26.[考點] 附帶民事訴訟中的精神損害賠償[答案及解析] A。根據(jù)《人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條規(guī)定,因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的,可以提起附帶民事訴訟。對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理??芍?,附帶民事訴訟所處理的必須是犯罪行為所造成的直接物質(zhì)損失,精神損失賠償不包括在內(nèi),因此,對精神損害賠償?shù)脑V訟請求,法院不應受理。故A項正確。一27.[考點]強制人身檢查
[答案及解析] B。《刑事訴訟法》第105條規(guī)定:“為了確定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài),可以對人身進行檢查。犯罪嫌疑人如果拒絕檢查,偵查人員認為必要的時候,可以強制檢查?!睋?jù)此,對被害人不能作強制檢查,但對犯罪嫌疑人可作強制人身檢查。
28.[考點]不起訴決定
[答案及解析] C?!缎淌略V訟法》第140條第4款規(guī)定:“對于補充偵查的案件,人民檢察院仍然認為證據(jù)不足,不符合起訴條件的,可以作出不起訴的決定。”故本題正確答案為C項。
29.[考點]公開審理
[答案及解析] D?!缎淌略V訟法》第152條規(guī)定:“人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是有關國家秘密或者個人隱私的案件,不公開審理?!庇纱丝梢?,一審案件原則上應公開審理。第152條第2款規(guī)定:“十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件,一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件,一般也不公開審理?!钡仨氉⒁獾氖?,只有被告人為未成年人時才滿足該條件。由于本案只是被害人未成年,故不影響案件的公開審理。所以選D項。
30.[考點]司法鑒定
[答案及解析] A。《刑事訴訟法解釋》第60條規(guī)定:“人民法院在開庭審理時,對省級人民政府指定的醫(yī)院作出的鑒定結(jié)論,經(jīng)質(zhì)證后,認為有疑問,不能作為定案根據(jù)的,可以另行聘請省級人民政府指定的其他醫(yī)院進行補充鑒定或者重新鑒定?!惫时绢}正確答案為A。
31.[考點]抗訴書的提出
[答案及解析] A。根據(jù)《刑事訴訟法》第185條第l款的規(guī)定,地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴,應當通過原審人民法院提出抗訴書,并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院,并且將抗訴書副本送交當事人。故本題正確答案為A。
32.[考點]上訴權
[答案及解析] C。上訴主體,又稱上訴權人,是指依法享有上訴權的人。根據(jù)《刑事訴訟法》第180條的規(guī)定,有權提起上訴的主體有:被告人、自訴人和他們的法定代理人;經(jīng)被告人同意的辯護人、近親屬;以及附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人。要注意的是,由于上述主體所處的訴訟地位不同,《刑事訴訟法》對他們的上訴權限作了不同的規(guī)定。因此A、B項錯誤,C項正確。至于D項,判決的上訴期限已過。
33.[考點]死刑核準機關
[答案及解析] C.《刑事訴訟法解釋》第274條規(guī)定,死刑由人民法院核準。因人民檢察院提出抗訴而由人民法院按照第二審程序改判死刑的案件,應當報請人民法院核準。故本題正確答案為c項。根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于修改(中華人民共和國人民法院組織法)的決定》,從2007年1月1日起,死刑除依法由人民法院判決的以外,一律報請人民法院核準。
34.[考點] 審判監(jiān)督程序
[答案及解析] C。依據(jù)《刑事訴訟法》第205條第l款的規(guī)定,原審人民法院發(fā)現(xiàn)已生效的判決確有錯誤的,應按審判監(jiān)督程序處理。
35.[考點]執(zhí)行死刑
[答案及解析] C?!缎淌略V訟法》第212條規(guī)定:“人民法院在交付執(zhí)行死刑前,應當通知同級人民檢察院派員臨場監(jiān)督。死刑采用槍決或者注射等方法執(zhí)行。死刑可以在刑場或者指定的羈押場所內(nèi)執(zhí)行。指揮執(zhí)行的審判人員,對罪犯應當驗明正身,訊問有無遺言、信札,然后交付執(zhí)行人員執(zhí)行死刑。在執(zhí)行前,如果發(fā)現(xiàn)可能有錯誤,應當暫停執(zhí)行,報請人民法院裁定。執(zhí)行死刑應當公布,不應示眾。執(zhí)行死刑后,在場書記員應當寫成筆錄。交付執(zhí)行的人民法院應當將執(zhí)行死刑情況報告人民法院。執(zhí)行死刑后,交付執(zhí)行的人民法院應當通知罪犯家屬?!盇項、8項、D項正確,c項不正確,應選C項。
36.[考點]刑罰的執(zhí)行機關
[答案及解析] B?!缎淌略V訟法》第213條第
2款規(guī)定:“對于被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯,由公安機關依法將該罪犯送交監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。對于被判處有期徒刑的罪犯,在被交付執(zhí)行刑罰前,剩余刑期在一年以下的,由看守所代為執(zhí)行。對于被判處拘役的罪犯,由公安機關執(zhí)行。”故本題正確答案為B項。 37.[考點]審理期限
[答案及解析] C?!缎淌略V訟法解釋》第109條規(guī)定,適用普通程序?qū)徖淼谋桓嫒宋幢涣b押的自訴案件,應當在立案后6個月內(nèi)宣判。有特殊情況需要延長審理期限的,由本院院長批準,可以延長3個月。但本案中是審判員一人獨任審判的,這說明本案實際上是適用簡易程序?qū)徖淼?,而簡易程序的審理期限應?0天。故C項正確。
38.[考點] 被告人審判前死亡的處理方式
[答案及解析] A。《刑事訴訟法解釋》第176條第(9)項規(guī)定,人民法院應當根據(jù)案件的具體情形分別作出不同裁判,對于被告人死亡的,應當裁定終止審理;對于根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù)材料,能夠確認被告人無罪的,應當判決宣告被告人無罪。據(jù)此,本題正確答案為A項。
39.[考點]地方規(guī)章備案
[答案及解析] D。根據(jù)《立法法》第89條第(4)項規(guī)定,部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務院備案;地方政府規(guī)章應當同時報本級人民代表大會常務委員會備案;較大的市的人民政府制定的規(guī)章應當同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會和人民政府備案。故A、B、c項正確。同時,該條還規(guī)定,行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應當在公布后的30日內(nèi)報有關機關備案。故D項錯誤。
40.[考點]行政訴訟被告
[答案及解析] B?!度嗣穹ㄔ宏P于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《行政許可規(guī)定》)第5條規(guī)定,行政機關依據(jù)《行政許可法》第26條第2款規(guī)定統(tǒng)一辦理行政許可的,當事人對行政許可行為不服提起訴訟,以對當事人作出具有實質(zhì)影Ⅱ向的不利行為的機關為被告。所以B為正確選項。
41.[考點]公務員處分制度
[答案及解析]D?!豆珓諉T法》第58條規(guī)定,公務員在受處分期間不得晉升職務和級別,其中受記過、記大過、降級、撤職處分的,不得晉升工資檔次。本題中張某受到記過處分,在處分期間絕對不能晉升工資檔次,A項錯誤。
《公務員法》第59條第2款規(guī)定,解除處分后,晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。
但是,解除降級、撤職處分的,不視為恢復原級別、原職務。因此,處分解除后,自動恢復原級別的說法錯誤,B項錯誤?!豆珓諉T法》第58條第2款規(guī)定,受處分的期間為:警告,6個月;記過,l2個月;記大過,18個月;降級、撤職,24個月。因此,童某記大過處分的期間為18個月,而不是24個月。《行政機關公務員處分條例》第l4條規(guī)定,行政機關公務員主動交代違法違紀行為,并主動采取措施有效避免或者挽回損失的,應當減輕處分。因此,D項正確。
42.[考點] 中級人民法院管轄案件
[答案及解析] D。根據(jù)《行政訴訟法》第14條的規(guī)定,確認發(fā)明專利權的案件才屬于中級人民法院管轄,因此A項排除?!度嗣穹ㄔ宏P于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定:“有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規(guī)定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權登記的案件可以除外;(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件;(四)其他重大、復雜的案件。”B、C項排除?!缎姓V訟法》第l4條規(guī)定:“中級人民法院管轄下列第一審行政案件(一)確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件;(二)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。”故D項說法正確。
43.[考點]行政訴訟原告資格
[答案及解析] C。依據(jù)《行政訴訟法》第24條規(guī)定,原告應當是與被訴的具體行政行為之間有利害關系的公民、法人或其他組織。A項中婚姻登記機關作出的準予結(jié)婚決定并不影響其子女的人身權和財產(chǎn)權。B項中稅務機關未依法收繳張某的稅款的行為并未影響王某的權利,王某不能作為原告起訴。D項中居民可以起訴自來水公司但不是依行政訴訟法,而是根據(jù)合同法的相關規(guī)定,因為他們之間是民事合同關系而非行政關系。只有C項根據(jù)《人民法院關于執(zhí)行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡稱《行政訴訟法解釋》)第13條第l項關于相對人的公平競爭權的規(guī)定符合起訴條件。
44.[考點]行政訴訟二審程序
[答案及解析] A。根據(jù)《行政訴訟法》第61條第3項的規(guī)定:“原判決認定事實不清,證據(jù)不足,或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審,也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定,可以
上訴?!盇項當選,D項錯誤?!缎姓V訟法解釋》第67條第2款規(guī)定:“當事人對原審人民法院認定的事實有爭議的,或者第二審人民法院認為原審人民法院認定事實不清楚的,第二審人民法院應當開庭審理。”二審法院應當開庭審理,而不是可以開庭審理,B項錯誤?!缎姓V訟法》第60條規(guī)定:“人民法院審理上訴案件,應當在收到上訴狀之日起兩個月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準,高級人民法院審理上訴案件需要延長的,由人民法院批準?!眂項“三個月”不對。45.[考點]行政補償
[答案及解析] B?!缎姓S可規(guī)定》第l4條規(guī)定,行政機關依據(jù)《行政許可法》第8條第2款規(guī)定變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可,公民、法人或者其他組織僅主張行政補償?shù)?,應當先向行政機關提出申請;行政機關在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復或者對行政機關作出的補償決定不服的,可以依法提起行政訴訟。所以B為正確選項。
46.[考點]政府信息公開制度
[答案及解析] B?!墩畔⒐_條例》第31條規(guī)定:“各級行政機關應當在每年3月31日前公布行政機關的政府信息公開工作年度報告?!惫蔄項錯誤。第33條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織認為行政機關不依法履行政府信息公開義務的,可以向上級行政機關、監(jiān)察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關應當予以調(diào)查處理。公民、法人或者其他組織認為行政機關在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?!惫蔅項正確。第27條規(guī)定:“行政機關依申請?zhí)峁┱畔?,除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外,不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息?!惫蔇項錯誤,因此,本題正確答案為B項。
47.[考點] 行政復議申請人和第三人
[答案及解析] A?!缎姓妥h法實施條例》第6條規(guī)定:“合伙企業(yè)申請行政復議的,應當以核準登記的企業(yè)為申請人,由執(zhí)行合伙事務的合伙人代表該企業(yè)參加行政復議;其他合伙組織申請行政復議的,由合伙人共同申請行政復議。前款規(guī)定以外的不具備法人資格的其他組織申請行政復議的,由該組織的主要負責人代表該組織參加行政復議;沒有主要負責人的,由共同推選的其他成員代表該組織參加行政復議?!钡?條規(guī)定:“行政復議期間,行政復議機構(gòu)認為申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,可以通知其作為第三人參加行政復議。行政復議期間,申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,可以向行政復議機構(gòu)申請作為第三人參加行政復議。第三人不參加行政復議,不影響行政復議案件的審理。”因此,A項當選。
48.[考點] 行政合同的訂立
[答案及解析] B。關于行政合同的訂立,須注意以下幾項:(t)行政機關訂立行政合同,須具有締約能力。享有締約能力的行政機關,需要委托代理人訂立行政合同的,應依法進行委托,并對委托代理人的活動進行監(jiān)督。因此A項正確,不合題意。(2)行政合同的形式應當依法決定,基本排除當事人之間的自由約定。原則上應當采用書面形式,法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。B項不正確,符合題意,當選。(3)行政合同的內(nèi)容,由當事人約定。行政機關締結(jié)行政合同不得超越職權并符合法律授權的目的和其他要求。C項正確,不合題意。(4)行政合同的訂立原則上應當依法采用招標或其他競爭性方式。行政機關訂立行政合同,必須根據(jù)經(jīng)過行政合同訂立程序所形成的行政合同案卷。行政合同案卷可以供利害關系人查閱。D、項正確,不合題意,本題正確答案為B項。
49.[考點]行政訴訟二審證據(jù)
[答案及解析] B?!缎姓V訟法解釋》第31條規(guī)定:“被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù),不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)?!币虼薆為正確選項。
50.[考點] 具體行政行為違法時法院的裁判[答案及解析] B。通過題干可知,市防洪指揮部領導小組的處罰決定是違法的,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(2)項規(guī)定,具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:(1)主要證據(jù)不足的;(2,)適用法律、法規(guī)錯誤的;(3)違反法定程序的;(4)超越職權的;(5)濫用職權的。因此,原則上,一個違法的具體行政行為應當判決撤銷。但是,拆除的處罰決定已經(jīng)執(zhí)行,且不可能恢復,具體行政行為沒有可撤銷的內(nèi)容。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第57條第21款的規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決:……(2)被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內(nèi)容的;因此,應當判決確認違法。同時,由于處罰行為已經(jīng)給原告造成了相應的損失,因此,應當責令被告采取相應的補救措施。B項正確。
[答案及解析] B。《刑事訴訟法》第105條規(guī)定:“為了確定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài),可以對人身進行檢查。犯罪嫌疑人如果拒絕檢查,偵查人員認為必要的時候,可以強制檢查?!睋?jù)此,對被害人不能作強制檢查,但對犯罪嫌疑人可作強制人身檢查。
28.[考點]不起訴決定
[答案及解析] C?!缎淌略V訟法》第140條第4款規(guī)定:“對于補充偵查的案件,人民檢察院仍然認為證據(jù)不足,不符合起訴條件的,可以作出不起訴的決定。”故本題正確答案為C項。
29.[考點]公開審理
[答案及解析] D?!缎淌略V訟法》第152條規(guī)定:“人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是有關國家秘密或者個人隱私的案件,不公開審理?!庇纱丝梢?,一審案件原則上應公開審理。第152條第2款規(guī)定:“十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件,一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件,一般也不公開審理?!钡仨氉⒁獾氖?,只有被告人為未成年人時才滿足該條件。由于本案只是被害人未成年,故不影響案件的公開審理。所以選D項。
30.[考點]司法鑒定
[答案及解析] A。《刑事訴訟法解釋》第60條規(guī)定:“人民法院在開庭審理時,對省級人民政府指定的醫(yī)院作出的鑒定結(jié)論,經(jīng)質(zhì)證后,認為有疑問,不能作為定案根據(jù)的,可以另行聘請省級人民政府指定的其他醫(yī)院進行補充鑒定或者重新鑒定?!惫时绢}正確答案為A。
31.[考點]抗訴書的提出
[答案及解析] A。根據(jù)《刑事訴訟法》第185條第l款的規(guī)定,地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴,應當通過原審人民法院提出抗訴書,并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院,并且將抗訴書副本送交當事人。故本題正確答案為A。
32.[考點]上訴權
[答案及解析] C。上訴主體,又稱上訴權人,是指依法享有上訴權的人。根據(jù)《刑事訴訟法》第180條的規(guī)定,有權提起上訴的主體有:被告人、自訴人和他們的法定代理人;經(jīng)被告人同意的辯護人、近親屬;以及附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人。要注意的是,由于上述主體所處的訴訟地位不同,《刑事訴訟法》對他們的上訴權限作了不同的規(guī)定。因此A、B項錯誤,C項正確。至于D項,判決的上訴期限已過。
33.[考點]死刑核準機關
[答案及解析] C.《刑事訴訟法解釋》第274條規(guī)定,死刑由人民法院核準。因人民檢察院提出抗訴而由人民法院按照第二審程序改判死刑的案件,應當報請人民法院核準。故本題正確答案為c項。根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于修改(中華人民共和國人民法院組織法)的決定》,從2007年1月1日起,死刑除依法由人民法院判決的以外,一律報請人民法院核準。
34.[考點] 審判監(jiān)督程序
[答案及解析] C。依據(jù)《刑事訴訟法》第205條第l款的規(guī)定,原審人民法院發(fā)現(xiàn)已生效的判決確有錯誤的,應按審判監(jiān)督程序處理。
35.[考點]執(zhí)行死刑
[答案及解析] C?!缎淌略V訟法》第212條規(guī)定:“人民法院在交付執(zhí)行死刑前,應當通知同級人民檢察院派員臨場監(jiān)督。死刑采用槍決或者注射等方法執(zhí)行。死刑可以在刑場或者指定的羈押場所內(nèi)執(zhí)行。指揮執(zhí)行的審判人員,對罪犯應當驗明正身,訊問有無遺言、信札,然后交付執(zhí)行人員執(zhí)行死刑。在執(zhí)行前,如果發(fā)現(xiàn)可能有錯誤,應當暫停執(zhí)行,報請人民法院裁定。執(zhí)行死刑應當公布,不應示眾。執(zhí)行死刑后,在場書記員應當寫成筆錄。交付執(zhí)行的人民法院應當將執(zhí)行死刑情況報告人民法院。執(zhí)行死刑后,交付執(zhí)行的人民法院應當通知罪犯家屬?!盇項、8項、D項正確,c項不正確,應選C項。
36.[考點]刑罰的執(zhí)行機關
[答案及解析] B?!缎淌略V訟法》第213條第
2款規(guī)定:“對于被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯,由公安機關依法將該罪犯送交監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。對于被判處有期徒刑的罪犯,在被交付執(zhí)行刑罰前,剩余刑期在一年以下的,由看守所代為執(zhí)行。對于被判處拘役的罪犯,由公安機關執(zhí)行。”故本題正確答案為B項。 37.[考點]審理期限
[答案及解析] C?!缎淌略V訟法解釋》第109條規(guī)定,適用普通程序?qū)徖淼谋桓嫒宋幢涣b押的自訴案件,應當在立案后6個月內(nèi)宣判。有特殊情況需要延長審理期限的,由本院院長批準,可以延長3個月。但本案中是審判員一人獨任審判的,這說明本案實際上是適用簡易程序?qū)徖淼?,而簡易程序的審理期限應?0天。故C項正確。
38.[考點] 被告人審判前死亡的處理方式
[答案及解析] A。《刑事訴訟法解釋》第176條第(9)項規(guī)定,人民法院應當根據(jù)案件的具體情形分別作出不同裁判,對于被告人死亡的,應當裁定終止審理;對于根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù)材料,能夠確認被告人無罪的,應當判決宣告被告人無罪。據(jù)此,本題正確答案為A項。
39.[考點]地方規(guī)章備案
[答案及解析] D。根據(jù)《立法法》第89條第(4)項規(guī)定,部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務院備案;地方政府規(guī)章應當同時報本級人民代表大會常務委員會備案;較大的市的人民政府制定的規(guī)章應當同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會和人民政府備案。故A、B、c項正確。同時,該條還規(guī)定,行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應當在公布后的30日內(nèi)報有關機關備案。故D項錯誤。
40.[考點]行政訴訟被告
[答案及解析] B?!度嗣穹ㄔ宏P于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《行政許可規(guī)定》)第5條規(guī)定,行政機關依據(jù)《行政許可法》第26條第2款規(guī)定統(tǒng)一辦理行政許可的,當事人對行政許可行為不服提起訴訟,以對當事人作出具有實質(zhì)影Ⅱ向的不利行為的機關為被告。所以B為正確選項。
41.[考點]公務員處分制度
[答案及解析]D?!豆珓諉T法》第58條規(guī)定,公務員在受處分期間不得晉升職務和級別,其中受記過、記大過、降級、撤職處分的,不得晉升工資檔次。本題中張某受到記過處分,在處分期間絕對不能晉升工資檔次,A項錯誤。
《公務員法》第59條第2款規(guī)定,解除處分后,晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。
但是,解除降級、撤職處分的,不視為恢復原級別、原職務。因此,處分解除后,自動恢復原級別的說法錯誤,B項錯誤?!豆珓諉T法》第58條第2款規(guī)定,受處分的期間為:警告,6個月;記過,l2個月;記大過,18個月;降級、撤職,24個月。因此,童某記大過處分的期間為18個月,而不是24個月。《行政機關公務員處分條例》第l4條規(guī)定,行政機關公務員主動交代違法違紀行為,并主動采取措施有效避免或者挽回損失的,應當減輕處分。因此,D項正確。
42.[考點] 中級人民法院管轄案件
[答案及解析] D。根據(jù)《行政訴訟法》第14條的規(guī)定,確認發(fā)明專利權的案件才屬于中級人民法院管轄,因此A項排除?!度嗣穹ㄔ宏P于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定:“有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規(guī)定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權登記的案件可以除外;(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件;(四)其他重大、復雜的案件。”B、C項排除?!缎姓V訟法》第l4條規(guī)定:“中級人民法院管轄下列第一審行政案件(一)確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件;(二)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。”故D項說法正確。
43.[考點]行政訴訟原告資格
[答案及解析] C。依據(jù)《行政訴訟法》第24條規(guī)定,原告應當是與被訴的具體行政行為之間有利害關系的公民、法人或其他組織。A項中婚姻登記機關作出的準予結(jié)婚決定并不影響其子女的人身權和財產(chǎn)權。B項中稅務機關未依法收繳張某的稅款的行為并未影響王某的權利,王某不能作為原告起訴。D項中居民可以起訴自來水公司但不是依行政訴訟法,而是根據(jù)合同法的相關規(guī)定,因為他們之間是民事合同關系而非行政關系。只有C項根據(jù)《人民法院關于執(zhí)行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡稱《行政訴訟法解釋》)第13條第l項關于相對人的公平競爭權的規(guī)定符合起訴條件。
44.[考點]行政訴訟二審程序
[答案及解析] A。根據(jù)《行政訴訟法》第61條第3項的規(guī)定:“原判決認定事實不清,證據(jù)不足,或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審,也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定,可以
上訴?!盇項當選,D項錯誤?!缎姓V訟法解釋》第67條第2款規(guī)定:“當事人對原審人民法院認定的事實有爭議的,或者第二審人民法院認為原審人民法院認定事實不清楚的,第二審人民法院應當開庭審理。”二審法院應當開庭審理,而不是可以開庭審理,B項錯誤?!缎姓V訟法》第60條規(guī)定:“人民法院審理上訴案件,應當在收到上訴狀之日起兩個月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準,高級人民法院審理上訴案件需要延長的,由人民法院批準?!眂項“三個月”不對。45.[考點]行政補償
[答案及解析] B?!缎姓S可規(guī)定》第l4條規(guī)定,行政機關依據(jù)《行政許可法》第8條第2款規(guī)定變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可,公民、法人或者其他組織僅主張行政補償?shù)?,應當先向行政機關提出申請;行政機關在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復或者對行政機關作出的補償決定不服的,可以依法提起行政訴訟。所以B為正確選項。
46.[考點]政府信息公開制度
[答案及解析] B?!墩畔⒐_條例》第31條規(guī)定:“各級行政機關應當在每年3月31日前公布行政機關的政府信息公開工作年度報告?!惫蔄項錯誤。第33條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織認為行政機關不依法履行政府信息公開義務的,可以向上級行政機關、監(jiān)察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關應當予以調(diào)查處理。公民、法人或者其他組織認為行政機關在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?!惫蔅項正確。第27條規(guī)定:“行政機關依申請?zhí)峁┱畔?,除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外,不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息?!惫蔇項錯誤,因此,本題正確答案為B項。
47.[考點] 行政復議申請人和第三人
[答案及解析] A?!缎姓妥h法實施條例》第6條規(guī)定:“合伙企業(yè)申請行政復議的,應當以核準登記的企業(yè)為申請人,由執(zhí)行合伙事務的合伙人代表該企業(yè)參加行政復議;其他合伙組織申請行政復議的,由合伙人共同申請行政復議。前款規(guī)定以外的不具備法人資格的其他組織申請行政復議的,由該組織的主要負責人代表該組織參加行政復議;沒有主要負責人的,由共同推選的其他成員代表該組織參加行政復議?!钡?條規(guī)定:“行政復議期間,行政復議機構(gòu)認為申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,可以通知其作為第三人參加行政復議。行政復議期間,申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,可以向行政復議機構(gòu)申請作為第三人參加行政復議。第三人不參加行政復議,不影響行政復議案件的審理。”因此,A項當選。
48.[考點] 行政合同的訂立
[答案及解析] B。關于行政合同的訂立,須注意以下幾項:(t)行政機關訂立行政合同,須具有締約能力。享有締約能力的行政機關,需要委托代理人訂立行政合同的,應依法進行委托,并對委托代理人的活動進行監(jiān)督。因此A項正確,不合題意。(2)行政合同的形式應當依法決定,基本排除當事人之間的自由約定。原則上應當采用書面形式,法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。B項不正確,符合題意,當選。(3)行政合同的內(nèi)容,由當事人約定。行政機關締結(jié)行政合同不得超越職權并符合法律授權的目的和其他要求。C項正確,不合題意。(4)行政合同的訂立原則上應當依法采用招標或其他競爭性方式。行政機關訂立行政合同,必須根據(jù)經(jīng)過行政合同訂立程序所形成的行政合同案卷。行政合同案卷可以供利害關系人查閱。D、項正確,不合題意,本題正確答案為B項。
49.[考點]行政訴訟二審證據(jù)
[答案及解析] B?!缎姓V訟法解釋》第31條規(guī)定:“被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù),不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)?!币虼薆為正確選項。
50.[考點] 具體行政行為違法時法院的裁判[答案及解析] B。通過題干可知,市防洪指揮部領導小組的處罰決定是違法的,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(2)項規(guī)定,具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:(1)主要證據(jù)不足的;(2,)適用法律、法規(guī)錯誤的;(3)違反法定程序的;(4)超越職權的;(5)濫用職權的。因此,原則上,一個違法的具體行政行為應當判決撤銷。但是,拆除的處罰決定已經(jīng)執(zhí)行,且不可能恢復,具體行政行為沒有可撤銷的內(nèi)容。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第57條第21款的規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決:……(2)被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內(nèi)容的;因此,應當判決確認違法。同時,由于處罰行為已經(jīng)給原告造成了相應的損失,因此,應當責令被告采取相應的補救措施。B項正確。

