2011國家司法考試試卷三預(yù)測試題答案
一、單項選擇題
1．［考點］交付的方式
［答案及解析］B。交付是指物品占有的轉(zhuǎn)移。交付分為以下幾種情形：（1）現(xiàn)實交付，即出賣人將標(biāo)的物置于買受人的實際控制之下，是標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)，此為交付的常態(tài)。（2）指示交付，是指動產(chǎn)由第三人占有時，出讓人（動產(chǎn)所有權(quán)人）將其對第三人的返還請求權(quán)讓與受讓人，以代替現(xiàn)實交付的一種方式。（3）簡易交付，即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保管等合同關(guān)系實際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式。（4）占有改定，即由雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議，使買受人取得標(biāo)的物的間接占有，以代替標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)的交付方式。本題中，A項屬于占有改定，B項屬于簡易交付，C項屬于指示交付，D項甲雖依乙的指示將標(biāo)的物交與丙，但甲實為乙的履行輔助人，仍為現(xiàn)實交付。
2．［考點］所有權(quán)保留
［答案及解析］D。在甲公司與乙公司之間的買賣合意達(dá)成時，甲公司已經(jīng)占有該套設(shè)備，依據(jù)《合同法》第l40條的規(guī)定：“標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。”A項正確。依據(jù)該法第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！盉項正確。依據(jù)該法第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！盋項正確?！逗贤ā凡⑽匆?guī)定當(dāng)事人在買賣合同中約定所有權(quán)保留必須采用書面形式，按照意思自治原則，D項錯誤，當(dāng)選。
3．［考點］合同的成立
［答案及解析］D。合同成立的時間為2月25日，成立地點為接受貨物地。商場2月19日發(fā)送的傳真變更了標(biāo)的數(shù)量，根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定屬于無效，成立新的要約；鞋廠于2月2313發(fā)送400雙鞋，說明接受了新要約，鞋廠發(fā)送時，作出。依據(jù)《合同法解釋（二）》第2條規(guī)定，當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以《合同法》第10條第l款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。題中商場于2月25日收貨并付款，屬于以“其他形式”訂立合同，此時合同成立，故D項正確。
4．［考點］合同的無效
［答案及解析］C。依《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益……”依該法第54條規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：……一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。”依該法第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。”雖然，題中的合同符合上述無效合同的條件，又符合可變更可撤銷合同的情形，且撤銷權(quán)在具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使的情況下消滅。但是，可變更可撤銷合同在變更或撤銷前是有效的。而合同的無效是確定的、自始的、絕對的無效，只要某一合同具有無效事由，則確定的、絕對的、自始無效。故本題答案為C項。
5．［考點］承攬合同
［答案及解析］C。依《合同法》第256條規(guī)定：“定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件?！币涝摲ǖ?64條規(guī)定：“定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外?！笨芍袛埲说牧糁脵?quán)，并不以材料由定作人提供還是承攬人提供來區(qū)分，只要當(dāng)事人沒有相反規(guī)定，承攬人在相應(yīng)條件下均享有留置權(quán)。依該法第268條規(guī)定：“定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”可知，承攬人并不享有對承攬合同的任意解除權(quán)。故本題C項正確。
6．［考點］著作權(quán)人死亡后的著作權(quán)歸屬及保護(hù)
［答案及解析］C。依《著作權(quán)法》第l9條第l款規(guī)定：“著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移?！笨芍?，只有財產(chǎn)權(quán)利可以轉(zhuǎn)移，人身權(quán)利不能轉(zhuǎn)移給繼承人，故B項錯誤。
依第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。”故A項錯誤。依第21條第l款規(guī)定：“公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的十二月三十一日；如果是合作作品，截止于后死亡的作者死亡后第五十年的十二月三十一日?！惫蔇項錯誤。依《著作權(quán)法實施條例》第17條規(guī)定：“作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者在死亡后五十年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使?！币虼耍珻項正確。
7．［考點］合理使用
［答案及解析］D。依《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（一）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（四）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（七）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（八）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（九）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；（十）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；（十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制?！笨芍挥羞x項D符合題意。
8．［考點］專利權(quán)的優(yōu)先權(quán)
［答案及解析］C。依《專利法》第23條規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有同樣的外觀設(shè)計由他人在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在授權(quán)前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計?！盇項中，盡管王某申請在先，但與張某在先取得的合法權(quán)利相沖突，不享有專利申請權(quán)。
依《專利法》第29條規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)?！鼻椅覈头▏际恰栋屠韫s》的成員國，據(jù)此，C項正確，B項錯誤。
依《專利法》第24條規(guī)定：“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（一）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；（二）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（三）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的?！币馈秾＠▽嵤┘?xì)則》第30條規(guī)定：“專利法第二十四條第（一）項所稱學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議?！笨芍瑥埬车陌l(fā)明并沒有喪失新穎性，D項錯誤。
9．［考點］商標(biāo)專用權(quán)歸屬糾紛
［答案及解析］B。依《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制?！鳖}目中沒有指出該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，只是商標(biāo)而已，因此A項錯誤，B項正確。
該法第43條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)裁定程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟?！币虼?，D項錯誤。依《商標(biāo)法實施條例》第36條規(guī)定，依照商標(biāo)法第41條的規(guī)定撤銷的注冊商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。故C項錯誤。
10．［考點］可撤銷婚姻的情況
［答案及解析］D?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定了婚姻法律行為可撤銷的情形：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?！薄痘橐龇ń忉專ㄒ唬返趌0條第l款進(jìn)一步補(bǔ)充：“婚姻法第十一條所稱的‘脅迫’，是指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背真實意愿結(jié)婚的情況。”故A、B、C項不屬于法律規(guī)定的受脅迫婚姻，不能撤銷。D項則屬于可撤銷婚姻的情況，當(dāng)選。
11．［考點］宣告死亡
［答案及解析］A。宣告死亡除有下落不明的事實外，必須要有利害關(guān)系人的申請，利害關(guān)系人包括失蹤人的近親屬以及失蹤人存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的人。人民法院不能依職權(quán)主動作出宣告死亡的判決。本題中，甲離家出走下落不明已滿4年，但其妻只是向人民法院起訴離婚，而未向人民法院申請宣告死亡，而甲所在單位與甲之間存在勞動關(guān)系，其單位只是普通的債權(quán)人，申請宣告死亡的順位在后，在甲的妻子不申請宣告甲死亡的情況下，其單位不具有申請人的資格，故人民法院只能判決離婚，不應(yīng)判決宣告死亡。故本題正確答案為A項。
12．［考點］共有關(guān)系
［答案及解析］A。依據(jù)《物權(quán)法》第103條規(guī)定：“共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有?！惫蔄項正確。
13．［考點］不安抗辯權(quán)
［答案及解析］B。通能百貨的負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同構(gòu)成表見代表，合同有效。有效合同中先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有喪失履行能力的情形下，按照《合同法》第68、69條規(guī)定，可以行使不安抗辯權(quán)，但不能直接解除合同。
14．［考點］預(yù)告登記
［答案及解析］B。本題中甲與房地產(chǎn)公司就該套房屋進(jìn)行了預(yù)告登記，故銀行未經(jīng)甲同意不能取得對該套房屋的抵押權(quán)，銀行既然不存在對該套房屋的抵押權(quán)，也就不存在甲的權(quán)利優(yōu)于銀行抵押權(quán)的問題。本題正確選項為B。
15．［考點］物權(quán)與債權(quán)的效力
［答案及解析］C。債權(quán)具有平等性，債權(quán)的實現(xiàn)順序處于同一順序。物權(quán)具有優(yōu)先于債權(quán)的效力，同一物上既有物權(quán)，又有債權(quán)存在時，物權(quán)的實現(xiàn)優(yōu)先于債權(quán)。甲、丁之間的抵押合法有效。因此選項A、B、D正確，C項錯誤，當(dāng)選。
16．［考點］可以抵押的財產(chǎn)；不得抵押的財產(chǎn)
［答案及解析］C。依《物權(quán)法》第l80條的規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?！钡趌84條規(guī)定：“下列財產(chǎn)不得抵押：（一）土地所有權(quán)；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)?！笨芍?，A、B、D三項中的財產(chǎn)都禁止用于抵押，唯獨C項可以。
17．［考點］知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押
［答案及解析］D。根據(jù)法律規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)押。但是知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押要符合特別規(guī)定。依《物權(quán)法》第227條第1款規(guī)定：“以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?！庇捎诒绢}中質(zhì)權(quán)沒有登記，故質(zhì)權(quán)未生效，恒祥皮具廠完全可以許可他人使用自己合法注冊的商標(biāo)專用權(quán)，故許可合同有效。而質(zhì)押合同的效力不受登記與否的影響。本題答案為D。
18．［考點］建設(shè)用地使用權(quán)
［答案及解析］A。依《物權(quán)法》第l37條第2款規(guī)定：“工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣等公開競價的方式出讓?！盇項正確。該法第139條規(guī)定：“設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書?！盉項錯誤，該法第149條規(guī)定，住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動續(xù)期。自動續(xù)期無需辦理變更登記。故C項錯誤。該法第136條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設(shè)立。新設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立的用益物權(quán)?！惫蔇項錯誤。
19．［考點］保證債權(quán)
［答案及解析］D。《擔(dān)保法解釋》第28條規(guī)定，保證期問，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。故A項說法錯誤。
《擔(dān)保法》第l9條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。在連帶保證的情況下，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。先訴抗辯權(quán)是一般保證的保證人所享有的，指一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。故B項錯誤。
《擔(dān)保法》第24條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。但《擔(dān)保法解釋》第30條第1款又規(guī)定，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。故C項中，楊某與柳某只是書面通知了鄭某，而鄭某并未作出書面同意，因此，鄭某仍對30萬元債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，而對增加的5萬元債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任，C項說法錯誤?！稉?dān)保法》第28條規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。故D項正確。
20．［考點］定金
［答案及解析］D。依《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！币馈稉?dān)保法解釋》第ll5條規(guī)定：“當(dāng)事人約定以交付定金作為訌立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！钡?21條規(guī)定：“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持?！惫时景付ń饤l款的40萬元部分有效，而甲已供應(yīng)一半數(shù)量的貨物，適用雙倍返還的定金部分為40萬元的一半。剩余的30萬元也應(yīng)返還。所以本題選D項。
21．［考點］喪失繼承權(quán)的情況
［答案及解析］D。根據(jù)《繼承法》規(guī)定，偽造，篡改或銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的，喪失繼承權(quán)?！独^承法意見》對情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)行了界定，即繼承人偽造、篡改或銷毀遺囑，侵害了缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人的利益，并造成其生活困難的，應(yīng)認(rèn)定其行為情節(jié)嚴(yán)重。劉建雖有篡改遺囑的行為，但不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，并不喪失繼承權(quán)。所以選項A是正確的?！独^承法》第7條規(guī)定為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的，喪失繼承權(quán)。也就是說，如果不是為了爭奪遺產(chǎn)而是因為其他原因而殺害其他繼承人，并不喪失繼承權(quán)。本案中劉釗殺害劉立的行為是因見父親被害，出于義憤打死了劉立，因此，不喪失繼承權(quán)。所以，選項B也是正確的。因劉立有故意殺害劉某的行為，根據(jù)《繼承法》第7條第（1）項，劉立喪失繼承權(quán)。遺囑中原由他繼承的份額，應(yīng)由其他繼承人繼承。因此，本案中的遺產(chǎn)由劉建與劉釗共同繼承。所以，選項C是正確的，選項D是錯誤的。依題意，D項當(dāng)選。
22．［考點］醫(yī)療損害責(zé)任
［答案及解析］C。依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第55條規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第56條規(guī)定，因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者授權(quán)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員負(fù)有說明、告知與取得患者或者近親屬同意的義務(wù)，但該義務(wù)在第56條規(guī)定的緊急情況下可以免除。本題中楊林代病人家屬簽字和江林楓醫(yī)生的行為并不構(gòu)成侵權(quán)，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故本題正確答案是C。
23．［考點］飼養(yǎng)的動物造成他人損害的侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)
［答案及解析］D。由于丙正常行駛，甲的狗突然竄至馬路中央被撞死，屬于意外事件，丙沒有過錯，因此對于甲的損失不承擔(dān)責(zé)任。故選項A、C錯誤。丙搭乘丁是好意施惠的行為，雙方當(dāng)事人沒有達(dá)成客運合同的意思表示，丁與丙之間不存在合同關(guān)系，因此丁不能要求丙承擔(dān)違約責(zé)任，故B項錯誤。丙允許丁免費搭乘，只需盡到一般的注意義務(wù)即可，本題中丙對丁的損害沒有任何過失，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》第78條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。”甲作為動物飼養(yǎng)人，對于飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)由動物的飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)無過錯責(zé)任，因此甲對丁的損害承擔(dān)責(zé)任，故選項D正確。
24．［考點］死者近親屬的精神損害賠償
［答案及解析］C。依《高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》（以下簡稱《精神損害賠償解釋》）第3條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：（一）以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)；（二）非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；（三）非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨?！盋項中小說家將他人隱私用于小說創(chuàng)作，而小說本身是虛構(gòu)的事實，且已經(jīng)隱去死者姓名，社會公眾不能推知是死者戊，故不存在侵權(quán)行為。A、B、D項中死者的近親屬可以請求精神損害賠償。
25．［考點］股東的出資條件
［答案及解析］B?！豆痉ā返?7條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30％。根據(jù)本條第1款可知，乙的出資是產(chǎn)品配方，是可以用貨幣估價的非貨幣財產(chǎn)，所以乙的出資不違法，故A項錯誤。根據(jù)本條3第款規(guī)定可知，該有限責(zé)任公司的注冊資本為40萬元，由此可知，丙的出資多只能是23萬元，故B項正確?！豆痉ā返?6條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在2年內(nèi)繳足?？芍狢、D項錯誤。
一、單項選擇題
1．［考點］交付的方式
［答案及解析］B。交付是指物品占有的轉(zhuǎn)移。交付分為以下幾種情形：（1）現(xiàn)實交付，即出賣人將標(biāo)的物置于買受人的實際控制之下，是標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)，此為交付的常態(tài)。（2）指示交付，是指動產(chǎn)由第三人占有時，出讓人（動產(chǎn)所有權(quán)人）將其對第三人的返還請求權(quán)讓與受讓人，以代替現(xiàn)實交付的一種方式。（3）簡易交付，即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保管等合同關(guān)系實際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式。（4）占有改定，即由雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議，使買受人取得標(biāo)的物的間接占有，以代替標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)的交付方式。本題中，A項屬于占有改定，B項屬于簡易交付，C項屬于指示交付，D項甲雖依乙的指示將標(biāo)的物交與丙，但甲實為乙的履行輔助人，仍為現(xiàn)實交付。
2．［考點］所有權(quán)保留
［答案及解析］D。在甲公司與乙公司之間的買賣合意達(dá)成時，甲公司已經(jīng)占有該套設(shè)備，依據(jù)《合同法》第l40條的規(guī)定：“標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。”A項正確。依據(jù)該法第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！盉項正確。依據(jù)該法第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！盋項正確?！逗贤ā凡⑽匆?guī)定當(dāng)事人在買賣合同中約定所有權(quán)保留必須采用書面形式，按照意思自治原則，D項錯誤，當(dāng)選。
3．［考點］合同的成立
［答案及解析］D。合同成立的時間為2月25日，成立地點為接受貨物地。商場2月19日發(fā)送的傳真變更了標(biāo)的數(shù)量，根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定屬于無效，成立新的要約；鞋廠于2月2313發(fā)送400雙鞋，說明接受了新要約，鞋廠發(fā)送時，作出。依據(jù)《合同法解釋（二）》第2條規(guī)定，當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以《合同法》第10條第l款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。題中商場于2月25日收貨并付款，屬于以“其他形式”訂立合同，此時合同成立，故D項正確。
4．［考點］合同的無效
［答案及解析］C。依《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益……”依該法第54條規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：……一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。”依該法第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。”雖然，題中的合同符合上述無效合同的條件，又符合可變更可撤銷合同的情形，且撤銷權(quán)在具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使的情況下消滅。但是，可變更可撤銷合同在變更或撤銷前是有效的。而合同的無效是確定的、自始的、絕對的無效，只要某一合同具有無效事由，則確定的、絕對的、自始無效。故本題答案為C項。
5．［考點］承攬合同
［答案及解析］C。依《合同法》第256條規(guī)定：“定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件?！币涝摲ǖ?64條規(guī)定：“定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外?！笨芍袛埲说牧糁脵?quán)，并不以材料由定作人提供還是承攬人提供來區(qū)分，只要當(dāng)事人沒有相反規(guī)定，承攬人在相應(yīng)條件下均享有留置權(quán)。依該法第268條規(guī)定：“定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”可知，承攬人并不享有對承攬合同的任意解除權(quán)。故本題C項正確。
6．［考點］著作權(quán)人死亡后的著作權(quán)歸屬及保護(hù)
［答案及解析］C。依《著作權(quán)法》第l9條第l款規(guī)定：“著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移?！笨芍?，只有財產(chǎn)權(quán)利可以轉(zhuǎn)移，人身權(quán)利不能轉(zhuǎn)移給繼承人，故B項錯誤。
依第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。”故A項錯誤。依第21條第l款規(guī)定：“公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的十二月三十一日；如果是合作作品，截止于后死亡的作者死亡后第五十年的十二月三十一日?！惫蔇項錯誤。依《著作權(quán)法實施條例》第17條規(guī)定：“作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者在死亡后五十年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使?！币虼耍珻項正確。
7．［考點］合理使用
［答案及解析］D。依《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（一）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（四）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（七）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（八）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（九）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；（十）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；（十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制?！笨芍挥羞x項D符合題意。
8．［考點］專利權(quán)的優(yōu)先權(quán)
［答案及解析］C。依《專利法》第23條規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有同樣的外觀設(shè)計由他人在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在授權(quán)前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計?！盇項中，盡管王某申請在先，但與張某在先取得的合法權(quán)利相沖突，不享有專利申請權(quán)。
依《專利法》第29條規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)?！鼻椅覈头▏际恰栋屠韫s》的成員國，據(jù)此，C項正確，B項錯誤。
依《專利法》第24條規(guī)定：“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（一）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；（二）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（三）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的?！币馈秾＠▽嵤┘?xì)則》第30條規(guī)定：“專利法第二十四條第（一）項所稱學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議?！笨芍瑥埬车陌l(fā)明并沒有喪失新穎性，D項錯誤。
9．［考點］商標(biāo)專用權(quán)歸屬糾紛
［答案及解析］B。依《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制?！鳖}目中沒有指出該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，只是商標(biāo)而已，因此A項錯誤，B項正確。
該法第43條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)裁定程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟?！币虼?，D項錯誤。依《商標(biāo)法實施條例》第36條規(guī)定，依照商標(biāo)法第41條的規(guī)定撤銷的注冊商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。故C項錯誤。
10．［考點］可撤銷婚姻的情況
［答案及解析］D?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定了婚姻法律行為可撤銷的情形：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?！薄痘橐龇ń忉專ㄒ唬返趌0條第l款進(jìn)一步補(bǔ)充：“婚姻法第十一條所稱的‘脅迫’，是指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背真實意愿結(jié)婚的情況。”故A、B、C項不屬于法律規(guī)定的受脅迫婚姻，不能撤銷。D項則屬于可撤銷婚姻的情況，當(dāng)選。
11．［考點］宣告死亡
［答案及解析］A。宣告死亡除有下落不明的事實外，必須要有利害關(guān)系人的申請，利害關(guān)系人包括失蹤人的近親屬以及失蹤人存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的人。人民法院不能依職權(quán)主動作出宣告死亡的判決。本題中，甲離家出走下落不明已滿4年，但其妻只是向人民法院起訴離婚，而未向人民法院申請宣告死亡，而甲所在單位與甲之間存在勞動關(guān)系，其單位只是普通的債權(quán)人，申請宣告死亡的順位在后，在甲的妻子不申請宣告甲死亡的情況下，其單位不具有申請人的資格，故人民法院只能判決離婚，不應(yīng)判決宣告死亡。故本題正確答案為A項。
12．［考點］共有關(guān)系
［答案及解析］A。依據(jù)《物權(quán)法》第103條規(guī)定：“共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有?！惫蔄項正確。
13．［考點］不安抗辯權(quán)
［答案及解析］B。通能百貨的負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同構(gòu)成表見代表，合同有效。有效合同中先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有喪失履行能力的情形下，按照《合同法》第68、69條規(guī)定，可以行使不安抗辯權(quán)，但不能直接解除合同。
14．［考點］預(yù)告登記
［答案及解析］B。本題中甲與房地產(chǎn)公司就該套房屋進(jìn)行了預(yù)告登記，故銀行未經(jīng)甲同意不能取得對該套房屋的抵押權(quán)，銀行既然不存在對該套房屋的抵押權(quán)，也就不存在甲的權(quán)利優(yōu)于銀行抵押權(quán)的問題。本題正確選項為B。
15．［考點］物權(quán)與債權(quán)的效力
［答案及解析］C。債權(quán)具有平等性，債權(quán)的實現(xiàn)順序處于同一順序。物權(quán)具有優(yōu)先于債權(quán)的效力，同一物上既有物權(quán)，又有債權(quán)存在時，物權(quán)的實現(xiàn)優(yōu)先于債權(quán)。甲、丁之間的抵押合法有效。因此選項A、B、D正確，C項錯誤，當(dāng)選。
16．［考點］可以抵押的財產(chǎn)；不得抵押的財產(chǎn)
［答案及解析］C。依《物權(quán)法》第l80條的規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?！钡趌84條規(guī)定：“下列財產(chǎn)不得抵押：（一）土地所有權(quán)；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)?！笨芍?，A、B、D三項中的財產(chǎn)都禁止用于抵押，唯獨C項可以。
17．［考點］知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押
［答案及解析］D。根據(jù)法律規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)押。但是知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押要符合特別規(guī)定。依《物權(quán)法》第227條第1款規(guī)定：“以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?！庇捎诒绢}中質(zhì)權(quán)沒有登記，故質(zhì)權(quán)未生效，恒祥皮具廠完全可以許可他人使用自己合法注冊的商標(biāo)專用權(quán)，故許可合同有效。而質(zhì)押合同的效力不受登記與否的影響。本題答案為D。
18．［考點］建設(shè)用地使用權(quán)
［答案及解析］A。依《物權(quán)法》第l37條第2款規(guī)定：“工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣等公開競價的方式出讓?！盇項正確。該法第139條規(guī)定：“設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書?！盉項錯誤，該法第149條規(guī)定，住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動續(xù)期。自動續(xù)期無需辦理變更登記。故C項錯誤。該法第136條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設(shè)立。新設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立的用益物權(quán)?！惫蔇項錯誤。
19．［考點］保證債權(quán)
［答案及解析］D。《擔(dān)保法解釋》第28條規(guī)定，保證期問，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。故A項說法錯誤。
《擔(dān)保法》第l9條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。在連帶保證的情況下，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。先訴抗辯權(quán)是一般保證的保證人所享有的，指一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。故B項錯誤。
《擔(dān)保法》第24條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。但《擔(dān)保法解釋》第30條第1款又規(guī)定，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。故C項中，楊某與柳某只是書面通知了鄭某，而鄭某并未作出書面同意，因此，鄭某仍對30萬元債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，而對增加的5萬元債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任，C項說法錯誤?！稉?dān)保法》第28條規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。故D項正確。
20．［考點］定金
［答案及解析］D。依《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！币馈稉?dān)保法解釋》第ll5條規(guī)定：“當(dāng)事人約定以交付定金作為訌立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！钡?21條規(guī)定：“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持?！惫时景付ń饤l款的40萬元部分有效，而甲已供應(yīng)一半數(shù)量的貨物，適用雙倍返還的定金部分為40萬元的一半。剩余的30萬元也應(yīng)返還。所以本題選D項。
21．［考點］喪失繼承權(quán)的情況
［答案及解析］D。根據(jù)《繼承法》規(guī)定，偽造，篡改或銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的，喪失繼承權(quán)?！独^承法意見》對情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)行了界定，即繼承人偽造、篡改或銷毀遺囑，侵害了缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人的利益，并造成其生活困難的，應(yīng)認(rèn)定其行為情節(jié)嚴(yán)重。劉建雖有篡改遺囑的行為，但不構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，并不喪失繼承權(quán)。所以選項A是正確的?！独^承法》第7條規(guī)定為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的，喪失繼承權(quán)。也就是說，如果不是為了爭奪遺產(chǎn)而是因為其他原因而殺害其他繼承人，并不喪失繼承權(quán)。本案中劉釗殺害劉立的行為是因見父親被害，出于義憤打死了劉立，因此，不喪失繼承權(quán)。所以，選項B也是正確的。因劉立有故意殺害劉某的行為，根據(jù)《繼承法》第7條第（1）項，劉立喪失繼承權(quán)。遺囑中原由他繼承的份額，應(yīng)由其他繼承人繼承。因此，本案中的遺產(chǎn)由劉建與劉釗共同繼承。所以，選項C是正確的，選項D是錯誤的。依題意，D項當(dāng)選。
22．［考點］醫(yī)療損害責(zé)任
［答案及解析］C。依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第55條規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第56條規(guī)定，因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者授權(quán)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員負(fù)有說明、告知與取得患者或者近親屬同意的義務(wù)，但該義務(wù)在第56條規(guī)定的緊急情況下可以免除。本題中楊林代病人家屬簽字和江林楓醫(yī)生的行為并不構(gòu)成侵權(quán)，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故本題正確答案是C。
23．［考點］飼養(yǎng)的動物造成他人損害的侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)
［答案及解析］D。由于丙正常行駛，甲的狗突然竄至馬路中央被撞死，屬于意外事件，丙沒有過錯，因此對于甲的損失不承擔(dān)責(zé)任。故選項A、C錯誤。丙搭乘丁是好意施惠的行為，雙方當(dāng)事人沒有達(dá)成客運合同的意思表示，丁與丙之間不存在合同關(guān)系，因此丁不能要求丙承擔(dān)違約責(zé)任，故B項錯誤。丙允許丁免費搭乘，只需盡到一般的注意義務(wù)即可，本題中丙對丁的損害沒有任何過失，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》第78條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。”甲作為動物飼養(yǎng)人，對于飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)由動物的飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)無過錯責(zé)任，因此甲對丁的損害承擔(dān)責(zé)任，故選項D正確。
24．［考點］死者近親屬的精神損害賠償
［答案及解析］C。依《高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》（以下簡稱《精神損害賠償解釋》）第3條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：（一）以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)；（二）非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；（三）非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨?！盋項中小說家將他人隱私用于小說創(chuàng)作，而小說本身是虛構(gòu)的事實，且已經(jīng)隱去死者姓名，社會公眾不能推知是死者戊，故不存在侵權(quán)行為。A、B、D項中死者的近親屬可以請求精神損害賠償。
25．［考點］股東的出資條件
［答案及解析］B?！豆痉ā返?7條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30％。根據(jù)本條第1款可知，乙的出資是產(chǎn)品配方，是可以用貨幣估價的非貨幣財產(chǎn)，所以乙的出資不違法，故A項錯誤。根據(jù)本條3第款規(guī)定可知，該有限責(zé)任公司的注冊資本為40萬元，由此可知，丙的出資多只能是23萬元，故B項正確?！豆痉ā返?6條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在2年內(nèi)繳足?？芍狢、D項錯誤。