試卷三參考答案及解析
一、單項選擇題
1．［考點］ “三金”的關系及處理原則
［答案及解析］ C。守約者一般是按照最有利于自己的方式行使“三金”制度?！叭稹钡年P系處理原則：（1）比較“違約金”與“損失”的數(shù)額，確定應支付違約金的數(shù)額；（2）比較確定的“違約金”與“定金”的數(shù)額，確定有利于非違約方的方案。本題中甲公司可以將違約金調高至10萬元，然后選擇違約金，但要把定金本金取回。所以甲公司請求乙公司賠償l5萬元能使其利益化。C項正確。
2．［考點］ 違約責任的承擔
［答案及解析］A。《合同法》第121條：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！彼訟項正確。
3．［考點］保證；連帶保證；保證責任的承擔
［答案及解析］ C?！稉７ń忉尅返?2條第2款規(guī)定，保證人的追償時效從保證人承擔責任時起算，所以A項錯誤。B項中的滯納金是錯誤的，這是公權力機關的職權。該法第19條規(guī)定，各保證人和債權人未約定保證份額的，應當認為為連帶共同保證。第20條規(guī)定，連帶保證的保證人承擔責任后，不能向債務人追償?shù)牟糠?，可以要求其他保證人分擔，沒有分擔比例的，平均分擔。所以C項正確。《物權法》第l76條規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。所以，D項錯誤不當選。
4．［考點］專利侵權的處理
［答案及解析］ B?！秾＠ā返?1條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品。”第l2條規(guī)定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利?！备鶕?jù)上述規(guī)定，對于甲公司的外觀設計專利，任何單位或個人未經甲公司許可，不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品，可見B項構成了對該專利權的侵犯。ACD項未構成對該專利權的侵犯。故本題正確答案為B項。
5．［考點］ 著作權；合作作品的著作權；著作人身權
［答案及解析］ A?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規(guī)定，合作作品是不可以分割使用的，其著作權由各合作作者通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他人行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。A項錯誤。乙已死亡，繼承人不屬合作作者，B項正確?！吨鳈喾ā返?1條第l款規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權、本法第l0條第l款第（5）項至第（17）項規(guī)定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年的l2月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的l2月31日。C項正確?！吨鳈喾▽嵤l例》第l5條第l款規(guī)定，作者死亡后，其著作權中的署名權、修改權和保護作品完整版由作者的繼承人或者受遺贈人保護。D項正確。
6．［考點］ 著作權歸屬的認定
［答案及解析］ A?！度嗣穹ㄔ宏P于審理著作權民事糾紛案件若干問題的解釋》第l3條規(guī)定，除著作權法第ll條第3款規(guī)定的情形外，由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品，著作權歸報告人或者講話人享有。著作權人可以支付執(zhí)筆人適當?shù)膱蟪辍！吨鳈喾ā返?1條規(guī)定，著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。由此可知，本題中的著作權屬于潘某，雖然輾轉經過了多人，但都是迷惑選項，故正確答案是A項。
7．［考點］ 申請在先原則
［答案及解析］ B。《商標法》第29條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同的或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告申請在先的商標。駁回其他人的申請，不予公告?！薄渡虡朔▽嵤l例》第l8條規(guī)定：“商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面通知申請人；申請手續(xù)不齊備或者未按規(guī)定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由。申請手續(xù)基本齊備或者申請文件基本符合規(guī)定，但是需要補正的，商標局通知申請人予以補正，限其自收到通知之日起30日內，按照指定內容補正并交回商標局。在規(guī)定期內補正并交回商標局的，保留申請日期；期滿未補正的，視為放棄申請，商標局應當書面通知申請人?！北绢}中，甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至，所以乙申請在先，雖然甲使用在先，但只有在同時申請的情況下才適用使用在先的原則。故B項正確。
8．［考點］著作權侵權；商標權侵權
［答案及解析］A?！吨鳈喾ā返趌0條第（5）項規(guī)定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。著作權人對自己的作品享有復制權，本題中，甲創(chuàng)作的《大灰狼》已經超過了著作權的保護期限，不再對此享有著作財產權中的復制權。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權，A項說法錯誤?！吨鳈喾ā返?0條規(guī)定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權，B項說法正確。
《民法通則》第99條第l款規(guī)定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創(chuàng)作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權。因此，C項正確。本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權。因此，D項說法正確。
9．［考點］ 夫妻共同財產的認定；自然人借貸；夫妻共同債務的償還方式
［答案及解析］ B?！逗贤ā返?11條規(guī)定，自然人間的借款合同未約定利息的或約定不明的，視為未約定。所以AD項均錯誤。被繼承人遺囑指定遺產歸一方所有的，該遺產為一方所有而非為夫妻共同財產，所以B項正確?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定，離婚時夫妻共同生活所負的債務應當共同償還。因此，甲乙應當承擔連帶責任，丙可以要求甲或乙償還10萬元。所以C項錯誤。
10．［考點］遺產分配
［答案及解析］ C。我國《繼承法》第19條規(guī)定：“遺囑應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額?！狈駝t遺囑無效。在本題中，甲在立遺囑時，丙還是未成年人，缺乏勞動能力又沒有生活來源，而甲未為丙保留必留份，故遺囑無效。但是依《繼承法解釋》第37條規(guī)定：“遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產份額，遺產處理時，應當為該繼承人留下必要的遺產，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應按遺囑生效時該繼承人的具體情況確定。”所以正確選項為C。
11．［考點］ 民事權利及其分類
［答案及解析］ B。商標權屬于知識產權，是廣義的對物權，具有物權的屬性，只是其客體是無形財產，而物權的客體是有形財產，即特定物，這是兩者的區(qū)別。商標權具有對世權（絕對權）、支配權的特性，所以A項正確。抵銷權是一種形成權，而不是請求權，所以B項錯誤?？罐q權的行使須以請求權存在且提出請求為前提，它隨請求權的消滅而消滅，所以C項正確。企業(yè)的名稱是一種專屬權，名稱權是財產權可以依法轉讓，所以D項正確。
12．［考點］民事法律關系
［答案及解析］ D。民事法律關系是基于民事法律事實，由民法規(guī)范調整而形成的民事權利義務關系。成立民事法律關系的前提是存在一定的法律事實，而甲乙雙方的青春損失費補償協(xié)議并不是民事法律事實，它只是基于愛情行為產生的附屬行為，是法律層面之外的行為，歸道德調整。《合同法》第2條也規(guī)定，基于結婚、收養(yǎng)等身份關系的協(xié)議不受合同法調整。但是如果青春損失費補償協(xié)議中有明確的贈與合同的性質的，可以按贈與合同來辦理，當然這是另外一回事，需要結合具體的青春損失費補償協(xié)議來認定。從本題來看，補償協(xié)議中并沒有贈與的意思表示。
13．［考點］委托監(jiān)護及其責任承擔
［答案及解析］ A。《民通意見》第22條：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任?！币来?，被監(jiān)護人甲造成他人傷害，應當由其監(jiān)護人丁承擔，而丙丁有另有約定，所以丙應承擔最終責任。此外，被委托人丙若有過錯，其應當承擔連帶責任。
14．［考點］ 宣告死亡及其法律后果
［答案及解析］C。依《民法通則》第24條第l款規(guī)定，被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或明確知道沒有，死亡的，經本人或利害關系人申請，人民法院應當撤銷對其的死亡宣告。依第37、38條規(guī)定，王某與李某的婚姻合法有效，收養(yǎng)關系也合法有效，僅僅在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人同意解除時除外。依第40條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人請求財產返還，原物已被第三人合法占有的，第三人可以不予以返還。亦即第三人非法取得的則應返還。綜上，C項當選。
15．［考點］ 地役權；相鄰關系
［答案及解析］ D。地役權是指為需役地的需要而對供役地享有的用益物權。
16．［考點］添附；善意取得
［答案及解析］ C。添附分為加工、附合、混合三種。所謂加工，是指對于他人之物進行加工、改造，使之成為具有更高價值的新物。在物權法理論上，對于加工物所有權的歸屬，應當首先從約定。若無約定，則按照加工物新增價值的大小來判斷加工物的歸屬。在本案中，如果乙是善意的，由于乙的加工使得原物價值大增，應該由乙享有對加工物的所有權。但是，乙是在未經他人同意的情況下擅自對他人財產進行加工，按照保護無過錯當事人的原則，實務中一般認為未經他人同意對其財產加工的，應當恢復原狀。若不能恢復原狀，則不論加工物新增加的價值較之原物的價值如何，都應由原物所有人取得加工物的所有權。本案中乙未經他人許可，故意在他人之物上進行違反所有人真實意思的加工，當屬惡意，因此ABD項均為錯誤的選項。只有C項是正確的。
17．［考點］ 留置；質權；善意取得
［答案及解析］ B。根據(jù)《物權法》第230條、第231條關于留置權的規(guī)定，本案中乙對甲的貨車進行修理，雙方形成了加工承攬合同關系，甲無錢支付修理費，乙依法將貨車留置，所以乙享有對貨車的留置權。但是，《物權法》第240條規(guī)定，留置權人對留置財產喪失占有或者留置權人接受債務人另行提供擔保的，留置權消滅?？梢?，本案中，當甲、丙以摩托車交換貨車后，乙已不再擁有對貨車或摩托車的留置權。那么摩托車是否構成一項新的擔保呢？摩托車作為動產交由債權人保管以保證債務的履行，這從形式上符合質押的條件?！段餀喾ā返?10條規(guī)定，設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。但是，這只是形式的瑕疵，未完成形式的可以通過實際履行來補正。因此，摩托車上的質權也是有效成立的。鑒于乙對摩托車雖不享有留置權，但享有質權，因此可優(yōu)先受償。所以B項正確，C項錯誤。
乙雖然無權處分摩托車，但買受人丁可以善意取得。摩托車屬于機動車，購買摩托車應辦理相應的登記手續(xù)，未辦理登記手續(xù)的不得對抗善意第三人，本題并沒有交代摩托車的登記情況，應認定沒有登記。丁購買摩托車的行為按照《物權法》第l06條的規(guī)定構成善意取得，因此丙作為摩托車的原所有人不得基于物權的追及效力再要求丁返還摩托車。D項不正確。
18．［考點］優(yōu)選購買權
［答案及解析］D。主要需要搞清法理，《物權法》第101條規(guī)定，按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權利。這里的共有所有權人要優(yōu)先于他物權共有人，因為所有權是完全物權，其效力要高于用益物權，而承租人僅僅在用益的范圍內享有優(yōu)先權。故D項正確。
19．［考點］不安抗辯權
［答案及解析］ B。《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！痹摋l規(guī)定了不安抗辯權。本題中迪美亞絲綢廠聽說安泰對外貿易公司經營狀況嚴重惡化，迪美亞絲綢廠只有在有確切證據(jù)證明時才有權中止合同的履行，所以A選項正確。《合同法》第69條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！备鶕?jù)該條規(guī)定，中止履行時，應及時通知對方，故B項錯誤。中止履行后，對方提供適當擔保，或及時恢復履行能力時，中止履行方均應繼續(xù)履行合同，故CD項正確。
20．［考點］債權轉讓；合同解除
［答案及解析］ A。《合同法》第80條：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外?！北绢}中，甲將其價金債權轉讓給丙，并通知了乙，因此轉讓有效，丙成為新的債權人。《合同法》第82條：“債務人接到債權轉讓的通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張”，據(jù)此乙就標的物滅失的問題可以向丙提出抗辯?！逗贤ā返?4條：“當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同?！北绢}中，履行期屆至前，該畫滅失，導致合同目的不能實現(xiàn)，乙當然可以解除合同，并得拒絕丙的給付請求。故A項正確。
21．［考點］代位繼承；法定繼承
［答案及解析］ B。首先，代位繼承只適用于法定繼承。劉某和洪某夫婦書面遺囑指定“兩棟三層的樓房”由甲繼承，因此，在遺囑生效后，甲則有權按照遺囑的指定獲得“兩棟三層的樓房”的所有權。但是甲先于遺囑人劉某和洪某夫婦死亡，因此，該遺囑不生效。雖然甲有兒子喬喬，但是代位繼承只適用于法定繼承，喬喬不能代替甲作為遺囑繼承人獨立繼承“兩棟三層的樓房”。所以，選項A是不正確的。其次，代位繼承人只能是被代位繼承人的晚輩直系血親，且只能繼承被代位繼承人應繼承的份額?！独^承法》第ll條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。喬喬作為劉某和洪某夫婦的孫子女，不屬于第一順序或第二順序法定繼承人的范圍。但是，作為劉某和洪某夫婦的子女甲的子女，在甲（喬喬的父親）先于劉某和洪某夫婦（喬喬的祖父母）死亡時，喬喬依法作為代位繼承人，有權繼承他的父親甲繼承被繼承人（劉某和洪某夫婦）遺產的份額。由于代位繼承人只有喬喬一人，因此，喬喬有權獨立地與乙和丙兩人共同繼承被繼承人的遺產。所以，B選項是正確的，C、D選項是錯誤的。需要強調的是：喬喬與乙和丙兩人共同繼承，不是因為喬喬與乙和丙同為第一順序繼承人，而是因為被代位繼承人甲與乙、丙有同等的繼承權，而代位繼承人只有喬喬一人。假設甲有兩個子女喬喬和甜甜，那么，兩個代位繼承人則只能共同繼承被代位繼承人甲的應繼份額，也就是說，不管代位繼承人人數(shù)的多少，只能繼承被代位繼承人應繼承的那份遺產。
22．［考點］融資租賃合同
［答案及解析］D?！逗贤ā返?38條第2款規(guī)定：“融資租賃合同應當采取書面形式?！彼訟項錯誤。第240條規(guī)定：“出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠的權利的，出租人應當協(xié)助?！笨芍狟項錯誤。該法第250條規(guī)定：“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬，未約定或約定不明的，可以本法第六十一條規(guī)定確定，仍不能確定的，租賃物所有權歸出租人?！笨芍狢項錯誤。該法第242條規(guī)定：“出租人享有租賃物的所有權，承租人破產的，租賃物不屬于破產財產?！笨芍狣項正確。
23．［考點］債務承擔；債權讓與
［答案及解析］ B。甲乙丙丁間的三方關系實際上是一個經過債權人同意的債務承擔協(xié)議?！逗贤ā返?5條規(guī)定：“債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。”故丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權，所以B項錯誤。同時甲乙丙間的三方關系也具有債權讓與的性質，丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權，所以A項正確。債務承擔之后，原債務人脫離原債權債務關系，所以，若丙不對甲清償，則甲不得要求乙清償；若乙對甲清償，則甲構成不當?shù)美?，故CD項正確。三方協(xié)議兼具有債權讓與和債務承擔的性質，因此丙享有雙重抗辯權。這是司法考試不可多得的好題目，實際上是把實踐中的民事案件法言法語化，但巧妙地考察了債權讓與和債務承擔兩個知識點的結合。
24．［考點］ 建設工程合同；轉包；分包
［答案及解析］A。《合同法》第272條第l款規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。”根據(jù)該條規(guī)定，A選項正確。
《合同法》第272條第2款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人?！备鶕?jù)該條規(guī)定，禁止承包人轉包，所以B選項不正確?！逗贤ā返?72條第3款規(guī)定：“禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成?！备鶕?jù)該條規(guī)定，C、D選項不正確。
注意：分包與轉包不同，分包是承包人承包工程后，將部分工程交由第三人完成，承包人不退出承包關系，并就分包部分的工作成果與分包人一起向發(fā)包人承擔連帶責任；轉包是承包人承包工程后，將承包的工程轉讓給第三人，第三人成為建設工程合同的新承包人，原承包人退出承包關系。我國《合同法》允許分包，禁止轉包。
25．［考點］股東權利
［答案及解析］C?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。由此，ABD三項的說法均正確，C項說法錯誤，因為法律僅規(guī)定了股東本人可以查閱公司賬簿，其他人，包括股東聘任的人都沒有權利查閱公司賬簿。本題的正確答案是C。
一、單項選擇題
1．［考點］ “三金”的關系及處理原則
［答案及解析］ C。守約者一般是按照最有利于自己的方式行使“三金”制度?！叭稹钡年P系處理原則：（1）比較“違約金”與“損失”的數(shù)額，確定應支付違約金的數(shù)額；（2）比較確定的“違約金”與“定金”的數(shù)額，確定有利于非違約方的方案。本題中甲公司可以將違約金調高至10萬元，然后選擇違約金，但要把定金本金取回。所以甲公司請求乙公司賠償l5萬元能使其利益化。C項正確。
2．［考點］ 違約責任的承擔
［答案及解析］A。《合同法》第121條：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！彼訟項正確。
3．［考點］保證；連帶保證；保證責任的承擔
［答案及解析］ C?！稉７ń忉尅返?2條第2款規(guī)定，保證人的追償時效從保證人承擔責任時起算，所以A項錯誤。B項中的滯納金是錯誤的，這是公權力機關的職權。該法第19條規(guī)定，各保證人和債權人未約定保證份額的，應當認為為連帶共同保證。第20條規(guī)定，連帶保證的保證人承擔責任后，不能向債務人追償?shù)牟糠?，可以要求其他保證人分擔，沒有分擔比例的，平均分擔。所以C項正確。《物權法》第l76條規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。所以，D項錯誤不當選。
4．［考點］專利侵權的處理
［答案及解析］ B?！秾＠ā返?1條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品。”第l2條規(guī)定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利?！备鶕?jù)上述規(guī)定，對于甲公司的外觀設計專利，任何單位或個人未經甲公司許可，不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品，可見B項構成了對該專利權的侵犯。ACD項未構成對該專利權的侵犯。故本題正確答案為B項。
5．［考點］ 著作權；合作作品的著作權；著作人身權
［答案及解析］ A?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規(guī)定，合作作品是不可以分割使用的，其著作權由各合作作者通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他人行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。A項錯誤。乙已死亡，繼承人不屬合作作者，B項正確?！吨鳈喾ā返?1條第l款規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權、本法第l0條第l款第（5）項至第（17）項規(guī)定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年的l2月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的l2月31日。C項正確?！吨鳈喾▽嵤l例》第l5條第l款規(guī)定，作者死亡后，其著作權中的署名權、修改權和保護作品完整版由作者的繼承人或者受遺贈人保護。D項正確。
6．［考點］ 著作權歸屬的認定
［答案及解析］ A?！度嗣穹ㄔ宏P于審理著作權民事糾紛案件若干問題的解釋》第l3條規(guī)定，除著作權法第ll條第3款規(guī)定的情形外，由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品，著作權歸報告人或者講話人享有。著作權人可以支付執(zhí)筆人適當?shù)膱蟪辍！吨鳈喾ā返?1條規(guī)定，著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。由此可知，本題中的著作權屬于潘某，雖然輾轉經過了多人，但都是迷惑選項，故正確答案是A項。
7．［考點］ 申請在先原則
［答案及解析］ B。《商標法》第29條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同的或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告申請在先的商標。駁回其他人的申請，不予公告?！薄渡虡朔▽嵤l例》第l8條規(guī)定：“商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面通知申請人；申請手續(xù)不齊備或者未按規(guī)定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由。申請手續(xù)基本齊備或者申請文件基本符合規(guī)定，但是需要補正的，商標局通知申請人予以補正，限其自收到通知之日起30日內，按照指定內容補正并交回商標局。在規(guī)定期內補正并交回商標局的，保留申請日期；期滿未補正的，視為放棄申請，商標局應當書面通知申請人?！北绢}中，甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至，所以乙申請在先，雖然甲使用在先，但只有在同時申請的情況下才適用使用在先的原則。故B項正確。
8．［考點］著作權侵權；商標權侵權
［答案及解析］A?！吨鳈喾ā返趌0條第（5）項規(guī)定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。著作權人對自己的作品享有復制權，本題中，甲創(chuàng)作的《大灰狼》已經超過了著作權的保護期限，不再對此享有著作財產權中的復制權。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權，A項說法錯誤?！吨鳈喾ā返?0條規(guī)定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權，B項說法正確。
《民法通則》第99條第l款規(guī)定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創(chuàng)作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權。因此，C項正確。本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權。因此，D項說法正確。
9．［考點］ 夫妻共同財產的認定；自然人借貸；夫妻共同債務的償還方式
［答案及解析］ B?！逗贤ā返?11條規(guī)定，自然人間的借款合同未約定利息的或約定不明的，視為未約定。所以AD項均錯誤。被繼承人遺囑指定遺產歸一方所有的，該遺產為一方所有而非為夫妻共同財產，所以B項正確?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定，離婚時夫妻共同生活所負的債務應當共同償還。因此，甲乙應當承擔連帶責任，丙可以要求甲或乙償還10萬元。所以C項錯誤。
10．［考點］遺產分配
［答案及解析］ C。我國《繼承法》第19條規(guī)定：“遺囑應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額?！狈駝t遺囑無效。在本題中，甲在立遺囑時，丙還是未成年人，缺乏勞動能力又沒有生活來源，而甲未為丙保留必留份，故遺囑無效。但是依《繼承法解釋》第37條規(guī)定：“遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產份額，遺產處理時，應當為該繼承人留下必要的遺產，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應按遺囑生效時該繼承人的具體情況確定。”所以正確選項為C。
11．［考點］ 民事權利及其分類
［答案及解析］ B。商標權屬于知識產權，是廣義的對物權，具有物權的屬性，只是其客體是無形財產，而物權的客體是有形財產，即特定物，這是兩者的區(qū)別。商標權具有對世權（絕對權）、支配權的特性，所以A項正確。抵銷權是一種形成權，而不是請求權，所以B項錯誤?？罐q權的行使須以請求權存在且提出請求為前提，它隨請求權的消滅而消滅，所以C項正確。企業(yè)的名稱是一種專屬權，名稱權是財產權可以依法轉讓，所以D項正確。
12．［考點］民事法律關系
［答案及解析］ D。民事法律關系是基于民事法律事實，由民法規(guī)范調整而形成的民事權利義務關系。成立民事法律關系的前提是存在一定的法律事實，而甲乙雙方的青春損失費補償協(xié)議并不是民事法律事實，它只是基于愛情行為產生的附屬行為，是法律層面之外的行為，歸道德調整。《合同法》第2條也規(guī)定，基于結婚、收養(yǎng)等身份關系的協(xié)議不受合同法調整。但是如果青春損失費補償協(xié)議中有明確的贈與合同的性質的，可以按贈與合同來辦理，當然這是另外一回事，需要結合具體的青春損失費補償協(xié)議來認定。從本題來看，補償協(xié)議中并沒有贈與的意思表示。
13．［考點］委托監(jiān)護及其責任承擔
［答案及解析］ A。《民通意見》第22條：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任?！币来?，被監(jiān)護人甲造成他人傷害，應當由其監(jiān)護人丁承擔，而丙丁有另有約定，所以丙應承擔最終責任。此外，被委托人丙若有過錯，其應當承擔連帶責任。
14．［考點］ 宣告死亡及其法律后果
［答案及解析］C。依《民法通則》第24條第l款規(guī)定，被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或明確知道沒有，死亡的，經本人或利害關系人申請，人民法院應當撤銷對其的死亡宣告。依第37、38條規(guī)定，王某與李某的婚姻合法有效，收養(yǎng)關系也合法有效，僅僅在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人同意解除時除外。依第40條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人請求財產返還，原物已被第三人合法占有的，第三人可以不予以返還。亦即第三人非法取得的則應返還。綜上，C項當選。
15．［考點］ 地役權；相鄰關系
［答案及解析］ D。地役權是指為需役地的需要而對供役地享有的用益物權。
16．［考點］添附；善意取得
［答案及解析］ C。添附分為加工、附合、混合三種。所謂加工，是指對于他人之物進行加工、改造，使之成為具有更高價值的新物。在物權法理論上，對于加工物所有權的歸屬，應當首先從約定。若無約定，則按照加工物新增價值的大小來判斷加工物的歸屬。在本案中，如果乙是善意的，由于乙的加工使得原物價值大增，應該由乙享有對加工物的所有權。但是，乙是在未經他人同意的情況下擅自對他人財產進行加工，按照保護無過錯當事人的原則，實務中一般認為未經他人同意對其財產加工的，應當恢復原狀。若不能恢復原狀，則不論加工物新增加的價值較之原物的價值如何，都應由原物所有人取得加工物的所有權。本案中乙未經他人許可，故意在他人之物上進行違反所有人真實意思的加工，當屬惡意，因此ABD項均為錯誤的選項。只有C項是正確的。
17．［考點］ 留置；質權；善意取得
［答案及解析］ B。根據(jù)《物權法》第230條、第231條關于留置權的規(guī)定，本案中乙對甲的貨車進行修理，雙方形成了加工承攬合同關系，甲無錢支付修理費，乙依法將貨車留置，所以乙享有對貨車的留置權。但是，《物權法》第240條規(guī)定，留置權人對留置財產喪失占有或者留置權人接受債務人另行提供擔保的，留置權消滅?？梢?，本案中，當甲、丙以摩托車交換貨車后，乙已不再擁有對貨車或摩托車的留置權。那么摩托車是否構成一項新的擔保呢？摩托車作為動產交由債權人保管以保證債務的履行，這從形式上符合質押的條件?！段餀喾ā返?10條規(guī)定，設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。但是，這只是形式的瑕疵，未完成形式的可以通過實際履行來補正。因此，摩托車上的質權也是有效成立的。鑒于乙對摩托車雖不享有留置權，但享有質權，因此可優(yōu)先受償。所以B項正確，C項錯誤。
乙雖然無權處分摩托車，但買受人丁可以善意取得。摩托車屬于機動車，購買摩托車應辦理相應的登記手續(xù)，未辦理登記手續(xù)的不得對抗善意第三人，本題并沒有交代摩托車的登記情況，應認定沒有登記。丁購買摩托車的行為按照《物權法》第l06條的規(guī)定構成善意取得，因此丙作為摩托車的原所有人不得基于物權的追及效力再要求丁返還摩托車。D項不正確。
18．［考點］優(yōu)選購買權
［答案及解析］D。主要需要搞清法理，《物權法》第101條規(guī)定，按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權利。這里的共有所有權人要優(yōu)先于他物權共有人，因為所有權是完全物權，其效力要高于用益物權，而承租人僅僅在用益的范圍內享有優(yōu)先權。故D項正確。
19．［考點］不安抗辯權
［答案及解析］ B。《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！痹摋l規(guī)定了不安抗辯權。本題中迪美亞絲綢廠聽說安泰對外貿易公司經營狀況嚴重惡化，迪美亞絲綢廠只有在有確切證據(jù)證明時才有權中止合同的履行，所以A選項正確。《合同法》第69條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！备鶕?jù)該條規(guī)定，中止履行時，應及時通知對方，故B項錯誤。中止履行后，對方提供適當擔保，或及時恢復履行能力時，中止履行方均應繼續(xù)履行合同，故CD項正確。
20．［考點］債權轉讓；合同解除
［答案及解析］ A。《合同法》第80條：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外?！北绢}中，甲將其價金債權轉讓給丙，并通知了乙，因此轉讓有效，丙成為新的債權人。《合同法》第82條：“債務人接到債權轉讓的通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張”，據(jù)此乙就標的物滅失的問題可以向丙提出抗辯?！逗贤ā返?4條：“當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同?！北绢}中，履行期屆至前，該畫滅失，導致合同目的不能實現(xiàn)，乙當然可以解除合同，并得拒絕丙的給付請求。故A項正確。
21．［考點］代位繼承；法定繼承
［答案及解析］ B。首先，代位繼承只適用于法定繼承。劉某和洪某夫婦書面遺囑指定“兩棟三層的樓房”由甲繼承，因此，在遺囑生效后，甲則有權按照遺囑的指定獲得“兩棟三層的樓房”的所有權。但是甲先于遺囑人劉某和洪某夫婦死亡，因此，該遺囑不生效。雖然甲有兒子喬喬，但是代位繼承只適用于法定繼承，喬喬不能代替甲作為遺囑繼承人獨立繼承“兩棟三層的樓房”。所以，選項A是不正確的。其次，代位繼承人只能是被代位繼承人的晚輩直系血親，且只能繼承被代位繼承人應繼承的份額?！独^承法》第ll條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。喬喬作為劉某和洪某夫婦的孫子女，不屬于第一順序或第二順序法定繼承人的范圍。但是，作為劉某和洪某夫婦的子女甲的子女，在甲（喬喬的父親）先于劉某和洪某夫婦（喬喬的祖父母）死亡時，喬喬依法作為代位繼承人，有權繼承他的父親甲繼承被繼承人（劉某和洪某夫婦）遺產的份額。由于代位繼承人只有喬喬一人，因此，喬喬有權獨立地與乙和丙兩人共同繼承被繼承人的遺產。所以，B選項是正確的，C、D選項是錯誤的。需要強調的是：喬喬與乙和丙兩人共同繼承，不是因為喬喬與乙和丙同為第一順序繼承人，而是因為被代位繼承人甲與乙、丙有同等的繼承權，而代位繼承人只有喬喬一人。假設甲有兩個子女喬喬和甜甜，那么，兩個代位繼承人則只能共同繼承被代位繼承人甲的應繼份額，也就是說，不管代位繼承人人數(shù)的多少，只能繼承被代位繼承人應繼承的那份遺產。
22．［考點］融資租賃合同
［答案及解析］D?！逗贤ā返?38條第2款規(guī)定：“融資租賃合同應當采取書面形式?！彼訟項錯誤。第240條規(guī)定：“出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠的權利的，出租人應當協(xié)助?！笨芍狟項錯誤。該法第250條規(guī)定：“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬，未約定或約定不明的，可以本法第六十一條規(guī)定確定，仍不能確定的，租賃物所有權歸出租人?！笨芍狢項錯誤。該法第242條規(guī)定：“出租人享有租賃物的所有權，承租人破產的，租賃物不屬于破產財產?！笨芍狣項正確。
23．［考點］債務承擔；債權讓與
［答案及解析］ B。甲乙丙丁間的三方關系實際上是一個經過債權人同意的債務承擔協(xié)議?！逗贤ā返?5條規(guī)定：“債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。”故丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權，所以B項錯誤。同時甲乙丙間的三方關系也具有債權讓與的性質，丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權，所以A項正確。債務承擔之后，原債務人脫離原債權債務關系，所以，若丙不對甲清償，則甲不得要求乙清償；若乙對甲清償，則甲構成不當?shù)美?，故CD項正確。三方協(xié)議兼具有債權讓與和債務承擔的性質，因此丙享有雙重抗辯權。這是司法考試不可多得的好題目，實際上是把實踐中的民事案件法言法語化，但巧妙地考察了債權讓與和債務承擔兩個知識點的結合。
24．［考點］ 建設工程合同；轉包；分包
［答案及解析］A。《合同法》第272條第l款規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。”根據(jù)該條規(guī)定，A選項正確。
《合同法》第272條第2款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人?！备鶕?jù)該條規(guī)定，禁止承包人轉包，所以B選項不正確?！逗贤ā返?72條第3款規(guī)定：“禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成?！备鶕?jù)該條規(guī)定，C、D選項不正確。
注意：分包與轉包不同，分包是承包人承包工程后，將部分工程交由第三人完成，承包人不退出承包關系，并就分包部分的工作成果與分包人一起向發(fā)包人承擔連帶責任；轉包是承包人承包工程后，將承包的工程轉讓給第三人，第三人成為建設工程合同的新承包人，原承包人退出承包關系。我國《合同法》允許分包，禁止轉包。
25．［考點］股東權利
［答案及解析］C?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。由此，ABD三項的說法均正確，C項說法錯誤，因為法律僅規(guī)定了股東本人可以查閱公司賬簿，其他人，包括股東聘任的人都沒有權利查閱公司賬簿。本題的正確答案是C。