一、民事訴訟法與仲裁法學(xué)科基本知識體系
(一)民事訴訟法的學(xué)科知識體系及其理論基礎(chǔ)
我國民事訴訟法確立的當(dāng)事人處分權(quán)為有限處分權(quán)，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分其民事權(quán)利與訴訟權(quán)利。也就是說，當(dāng)事人行使處分權(quán)的行為只有經(jīng)過法院行使審判權(quán)的審查程序，并且經(jīng)過審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的，該處分行為才能產(chǎn)生應(yīng)有的法律效果。由此可見，當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)的有機(jī)結(jié)合就成為建構(gòu)民事訴訟法整個學(xué)科知識體系的理論基礎(chǔ)。
1 、民事訴訟程序的開始體現(xiàn)當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合公民、法人以及其他組織是否提起訴訟，由當(dāng)事人處分。
如果決定提起訴訟，根據(jù)民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定，必然涉及到民事訴訟的主管與管轄中的級別管轄與地域管轄制度、當(dāng)事人中的原告、被告、共同訴訟人、第三人的確定與訴訟權(quán)利以及訴訟代理人的代理權(quán)限問題;當(dāng)事人起訴后，法院對起訴予以審查就必然涉及到特殊情形的處理以及不予受理的適用;另外，法院在審查起訴時還涉及到對起訴證據(jù)與勝訴證據(jù)的區(qū)別。
2 、訴訟請求的確定與審理體現(xiàn)當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合為充分實現(xiàn)自身的合法權(quán)益，原告除了有權(quán)在訴訟的開始階段決定如何提出訴訟請求以外，在訴訟中所確立的舉證時限屆滿前，原告還有權(quán)決定是否變更與放棄訴訟請求，而被告則有權(quán)決定是否反駁原告的訴訟請求以及是否提出反訴。
此外，在訴訟中，有獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)決定是否提出獨立的訴訟請求參加本訴，同樣，法院對當(dāng)事人針對訴訟請求所為的訴訟行為也應(yīng)當(dāng)予以審查。在這一過程中，就必然涉及到對訴的要素、種類與反訴的理解，以及法院對反訴和第三人參加之訴的處理問題，如裁定駁回起訴與判決駁回訴訟請求的具體適用。此外，在處分權(quán)與審判權(quán)相結(jié)合確定訴訟請求后，則必然涉及到證據(jù)制度的運用，如證據(jù)的種類、證明對象、證明責(zé)任的分配以及證據(jù)的審查判斷等。
3 、一審的結(jié)案方式體現(xiàn)當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合。
在一審案件的審理過程中，涉及到調(diào)解與判決兩種不同的結(jié)案方式，當(dāng)事人有權(quán)申請法院進(jìn)行調(diào)解，在協(xié)商達(dá)成調(diào)解協(xié)議的基礎(chǔ)上以調(diào)解方式結(jié)案。如果當(dāng)事人不愿意調(diào)解或者調(diào)解未達(dá)成協(xié)議，則法院應(yīng)及時裁判。如調(diào)解，則必然涉及到調(diào)解所遵循的自愿、合法原則、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容以及調(diào)解書或者調(diào)解協(xié)議的生效時間及其所產(chǎn)生的法律效力。如果裁判，則必然涉及審理前準(zhǔn)備階段的交換證據(jù)、證據(jù)的質(zhì)證、合議庭的評議以及撤訴、缺席判決、延期審理、訴訟中止、訴訟終結(jié)等特殊情形的適用。當(dāng)然，如果案件簡單需要適用簡易程序，則必然涉及到簡易程序適用的范圍、不得適用簡易程序的法定情形以及簡易程序中的一些特殊程序規(guī)定。
4 、對于允許上訴的裁判，二審程序的進(jìn)行也體現(xiàn)了當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合。
人民法院對民事案件經(jīng)過一審審理作出裁判后，對于允許上訴的判決和裁定，是否提起上訴由當(dāng)事人決定。當(dāng)然該上訴是否符合法定條件，需經(jīng)人民法院審查。在二審程序進(jìn)行過程中，人民法院對上訴案件的審理范圍也是由上訴人在上訴狀中決定的，當(dāng)然遇到高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革的若干規(guī)定》第35條中的法定特殊情況除外。此外，在二審程序中，還涉及到審理方式(尤其是“逕行裁判”方式)、對上訴案件的調(diào)解以及裁判等重要內(nèi)容。
5 、對于已生效的判決、裁定、調(diào)解書的申請再審也體現(xiàn)了當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合。
人民法院對民事案件經(jīng)過審理作出生效法律文書后，對于確有錯誤的判決和裁定以及違反自愿原則和內(nèi)容違反法律規(guī)定的調(diào)解書，是否申請再審由當(dāng)事人決定，當(dāng)事人依法提出再審申請的，人民法院對其再審申請是否符合法定條件應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，以便決定是否再審。此時，必然涉及到當(dāng)事人申請再審的法定期間、法定管轄、法定情形以及申請再審的案件范圍等重要內(nèi)容。此外，還有法院基于審判監(jiān)督權(quán)的再審以及檢察院抗訴引起的再審，當(dāng)然，考生還需要掌握民事訴訟法對再審案件的審理程序的規(guī)定。
6 、執(zhí)行程序也體現(xiàn)了當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合法律文書生效后，意味著在當(dāng)事人之間確認(rèn)了實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)義務(wù)人不自覺履行生效法律文書所確定的義務(wù)時，是否申請法院強(qiáng)制執(zhí)行由權(quán)利人決定。
當(dāng)權(quán)利人提出執(zhí)行申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的執(zhí)行申請是否符合法定條件予以審查。此時，必然涉及到申請執(zhí)行的主體、法定期間、法定管轄等問題。在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人有權(quán)決定是否申請執(zhí)行擔(dān)保，同時雙方當(dāng)事人也有權(quán)決定是否執(zhí)行和解。此外，執(zhí)行程序中還包括執(zhí)行異議、執(zhí)行承擔(dān)、執(zhí)行中止、執(zhí)行終結(jié)等特殊情形的適用。
綜上所述，考生可以當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)相結(jié)合這一基礎(chǔ)理論，將民事訴訟法的主干內(nèi)容組成一個完整的知識體系，當(dāng)然，在這一知識體系中，還包括以上述內(nèi)容為中心而建立的一些對審判程序予以保障的程序制度，如回避制度、公開審判制度、合議制度、財產(chǎn)保全制度以及對妨害民事訴訟行為的強(qiáng)制措施等。此外，還包括一些特殊的審判程序，如特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序以及涉外民事訴訟程序。
在理解民事訴訟法的學(xué)科知識體系時，除了上面所分析的當(dāng)事人私權(quán)處分與法院審判權(quán)相結(jié)合的運用之外，大家還需注意對法院裁判權(quán)行使的被動性的理解，如民事訴訟實行不告不理的原則，沒有當(dāng)事人的起訴，則沒有法院對爭議案件審判權(quán)的行使;法院行使裁判權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人私權(quán)處分的范圍為限制，即法院不得超出當(dāng)事人基于私權(quán)處分而提出的訴訟請求的范圍行使裁判權(quán)，否則勢必使法院這個裁判者喪失其應(yīng)有的中立性，從而損害司法的權(quán)威。
(二)仲裁法的學(xué)科知識體系及其理論基礎(chǔ)仲裁作為與民事訴訟相并行的具有法律效力的爭議解決制度，其核心特點在于當(dāng)事人的自愿性。
1 、對于法定允許仲裁的爭議事項，是否提請仲裁由當(dāng)事人自愿協(xié)商。這就必然涉及到仲裁法所規(guī)定的允許和不允許仲裁的爭議事項，還涉及到仲裁協(xié)議，其中仲裁協(xié)議的內(nèi)容、形式、法律效力以及仲裁協(xié)議的無效問題都極其重要。
2 、將爭議事項提請哪一個仲裁委員會仲裁由當(dāng)事人自愿協(xié)商。這就涉及到仲裁委員會的設(shè)立及其設(shè)立條件、仲裁員的任職資格以及仲裁委員會獨立于行政機(jī)關(guān)、各仲裁委員會相互之間獨立的問題。
3 、仲裁庭的組成形式以及組成仲裁庭的首席仲裁員與獨任仲裁員由當(dāng)事人自愿協(xié)商確定。這就涉及到仲裁庭的組成以及仲裁員的回避與更換問題。
4 、仲裁審理方式與結(jié)案方式由當(dāng)事人自愿協(xié)商。這就涉及到仲裁所實行的以不公開開庭審理為原則，以公開開庭(涉及國家秘密的除外)、書面審理為例外，由當(dāng)事人協(xié)議選擇的審理方式。
以當(dāng)事人自愿原則為基礎(chǔ)理論，可以將仲裁法的相關(guān)內(nèi)容組成仲裁法的知識體系的主干;當(dāng)然，除此之外，為保障仲裁解決爭議案件的公正性，仲裁法還設(shè)置了以撤銷仲裁裁決和不予執(zhí)行仲裁裁決為內(nèi)容的監(jiān)督制度，這就涉及到當(dāng)事人申請撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決的條件以及法院對當(dāng)事人申請的處理。
(三)總結(jié)并掌握民事訴訟法與仲裁法相區(qū)別的內(nèi)容民事訴訟法與仲裁法均作為以解決民事爭議為目的的民事程序法，因而，兩者存在許多相同之處，但畢竟人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)在性質(zhì)上存在著實質(zhì)性的區(qū)別，因此，兩者必然在其具體程序制度上存在著一定的區(qū)別。
考生在閱讀教材的過程中，要善于總結(jié)民事訴訟法與仲裁法的區(qū)別之處，這些內(nèi)容往往是歷年資格考試中重點考查的內(nèi)容，其中主要包括：受理案件的范圍不同、管轄不同、審理組織的確定方式不同、審理人員的確定程序不同、回避的具體情形不同、證據(jù)保全與財產(chǎn)保全的程序不同、審理方式不同、和解的效力不同、調(diào)解的開始方式以及調(diào)解達(dá)成協(xié)議后所制作的法律文書不同、判決書與裁決書的制作程序不同、審理人員有無拒絕署名權(quán)不同、當(dāng)事人對審理涉外案件所適用的程序規(guī)則以及適用的語言有無選擇權(quán)不同、能否由外籍人員審理涉外案件不同、審級不同等等。
二、民事訴訟法與仲裁法復(fù)習(xí)方法
民事訴訟法在三大程序法中，是程序及其相關(guān)制度為復(fù)雜而煩瑣的一部法律，而且所涉及的司法解釋內(nèi)容也非常龐雜，這就給考生系統(tǒng)掌握有關(guān)民事訴訟法的法律規(guī)定帶來了極大的難度。
許多考生采取逐條分析、逐條記憶的方法，結(jié)果感覺所記憶的法律條文很多，甚至感覺看見哪一條都很熟悉，可就是真正到了需要運用所掌握的法律條文規(guī)定解題的時候，卻不知從何處入手。為此，許多考生很困惑，也很焦慮。因此，如何能夠有效地掌握民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定就成為大家關(guān)注的焦點。
經(jīng)過總結(jié)七年專業(yè)輔導(dǎo)成功經(jīng)驗，經(jīng)驗和直覺都告訴我們，要想有效掌握現(xiàn)行有關(guān)民事訴訟法律的眾多規(guī)定，不適宜采取逐個法律文件、逐條記憶的方法，而應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：
1 、立足于民事訴訟法，結(jié)合司法解釋考生在掌握有關(guān)民事訴訟的法律規(guī)定時，應(yīng)了解民事訴訟法與司法解釋的關(guān)系，其中，民事訴訟法是基本法，而司法解釋只是根據(jù)司法實踐的需要，由高人民法院對民事訴訟法中未規(guī)定的內(nèi)容或者規(guī)定過于籠統(tǒng)、不易操作的內(nèi)容進(jìn)行的細(xì)化，因此，考生必須確立一種觀念，即立足于民事訴訟法，結(jié)合司法解釋中的相關(guān)規(guī)定，而不能將民事訴訟法及司法解釋看作各自獨立的法律文件。這樣，不僅可以使考生集中而系統(tǒng)地掌握關(guān)于某一具體訴訟程序制度的全部法律規(guī)定，不會使關(guān)于該具體程序制度的相關(guān)規(guī)定被肢解，而且還可以使考生在綜合掌握及分析法律規(guī)定的情況下，理解該具體程序制度的內(nèi)涵，以便于在理解的前提下融會貫通掌握民事訴訟法中的重要制度。
2 、應(yīng)采取理解記憶的方法在民事訴訟法所規(guī)定的眾多具體制度中，因具體制度的不同，法律的具體規(guī)定方法也有所不同，因此，建議考生應(yīng)針對具體制度規(guī)定采用不同的分析方法去理解掌握法律規(guī)定。具體有兩種主要情況：
(1)既在民事訴訟法中作出了具體規(guī)定，同時又在相關(guān)司法解釋中作出了更加詳細(xì)的補(bǔ)充性規(guī)定。這種情況的規(guī)定較多，對于這種情況，就需要考生綜合分析并理解相關(guān)法律規(guī)定。例如關(guān)于地域管轄、當(dāng)事人等的規(guī)定。
(2)僅在民事訴訟法中對某一具體程序問題作出了相應(yīng)的規(guī)定，并沒有相關(guān)司法解釋予以補(bǔ)充。這種情況考生掌握起來相對容易一些，只要能夠理解該法律條文規(guī)定，并掌握條文中的核心內(nèi)容即可。例如關(guān)于人民法院應(yīng)適用何種程序?qū)徖碓賹彴讣膯栴}，雖然該條文較長，但經(jīng)過分析不難發(fā)現(xiàn)，該法律條文的核心實際上是，人民法院審理再審案件應(yīng)當(dāng)依照原審程序進(jìn)行審理。即再審案件為一審案件，原審人民法院再審應(yīng)適用第一審普通程序;再審案件為二審案件，原審人民法院再審應(yīng)適用第二審程序;高人民法院或者上級人民法院提審，無論提審一審案件還是提審二審案件，均應(yīng)當(dāng)適用第二審程序。這樣就較為容易記住了。
(3)對某一具體程序問題，民事訴訟法并未直接作出規(guī)定，而只是在若干意見中作出了相關(guān)的規(guī)定。這種情況同上一種情況相似，只要考生分析理解該法律條文即可。例如第二審程序中關(guān)于上訴人與被上訴人的確定，其中比較復(fù)雜的是必要共同訴訟人的上訴問題。對于該具體程序問題，《民事訴訟法》并沒有作出相關(guān)的具體規(guī)定，而只是在《民訴意見》第一百七十七條作出了明確而具體的規(guī)定，該條文不僅內(nèi)容較多，而且條文語言較為繞口，因此，許多考生感覺難以記憶，但如果對該條文內(nèi)容進(jìn)行分析，即可以發(fā)現(xiàn)其核心內(nèi)容完全可以概括成為一句話，即有權(quán)上訴并提出上訴的人作為上訴人，上訴人對與其權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見的人作為被上訴人，其他人依原審訴訟地位列明即可。
三、民事訴訟法與仲裁法復(fù)習(xí)重點內(nèi)容及特點分析
民事訴訟法重點內(nèi)容及特點分析綜觀統(tǒng)一司法資格考試中民事訴訟法的試題，經(jīng)過七年成功輔導(dǎo)經(jīng)驗的總結(jié)，認(rèn)為民事訴訟法部分側(cè)重于考查以下幾部分內(nèi)容：
1 、管轄部分。
(1)地域管轄。第一、一般地域管轄。確定一般地域管轄時，以被告所在地管轄為原則，以原告所在地管轄為例外，但是需注意當(dāng)事人的住所地與經(jīng)常居住地不一致時，經(jīng)常居住地的適用優(yōu)先于住所地的適用。第二、特殊地域管轄。注意理解規(guī)律：一是除因海難救助費用與共同海損引起的案件外，其余案件被告住所地均有法定管轄權(quán);二是密切聯(lián)系是確定特殊地域管轄的重要原則。第三、專屬管轄。重點注意涉及不動產(chǎn)專屬管轄的判斷，涉及不動產(chǎn)的案件還可能是合同糾紛、侵權(quán)糾紛或者繼承遺產(chǎn)糾紛等。
(2)裁定管轄。第一、移送管轄。注意兩點：一是移送管轄的次數(shù)，只能;二是管轄恒定，即法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地與行政區(qū)域變更的影響。第二、指定管轄。注意需要指定管轄的具體情形以及有權(quán)指定管轄的法院，即除管轄權(quán)發(fā)生爭議，協(xié)商不成由共同上級法院指定管轄以外，其余均由自己的上級法院指定管轄。第三、管轄權(quán)異議。注意兩種第三人均無管轄異議權(quán)，因為他們是本案的當(dāng)事人，但不是本訴的當(dāng)事人。
2 、訴訟參加人部分。
這部分是民事訴訟法中重要而又理論性較強(qiáng)且較難的部分，考生不僅要掌握法律，尤其是司法解釋的相關(guān)規(guī)定，而且還應(yīng)掌握相關(guān)的理論問題。
(1)原被告的確定。在以民事法律關(guān)系為基點確定原、被告的前提下，注意法人與分支機(jī)構(gòu)、法人與責(zé)任人、雇主與雇工、冒用法人名義等特殊情況下原、被告的確定。尤其是確定被告時不能一味以是否承擔(dān)民事責(zé)任為依據(jù)，因為在民事訴訟中不能忽略無獨立請求權(quán)的第三人的民事責(zé)任問題。另外，還要注意非民事權(quán)利主體成為獨立的民事訴訟當(dāng)事人的情況，如死者的近親屬、失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人與遺囑執(zhí)行人、清算組、其他組織等，在其他組織中尤其要注意合伙組織作為當(dāng)事人的具體情況。
(2)共同訴訟人。在必要共同訴訟中，除掌握司法解釋的規(guī)定外，還應(yīng)重點掌握以下幾點：第一、訴訟標(biāo)的共同，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系共同性的形成原因，具體包括：一是特定身份關(guān)系;二是連帶責(zé)任與連帶債權(quán);三是共同侵權(quán)行為與共同危險行為引起的;四是內(nèi)部合同關(guān)系引起的。此外，還需注意必要共同訴訟人的追加以及必要共同訴訟人之間的內(nèi)部關(guān)系，即其中一人的行為經(jīng)其他人同意對其他人有效。在普通共同訴訟中，主要是要注意普通共同訴訟形成后，并未改變每一個共同訴訟人的獨立性，該獨立性表現(xiàn)為行為獨立、特殊情形獨立以及法院對案件的處理結(jié)果獨立。
(3)第三人。第一、有獨立請求權(quán)的第三人。理解其在參加之訴中的原告地位以及本訴與參加之訴的獨立性。第二、無獨立請求權(quán)的第三人。理解其訴訟權(quán)利，主要是兩點：一是無權(quán)行使的訴訟權(quán)利，即無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議、無權(quán)放棄、變更訴訟請求與申請撤訴。二是附條件行使的訴訟權(quán)利，即無獨立請求權(quán)的第三人是否享有上訴權(quán)以及對調(diào)解的同意權(quán)及調(diào)解書的簽收權(quán)均取決于其是否直接承擔(dān)民事責(zé)任。
(4)訴訟代表人。主要側(cè)重其在訴訟中的權(quán)利。
(5)訴訟代理人。側(cè)重于訴訟代理人的范圍及其代理權(quán)限。
3 、訴訟證據(jù)。
訴訟證據(jù)部分應(yīng)當(dāng)注重證據(jù)理論中的以下問題：一是證據(jù)的構(gòu)成要件，特別是對民事訴訟中非法收集證據(jù)的排除適用;二是證據(jù)的種類與分類，其中證據(jù)的種類側(cè)重各種證據(jù)之間的鑒別，而證據(jù)分類部分則應(yīng)側(cè)重其效力及相互之間的關(guān)系;三是證明對象，應(yīng)當(dāng)掌握需要證明的事實和無需證明的事實范圍;四是舉證責(zé)任的分配問題，尤其是舉證責(zé)任的倒置情形及其具體舉證內(nèi)容。
(一)民事訴訟法的學(xué)科知識體系及其理論基礎(chǔ)
我國民事訴訟法確立的當(dāng)事人處分權(quán)為有限處分權(quán)，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分其民事權(quán)利與訴訟權(quán)利。也就是說，當(dāng)事人行使處分權(quán)的行為只有經(jīng)過法院行使審判權(quán)的審查程序，并且經(jīng)過審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的，該處分行為才能產(chǎn)生應(yīng)有的法律效果。由此可見，當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)的有機(jī)結(jié)合就成為建構(gòu)民事訴訟法整個學(xué)科知識體系的理論基礎(chǔ)。
1 、民事訴訟程序的開始體現(xiàn)當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合公民、法人以及其他組織是否提起訴訟，由當(dāng)事人處分。
如果決定提起訴訟，根據(jù)民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定，必然涉及到民事訴訟的主管與管轄中的級別管轄與地域管轄制度、當(dāng)事人中的原告、被告、共同訴訟人、第三人的確定與訴訟權(quán)利以及訴訟代理人的代理權(quán)限問題;當(dāng)事人起訴后，法院對起訴予以審查就必然涉及到特殊情形的處理以及不予受理的適用;另外，法院在審查起訴時還涉及到對起訴證據(jù)與勝訴證據(jù)的區(qū)別。
2 、訴訟請求的確定與審理體現(xiàn)當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合為充分實現(xiàn)自身的合法權(quán)益，原告除了有權(quán)在訴訟的開始階段決定如何提出訴訟請求以外，在訴訟中所確立的舉證時限屆滿前，原告還有權(quán)決定是否變更與放棄訴訟請求，而被告則有權(quán)決定是否反駁原告的訴訟請求以及是否提出反訴。
此外，在訴訟中，有獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)決定是否提出獨立的訴訟請求參加本訴，同樣，法院對當(dāng)事人針對訴訟請求所為的訴訟行為也應(yīng)當(dāng)予以審查。在這一過程中，就必然涉及到對訴的要素、種類與反訴的理解，以及法院對反訴和第三人參加之訴的處理問題，如裁定駁回起訴與判決駁回訴訟請求的具體適用。此外，在處分權(quán)與審判權(quán)相結(jié)合確定訴訟請求后，則必然涉及到證據(jù)制度的運用，如證據(jù)的種類、證明對象、證明責(zé)任的分配以及證據(jù)的審查判斷等。
3 、一審的結(jié)案方式體現(xiàn)當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合。
在一審案件的審理過程中，涉及到調(diào)解與判決兩種不同的結(jié)案方式，當(dāng)事人有權(quán)申請法院進(jìn)行調(diào)解，在協(xié)商達(dá)成調(diào)解協(xié)議的基礎(chǔ)上以調(diào)解方式結(jié)案。如果當(dāng)事人不愿意調(diào)解或者調(diào)解未達(dá)成協(xié)議，則法院應(yīng)及時裁判。如調(diào)解，則必然涉及到調(diào)解所遵循的自愿、合法原則、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容以及調(diào)解書或者調(diào)解協(xié)議的生效時間及其所產(chǎn)生的法律效力。如果裁判，則必然涉及審理前準(zhǔn)備階段的交換證據(jù)、證據(jù)的質(zhì)證、合議庭的評議以及撤訴、缺席判決、延期審理、訴訟中止、訴訟終結(jié)等特殊情形的適用。當(dāng)然，如果案件簡單需要適用簡易程序，則必然涉及到簡易程序適用的范圍、不得適用簡易程序的法定情形以及簡易程序中的一些特殊程序規(guī)定。
4 、對于允許上訴的裁判，二審程序的進(jìn)行也體現(xiàn)了當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合。
人民法院對民事案件經(jīng)過一審審理作出裁判后，對于允許上訴的判決和裁定，是否提起上訴由當(dāng)事人決定。當(dāng)然該上訴是否符合法定條件，需經(jīng)人民法院審查。在二審程序進(jìn)行過程中，人民法院對上訴案件的審理范圍也是由上訴人在上訴狀中決定的，當(dāng)然遇到高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革的若干規(guī)定》第35條中的法定特殊情況除外。此外，在二審程序中，還涉及到審理方式(尤其是“逕行裁判”方式)、對上訴案件的調(diào)解以及裁判等重要內(nèi)容。
5 、對于已生效的判決、裁定、調(diào)解書的申請再審也體現(xiàn)了當(dāng)事人的處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合。
人民法院對民事案件經(jīng)過審理作出生效法律文書后，對于確有錯誤的判決和裁定以及違反自愿原則和內(nèi)容違反法律規(guī)定的調(diào)解書，是否申請再審由當(dāng)事人決定，當(dāng)事人依法提出再審申請的，人民法院對其再審申請是否符合法定條件應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，以便決定是否再審。此時，必然涉及到當(dāng)事人申請再審的法定期間、法定管轄、法定情形以及申請再審的案件范圍等重要內(nèi)容。此外，還有法院基于審判監(jiān)督權(quán)的再審以及檢察院抗訴引起的再審，當(dāng)然，考生還需要掌握民事訴訟法對再審案件的審理程序的規(guī)定。
6 、執(zhí)行程序也體現(xiàn)了當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)的結(jié)合法律文書生效后，意味著在當(dāng)事人之間確認(rèn)了實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)義務(wù)人不自覺履行生效法律文書所確定的義務(wù)時，是否申請法院強(qiáng)制執(zhí)行由權(quán)利人決定。
當(dāng)權(quán)利人提出執(zhí)行申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的執(zhí)行申請是否符合法定條件予以審查。此時，必然涉及到申請執(zhí)行的主體、法定期間、法定管轄等問題。在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人有權(quán)決定是否申請執(zhí)行擔(dān)保，同時雙方當(dāng)事人也有權(quán)決定是否執(zhí)行和解。此外，執(zhí)行程序中還包括執(zhí)行異議、執(zhí)行承擔(dān)、執(zhí)行中止、執(zhí)行終結(jié)等特殊情形的適用。
綜上所述，考生可以當(dāng)事人處分權(quán)與法院審判權(quán)相結(jié)合這一基礎(chǔ)理論，將民事訴訟法的主干內(nèi)容組成一個完整的知識體系，當(dāng)然，在這一知識體系中，還包括以上述內(nèi)容為中心而建立的一些對審判程序予以保障的程序制度，如回避制度、公開審判制度、合議制度、財產(chǎn)保全制度以及對妨害民事訴訟行為的強(qiáng)制措施等。此外，還包括一些特殊的審判程序，如特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序以及涉外民事訴訟程序。
在理解民事訴訟法的學(xué)科知識體系時，除了上面所分析的當(dāng)事人私權(quán)處分與法院審判權(quán)相結(jié)合的運用之外，大家還需注意對法院裁判權(quán)行使的被動性的理解，如民事訴訟實行不告不理的原則，沒有當(dāng)事人的起訴，則沒有法院對爭議案件審判權(quán)的行使;法院行使裁判權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人私權(quán)處分的范圍為限制，即法院不得超出當(dāng)事人基于私權(quán)處分而提出的訴訟請求的范圍行使裁判權(quán)，否則勢必使法院這個裁判者喪失其應(yīng)有的中立性，從而損害司法的權(quán)威。
(二)仲裁法的學(xué)科知識體系及其理論基礎(chǔ)仲裁作為與民事訴訟相并行的具有法律效力的爭議解決制度，其核心特點在于當(dāng)事人的自愿性。
1 、對于法定允許仲裁的爭議事項，是否提請仲裁由當(dāng)事人自愿協(xié)商。這就必然涉及到仲裁法所規(guī)定的允許和不允許仲裁的爭議事項，還涉及到仲裁協(xié)議，其中仲裁協(xié)議的內(nèi)容、形式、法律效力以及仲裁協(xié)議的無效問題都極其重要。
2 、將爭議事項提請哪一個仲裁委員會仲裁由當(dāng)事人自愿協(xié)商。這就涉及到仲裁委員會的設(shè)立及其設(shè)立條件、仲裁員的任職資格以及仲裁委員會獨立于行政機(jī)關(guān)、各仲裁委員會相互之間獨立的問題。
3 、仲裁庭的組成形式以及組成仲裁庭的首席仲裁員與獨任仲裁員由當(dāng)事人自愿協(xié)商確定。這就涉及到仲裁庭的組成以及仲裁員的回避與更換問題。
4 、仲裁審理方式與結(jié)案方式由當(dāng)事人自愿協(xié)商。這就涉及到仲裁所實行的以不公開開庭審理為原則，以公開開庭(涉及國家秘密的除外)、書面審理為例外，由當(dāng)事人協(xié)議選擇的審理方式。
以當(dāng)事人自愿原則為基礎(chǔ)理論，可以將仲裁法的相關(guān)內(nèi)容組成仲裁法的知識體系的主干;當(dāng)然，除此之外，為保障仲裁解決爭議案件的公正性，仲裁法還設(shè)置了以撤銷仲裁裁決和不予執(zhí)行仲裁裁決為內(nèi)容的監(jiān)督制度，這就涉及到當(dāng)事人申請撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決的條件以及法院對當(dāng)事人申請的處理。
(三)總結(jié)并掌握民事訴訟法與仲裁法相區(qū)別的內(nèi)容民事訴訟法與仲裁法均作為以解決民事爭議為目的的民事程序法，因而，兩者存在許多相同之處，但畢竟人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)在性質(zhì)上存在著實質(zhì)性的區(qū)別，因此，兩者必然在其具體程序制度上存在著一定的區(qū)別。
考生在閱讀教材的過程中，要善于總結(jié)民事訴訟法與仲裁法的區(qū)別之處，這些內(nèi)容往往是歷年資格考試中重點考查的內(nèi)容，其中主要包括：受理案件的范圍不同、管轄不同、審理組織的確定方式不同、審理人員的確定程序不同、回避的具體情形不同、證據(jù)保全與財產(chǎn)保全的程序不同、審理方式不同、和解的效力不同、調(diào)解的開始方式以及調(diào)解達(dá)成協(xié)議后所制作的法律文書不同、判決書與裁決書的制作程序不同、審理人員有無拒絕署名權(quán)不同、當(dāng)事人對審理涉外案件所適用的程序規(guī)則以及適用的語言有無選擇權(quán)不同、能否由外籍人員審理涉外案件不同、審級不同等等。
二、民事訴訟法與仲裁法復(fù)習(xí)方法
民事訴訟法在三大程序法中，是程序及其相關(guān)制度為復(fù)雜而煩瑣的一部法律，而且所涉及的司法解釋內(nèi)容也非常龐雜，這就給考生系統(tǒng)掌握有關(guān)民事訴訟法的法律規(guī)定帶來了極大的難度。
許多考生采取逐條分析、逐條記憶的方法，結(jié)果感覺所記憶的法律條文很多，甚至感覺看見哪一條都很熟悉，可就是真正到了需要運用所掌握的法律條文規(guī)定解題的時候，卻不知從何處入手。為此，許多考生很困惑，也很焦慮。因此，如何能夠有效地掌握民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定就成為大家關(guān)注的焦點。
經(jīng)過總結(jié)七年專業(yè)輔導(dǎo)成功經(jīng)驗，經(jīng)驗和直覺都告訴我們，要想有效掌握現(xiàn)行有關(guān)民事訴訟法律的眾多規(guī)定，不適宜采取逐個法律文件、逐條記憶的方法，而應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：
1 、立足于民事訴訟法，結(jié)合司法解釋考生在掌握有關(guān)民事訴訟的法律規(guī)定時，應(yīng)了解民事訴訟法與司法解釋的關(guān)系，其中，民事訴訟法是基本法，而司法解釋只是根據(jù)司法實踐的需要，由高人民法院對民事訴訟法中未規(guī)定的內(nèi)容或者規(guī)定過于籠統(tǒng)、不易操作的內(nèi)容進(jìn)行的細(xì)化，因此，考生必須確立一種觀念，即立足于民事訴訟法，結(jié)合司法解釋中的相關(guān)規(guī)定，而不能將民事訴訟法及司法解釋看作各自獨立的法律文件。這樣，不僅可以使考生集中而系統(tǒng)地掌握關(guān)于某一具體訴訟程序制度的全部法律規(guī)定，不會使關(guān)于該具體程序制度的相關(guān)規(guī)定被肢解，而且還可以使考生在綜合掌握及分析法律規(guī)定的情況下，理解該具體程序制度的內(nèi)涵，以便于在理解的前提下融會貫通掌握民事訴訟法中的重要制度。
2 、應(yīng)采取理解記憶的方法在民事訴訟法所規(guī)定的眾多具體制度中，因具體制度的不同，法律的具體規(guī)定方法也有所不同，因此，建議考生應(yīng)針對具體制度規(guī)定采用不同的分析方法去理解掌握法律規(guī)定。具體有兩種主要情況：
(1)既在民事訴訟法中作出了具體規(guī)定，同時又在相關(guān)司法解釋中作出了更加詳細(xì)的補(bǔ)充性規(guī)定。這種情況的規(guī)定較多，對于這種情況，就需要考生綜合分析并理解相關(guān)法律規(guī)定。例如關(guān)于地域管轄、當(dāng)事人等的規(guī)定。
(2)僅在民事訴訟法中對某一具體程序問題作出了相應(yīng)的規(guī)定，并沒有相關(guān)司法解釋予以補(bǔ)充。這種情況考生掌握起來相對容易一些，只要能夠理解該法律條文規(guī)定，并掌握條文中的核心內(nèi)容即可。例如關(guān)于人民法院應(yīng)適用何種程序?qū)徖碓賹彴讣膯栴}，雖然該條文較長，但經(jīng)過分析不難發(fā)現(xiàn)，該法律條文的核心實際上是，人民法院審理再審案件應(yīng)當(dāng)依照原審程序進(jìn)行審理。即再審案件為一審案件，原審人民法院再審應(yīng)適用第一審普通程序;再審案件為二審案件，原審人民法院再審應(yīng)適用第二審程序;高人民法院或者上級人民法院提審，無論提審一審案件還是提審二審案件，均應(yīng)當(dāng)適用第二審程序。這樣就較為容易記住了。
(3)對某一具體程序問題，民事訴訟法并未直接作出規(guī)定，而只是在若干意見中作出了相關(guān)的規(guī)定。這種情況同上一種情況相似，只要考生分析理解該法律條文即可。例如第二審程序中關(guān)于上訴人與被上訴人的確定，其中比較復(fù)雜的是必要共同訴訟人的上訴問題。對于該具體程序問題，《民事訴訟法》并沒有作出相關(guān)的具體規(guī)定，而只是在《民訴意見》第一百七十七條作出了明確而具體的規(guī)定，該條文不僅內(nèi)容較多，而且條文語言較為繞口，因此，許多考生感覺難以記憶，但如果對該條文內(nèi)容進(jìn)行分析，即可以發(fā)現(xiàn)其核心內(nèi)容完全可以概括成為一句話，即有權(quán)上訴并提出上訴的人作為上訴人，上訴人對與其權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見的人作為被上訴人，其他人依原審訴訟地位列明即可。
三、民事訴訟法與仲裁法復(fù)習(xí)重點內(nèi)容及特點分析
民事訴訟法重點內(nèi)容及特點分析綜觀統(tǒng)一司法資格考試中民事訴訟法的試題，經(jīng)過七年成功輔導(dǎo)經(jīng)驗的總結(jié)，認(rèn)為民事訴訟法部分側(cè)重于考查以下幾部分內(nèi)容：
1 、管轄部分。
(1)地域管轄。第一、一般地域管轄。確定一般地域管轄時，以被告所在地管轄為原則，以原告所在地管轄為例外，但是需注意當(dāng)事人的住所地與經(jīng)常居住地不一致時，經(jīng)常居住地的適用優(yōu)先于住所地的適用。第二、特殊地域管轄。注意理解規(guī)律：一是除因海難救助費用與共同海損引起的案件外，其余案件被告住所地均有法定管轄權(quán);二是密切聯(lián)系是確定特殊地域管轄的重要原則。第三、專屬管轄。重點注意涉及不動產(chǎn)專屬管轄的判斷，涉及不動產(chǎn)的案件還可能是合同糾紛、侵權(quán)糾紛或者繼承遺產(chǎn)糾紛等。
(2)裁定管轄。第一、移送管轄。注意兩點：一是移送管轄的次數(shù)，只能;二是管轄恒定，即法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地與行政區(qū)域變更的影響。第二、指定管轄。注意需要指定管轄的具體情形以及有權(quán)指定管轄的法院，即除管轄權(quán)發(fā)生爭議，協(xié)商不成由共同上級法院指定管轄以外，其余均由自己的上級法院指定管轄。第三、管轄權(quán)異議。注意兩種第三人均無管轄異議權(quán)，因為他們是本案的當(dāng)事人，但不是本訴的當(dāng)事人。
2 、訴訟參加人部分。
這部分是民事訴訟法中重要而又理論性較強(qiáng)且較難的部分，考生不僅要掌握法律，尤其是司法解釋的相關(guān)規(guī)定，而且還應(yīng)掌握相關(guān)的理論問題。
(1)原被告的確定。在以民事法律關(guān)系為基點確定原、被告的前提下，注意法人與分支機(jī)構(gòu)、法人與責(zé)任人、雇主與雇工、冒用法人名義等特殊情況下原、被告的確定。尤其是確定被告時不能一味以是否承擔(dān)民事責(zé)任為依據(jù)，因為在民事訴訟中不能忽略無獨立請求權(quán)的第三人的民事責(zé)任問題。另外，還要注意非民事權(quán)利主體成為獨立的民事訴訟當(dāng)事人的情況，如死者的近親屬、失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人與遺囑執(zhí)行人、清算組、其他組織等，在其他組織中尤其要注意合伙組織作為當(dāng)事人的具體情況。
(2)共同訴訟人。在必要共同訴訟中，除掌握司法解釋的規(guī)定外，還應(yīng)重點掌握以下幾點：第一、訴訟標(biāo)的共同，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系共同性的形成原因，具體包括：一是特定身份關(guān)系;二是連帶責(zé)任與連帶債權(quán);三是共同侵權(quán)行為與共同危險行為引起的;四是內(nèi)部合同關(guān)系引起的。此外，還需注意必要共同訴訟人的追加以及必要共同訴訟人之間的內(nèi)部關(guān)系，即其中一人的行為經(jīng)其他人同意對其他人有效。在普通共同訴訟中，主要是要注意普通共同訴訟形成后，并未改變每一個共同訴訟人的獨立性，該獨立性表現(xiàn)為行為獨立、特殊情形獨立以及法院對案件的處理結(jié)果獨立。
(3)第三人。第一、有獨立請求權(quán)的第三人。理解其在參加之訴中的原告地位以及本訴與參加之訴的獨立性。第二、無獨立請求權(quán)的第三人。理解其訴訟權(quán)利，主要是兩點：一是無權(quán)行使的訴訟權(quán)利，即無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議、無權(quán)放棄、變更訴訟請求與申請撤訴。二是附條件行使的訴訟權(quán)利，即無獨立請求權(quán)的第三人是否享有上訴權(quán)以及對調(diào)解的同意權(quán)及調(diào)解書的簽收權(quán)均取決于其是否直接承擔(dān)民事責(zé)任。
(4)訴訟代表人。主要側(cè)重其在訴訟中的權(quán)利。
(5)訴訟代理人。側(cè)重于訴訟代理人的范圍及其代理權(quán)限。
3 、訴訟證據(jù)。
訴訟證據(jù)部分應(yīng)當(dāng)注重證據(jù)理論中的以下問題：一是證據(jù)的構(gòu)成要件，特別是對民事訴訟中非法收集證據(jù)的排除適用;二是證據(jù)的種類與分類，其中證據(jù)的種類側(cè)重各種證據(jù)之間的鑒別，而證據(jù)分類部分則應(yīng)側(cè)重其效力及相互之間的關(guān)系;三是證明對象，應(yīng)當(dāng)掌握需要證明的事實和無需證明的事實范圍;四是舉證責(zé)任的分配問題，尤其是舉證責(zé)任的倒置情形及其具體舉證內(nèi)容。