對于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔?!睉?yīng)理解為:一旦債權(quán)人提出要求,公司必須滿足,若不予滿足,債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟。
    (5)辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
    例題:
    1——18甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司,公司成立后,庚打算加入并擬入資10萬元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項?
    A.庚要成為新股東,必須原股東一致同意
    B.庚要成為新股東,必須經(jīng)2/3以上股東同意
    C.庚要成為新股東,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東同意
    D.庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
    ——答案:C.選項A、B、C涉及的問題是公司的增資,增資是需要公司股東會特別決議的事項。有限公司是資合公司兼具人合的色彩,在有限公司股東會決議時,股東的表決權(quán)按照出資比例行使,除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定,應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán),而選項A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán),是錯誤的。選項C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán),依據(jù)《公司法》第44條,股東會就特別決議事項進行決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。選項B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意,一個是從股東的人數(shù)上來表述,一個是從出資比例的角度來表述。選項D涉及的問題是股東出資的對外轉(zhuǎn)讓,由于有限公司的人合色彩,有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進行,須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意,雖然其他股東阻止不了股東出資的對外轉(zhuǎn)讓,但是不經(jīng)其他股東的表決,庚無法成為公司的股東。這一點與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
    1—19 某有限公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時,提出以下意見,其中哪一條意見不符合公司法的規(guī)定?
    A.公司現(xiàn)有注冊資本為人民幣40萬元,故減資10萬元以后,公司注冊資本不低于法定的最低限額
    B.股東會同意本方案的決議,經(jīng)2/3以上有表決權(quán)的股東通過即可
    C.公司自作出減資決議之日起,除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外,還應(yīng)在30日內(nèi)在報紙上公告
    D.如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保,公司應(yīng)滿足
    ——答案:B.本題涉及的是公司的減資問題。減資是特別決議事項,應(yīng)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。法律規(guī)定的通過條件雖然最終落到了股東上,但不是講純粹的股東人數(shù),而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項B的表述實際上是單純地講股東人數(shù)?!?/3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2/3以上表決權(quán)的股東”含義不同,前者的2/3針對的是股東人數(shù),后者的2/3針對的是表決權(quán)。