第三章 建設(shè)工程合同管理
第一節(jié) 合同概述
一、合同的訂立
雙方當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，法律地位平等，一方不得將意志強(qiáng)加給另一方。
合同即為雙方當(dāng)事人履行義務(wù)、享有權(quán)利、受法律約束和請求法律保護(hù)的契約文書。
合同訂立的前提：依法訂立
（一）形式與內(nèi)容
1、合同訂立的形式
（1）書面形式：指合同采用合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)出所載內(nèi)容的形式。
書面形式的三種方式：①合同書；②信件；③數(shù)據(jù)電文
書面形式的特點(diǎn)：①形式明確肯定，有據(jù)可查；②權(quán)利義務(wù)記載清楚；③便于履行；④容易舉證和分清責(zé)任；⑤適用于建設(shè)工程合同的訂立
合同書分為 標(biāo)準(zhǔn)合同書：由一方擬定，另一方簽字表示同意或不同意
非標(biāo)準(zhǔn)合同書：甲乙雙方對合同條款協(xié)商一致后共同擬定
信件：是指當(dāng)事人就要約和承諾的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商、相互往來的信函，是把內(nèi)容記載于紙上的一種書面形式。
數(shù)據(jù)電文：是與現(xiàn)代通訊技術(shù)相聯(lián)系的書形式，包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。
（2）口頭形式：當(dāng)事人談話或者以通訊設(shè)備如電話交談達(dá)成協(xié)議。數(shù)額較小或現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。
口頭訂立合同的特點(diǎn)是①直接；②簡便；③快速；④沒有憑證，發(fā)生爭議后難以取證，不易分清責(zé)任
（3）其他形式
默示形式：以消極的不作為的方式進(jìn)行的意思表示，只在法律有特別規(guī)定的情況下才能運(yùn)用。
推定形式：指合同當(dāng)事人未用語言、文字明確表達(dá)其行為意思，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為或特定情形間接地表達(dá)自己意思，推定合同的成立。它以合同的開始履行推定合同已經(jīng)訂立。
2、合同的內(nèi)容
即合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文，即合同條款。包括：①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 ②標(biāo)的 ③數(shù)量 ④質(zhì)量 ⑤價款或報酬 ⑥履行期限、地點(diǎn)和方式 ⑦違約責(zé)任 ⑧解決爭議的方法。
（二）合同訂立的程序
1、要約：提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人
（1）要約成立的條件（有效條件）：
①要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。
②要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的特定相對人（即受要約人）發(fā)出。
③要約必須具有締約目的，并表明一經(jīng)承諾，要約人即受到此意思表示的拘束。
④要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。
（2）要約邀請：希望他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。
（3）要約的生效：要約到達(dá)受要約人時生效
數(shù)據(jù)電文的生效時間
（4）要約的撤回和撤銷
① 要約撤回：指在要約發(fā)出之后但發(fā)生法律效力以前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示
要約撤回的條件：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。
② 要約撤銷：指要約人在要約發(fā)生法律效力之后而受要約人承諾之前，欲使該要約失去法律效力的意思表示
要約撤銷的條件：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
要約的撤銷與要約的撤回不同：a、要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后；b、要約的撤回是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，要約的撤銷是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；c、要約撤回的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時到達(dá)就發(fā)生效力，而要約撤銷的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，不一定發(fā)生效力。
有下列情形之一的，要約不得撤銷
（5）有下列情形之一時，要約失效
2、承諾：受要約人同意要約的意思表示
（1）承諾的方式：通知的方式
（2）承諾的特點(diǎn)： ①承諾必須由受要約人作出； ②承諾必須向要約人作出；
③承諾的內(nèi)容必須與要約保持一致； ④承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出；
（3）承諾的期限
（4）承諾的生效：承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾生效時合同成立。
（5）承諾的撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時到達(dá)要約人。
（6）逾期承諾：為新要約
（7）要約內(nèi)容的變更：
實(shí)質(zhì)性變更：實(shí)質(zhì)性變更的內(nèi)容包括哪些
非實(shí)質(zhì)性變更的
（三）合同的成立：承諾生效時合同成立
1、合同成立的時間
2、合同成立的地點(diǎn)：承諾生效的地點(diǎn)
3、合同成立的其他情形
（四）格式條款
1、概念
格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款、標(biāo)準(zhǔn)合同、格式合同、定式合同等。
格式條款具有以下特點(diǎn)：①作為要約，其對象具有廣泛性；②條款具有持久性，格式條款一般是經(jīng)過認(rèn)真研究擬定的，在一個相當(dāng)長的時期內(nèi)不會改變；③條款具體細(xì)致
格式條款提供者在擬定格式條款以及在訂立合同時應(yīng)當(dāng)遵循的原則和義務(wù)
2、格式條款無效的情形
3、格式條款的解釋
第一節(jié) 合同概述
一、合同的訂立
雙方當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，法律地位平等，一方不得將意志強(qiáng)加給另一方。
合同即為雙方當(dāng)事人履行義務(wù)、享有權(quán)利、受法律約束和請求法律保護(hù)的契約文書。
合同訂立的前提：依法訂立
（一）形式與內(nèi)容
1、合同訂立的形式
（1）書面形式：指合同采用合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)出所載內(nèi)容的形式。
書面形式的三種方式：①合同書；②信件；③數(shù)據(jù)電文
書面形式的特點(diǎn)：①形式明確肯定，有據(jù)可查；②權(quán)利義務(wù)記載清楚；③便于履行；④容易舉證和分清責(zé)任；⑤適用于建設(shè)工程合同的訂立
合同書分為 標(biāo)準(zhǔn)合同書：由一方擬定，另一方簽字表示同意或不同意
非標(biāo)準(zhǔn)合同書：甲乙雙方對合同條款協(xié)商一致后共同擬定
信件：是指當(dāng)事人就要約和承諾的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商、相互往來的信函，是把內(nèi)容記載于紙上的一種書面形式。
數(shù)據(jù)電文：是與現(xiàn)代通訊技術(shù)相聯(lián)系的書形式，包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。
（2）口頭形式：當(dāng)事人談話或者以通訊設(shè)備如電話交談達(dá)成協(xié)議。數(shù)額較小或現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。
口頭訂立合同的特點(diǎn)是①直接；②簡便；③快速；④沒有憑證，發(fā)生爭議后難以取證，不易分清責(zé)任
（3）其他形式
默示形式：以消極的不作為的方式進(jìn)行的意思表示，只在法律有特別規(guī)定的情況下才能運(yùn)用。
推定形式：指合同當(dāng)事人未用語言、文字明確表達(dá)其行為意思，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為或特定情形間接地表達(dá)自己意思，推定合同的成立。它以合同的開始履行推定合同已經(jīng)訂立。
2、合同的內(nèi)容
即合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文，即合同條款。包括：①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 ②標(biāo)的 ③數(shù)量 ④質(zhì)量 ⑤價款或報酬 ⑥履行期限、地點(diǎn)和方式 ⑦違約責(zé)任 ⑧解決爭議的方法。
（二）合同訂立的程序
1、要約：提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人
（1）要約成立的條件（有效條件）：
①要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。
②要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的特定相對人（即受要約人）發(fā)出。
③要約必須具有締約目的，并表明一經(jīng)承諾，要約人即受到此意思表示的拘束。
④要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。
（2）要約邀請：希望他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。
（3）要約的生效：要約到達(dá)受要約人時生效
數(shù)據(jù)電文的生效時間
（4）要約的撤回和撤銷
① 要約撤回：指在要約發(fā)出之后但發(fā)生法律效力以前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示
要約撤回的條件：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。
② 要約撤銷：指要約人在要約發(fā)生法律效力之后而受要約人承諾之前，欲使該要約失去法律效力的意思表示
要約撤銷的條件：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
要約的撤銷與要約的撤回不同：a、要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后；b、要約的撤回是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，要約的撤銷是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；c、要約撤回的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時到達(dá)就發(fā)生效力，而要約撤銷的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，不一定發(fā)生效力。
有下列情形之一的，要約不得撤銷
（5）有下列情形之一時，要約失效
2、承諾：受要約人同意要約的意思表示
（1）承諾的方式：通知的方式
（2）承諾的特點(diǎn)： ①承諾必須由受要約人作出； ②承諾必須向要約人作出；
③承諾的內(nèi)容必須與要約保持一致； ④承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出；
（3）承諾的期限
（4）承諾的生效：承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾生效時合同成立。
（5）承諾的撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時到達(dá)要約人。
（6）逾期承諾：為新要約
（7）要約內(nèi)容的變更：
實(shí)質(zhì)性變更：實(shí)質(zhì)性變更的內(nèi)容包括哪些
非實(shí)質(zhì)性變更的
（三）合同的成立：承諾生效時合同成立
1、合同成立的時間
2、合同成立的地點(diǎn)：承諾生效的地點(diǎn)
3、合同成立的其他情形
（四）格式條款
1、概念
格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款、標(biāo)準(zhǔn)合同、格式合同、定式合同等。
格式條款具有以下特點(diǎn)：①作為要約，其對象具有廣泛性；②條款具有持久性，格式條款一般是經(jīng)過認(rèn)真研究擬定的，在一個相當(dāng)長的時期內(nèi)不會改變；③條款具體細(xì)致
格式條款提供者在擬定格式條款以及在訂立合同時應(yīng)當(dāng)遵循的原則和義務(wù)
2、格式條款無效的情形
3、格式條款的解釋