一、權(quán)利能力和行為能力的法律適用
1、自然****利能力的法律適用(有關(guān)法律關(guān)系的準據(jù)法、法院地法、屬人法);
2、自然人行為能力的法律適用(屬人法及兩個例外——不動產(chǎn)、商務(wù)活動)
3、法****利能力和行為能力的法律適用(重疊適用其本國法和內(nèi)國法)
涉外權(quán)利能力和行為能力的法律適用 | |
自然人 | （1）《民法通則》 第143條 中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。 （2）《民通意見》 ①第179條 定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。 ②第180條 外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當認定有民事行為能力。 ③第181條 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。 |
法 人 | 《民通意見》第184條 外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定。 |
二、時效的法律適用
民通意見195.涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準據(jù)法確定。
三、物權(quán)的法律適用
1.物之所在地法原則及其例外
a.物之所在地法的適用范圍：(1)動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分;(2)決定物權(quán)客體的范圍;(3)決定物權(quán)的種類和內(nèi)容;(4)決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的方式及條件;(5)決定物權(quán)的保護方法。b. 物之所在地法適用范圍的例外：(1)運送中的物品的物權(quán)關(guān)系一般適用送達地法或發(fā)送地法;(2)船舶、飛行器等運輸工具的物權(quán)關(guān)系一般適用登記注冊地法或旗國法;(3)外國法人終止或解散時有關(guān)物權(quán)關(guān)系一般適用法人屬人法;(4)遺產(chǎn)繼承，目前主要有單一制和區(qū)別制兩種做法。
2.我國相關(guān)法條的規(guī)定
1．不動產(chǎn)物權(quán) | ①《民法通則》第144條 不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。 ②《民通意見》第186條 土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地的法律。 |
2．船舶物權(quán) | （1）船舶所有權(quán)：《海商法》第270條 船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。 （2）船舶抵押權(quán)：《海商法》第271條 船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記地的法律。 （3）船舶優(yōu)先權(quán)：《海商法》第272條 船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。 |
3．民用航空器物權(quán) | （1）航空器所有權(quán)：《民用航空法》第185條 民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。 （2）航空器抵押權(quán)：《民用航空法》第186條 民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。 （3）航空器優(yōu)先權(quán)：《民用航空法》第187條 民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。 |
(例題)71.根據(jù)我國《海商法》關(guān)于船舶物權(quán)問題的規(guī)定，下列表述哪些是正確的?
A.船舶抵押權(quán)適用抵押地法律
B.船舶優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律
C.船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅適用行為地法律
D.船舶在光船租賃期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國法律
四、債權(quán)的法律適用
1.合同
(1)幾個理論問題
分割論與單一論;主觀論與客觀論
確定合同準據(jù)法的方法通常有：(1)當事人意思自治原則;(2)客觀標志說;(3)最密切聯(lián)系說;(4)特征性履行方法(5)合同自體法。
(2)我國的規(guī)定：我國《民法通則》、《民通意見》、《海商法》;《民用航空法》之規(guī)定
條約優(yōu)先原則、意思自治原則(三資合同和《中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法》)、最密切聯(lián)系原則、國際慣例補缺原則
（1）國際條約優(yōu)先適用原則 | 《民法通則》第142條第2款 中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國保留的條款除外。 |
（2）意思自治原則 | ①《民法通則》第145條第1款 涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 ②例外情形 a．《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第12條 合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當適用中國的法律。 b．《合同法》第126條第2款 在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。 c．《中國銀行對外商投資企業(yè)貸款辦法》第25條及其實施細則第34條 除中國銀行同意者外，外商投資企業(yè)與中國銀行簽訂的借款合同所適用的法律為中國法律。 |
（3）最密切聯(lián)系原則 | 《民法通則》第145條 涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 |
（4）國際慣例補缺原則 | 《民法通則》第142條第3款 中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。 |
我國法院實踐中關(guān)于最密切聯(lián)系地的確定：銀行貸款或擔保合同——貸款銀行或擔保銀行所在地;保險合同——保險人營業(yè)所所在地;加工承攬合同——加工承攬人營業(yè)所所在地;技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同——受讓人營業(yè)所所在地;工程承包合同——工程所在地;科技咨詢或設(shè)計合同——委托人營業(yè)所所在地;勞務(wù)合同——勞務(wù)實施地;成套設(shè)備供應(yīng)合同——設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地;代理合同——代理人營業(yè)所所在地;不動產(chǎn)租賃、買賣、抵押合同——不動產(chǎn)所在地;動產(chǎn)租賃——出租人營業(yè)所所在地;倉儲保管合同——倉儲保管人營業(yè)所所在地
例題：依照我國法律的規(guī)定，下列哪些合同必須適用我國法律?
A.某外商投資企業(yè)與中國銀行簽訂的借款合同，合同中并未約定應(yīng)適用的法律
B.中國甲公司與加拿大乙公司簽訂的在中國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同
C.德國甲公司與法國乙公司為共同投資在中國設(shè)立外資企業(yè)丙而訂立的合同
D.某中外合資經(jīng)營企業(yè)與法國航空某公司之間簽訂的貨物運輸合同
2.侵權(quán)
(1)一般做法
a.適用侵權(quán)行為地法。b.選擇適用侵權(quán)行為地法和當事人共同屬人法。c.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。d.選擇適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當事人共同屬人法。
(2)我國的規(guī)定
侵權(quán)行為地法原則;當事人共同屬人法原則;雙重可訴原則;法院地法原則;船旗國法(或登記國法)原則。
第一百四十六條 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。
中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。
第二百七十三條船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。
船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。
同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。
第一百八十九條民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。
民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。
民通意見187.侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。
(例題)92.甲國人A和B同受雇于香港某公司，二人均在中國上海有住所。某日，他們同乘輪船自乙國赴中國，途經(jīng)公海時，二人發(fā)生口角，A順手抓起B(yǎng)的旅行箱向B擲去，造成旅行箱內(nèi)的貴重儀器被毀壞。輪船抵達上海后，B向我國法院提起訴訟，要求A承擔賠償責任。我國法院可以適用下列何種法律?
A.甲國法 B.香港法 C.乙國法 D.中國法
五、商事關(guān)系(重點為我國的規(guī)定)
1.票據(jù)
我國《票據(jù)法》第95條——第102條規(guī)定
第九十五條 涉外票據(jù)的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。
前款所稱涉外票據(jù)，是指出票、背書、承兌、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中華人民共和國境內(nèi)又有發(fā)生在中華人民共和國境外的票據(jù)。
第九十六條 中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。
本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。
第九十七條 票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。
票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。
第九十八條 匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。
支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。
第九十九條 票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。
第一百條 票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。
第一百零一條 票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。
第一百零二條 票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。
(例題2000年)根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定，下列選項哪個是票據(jù)行為方式的準據(jù)法?
A.行為實施地 B.出票地法
C.票據(jù)債務(wù)人的屬人法 D.付款地法
2.海事
《海商法》第268條——第274條 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等
第二百七十四條共同海損理算，適用理算地法律。
第二百七十五條海事賠償責任限制，適用受理案件的法院所在地法律。
3.民航 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等
第184條——第189條 比照海商法
(例題)38.一艘懸掛巴拿馬國旗并由一巴西海運公司經(jīng)營的海船，運送一批屬一家日本公司的貨物從日本到中國，在韓國附近海域發(fā)生意外。為了安全完成本航程，該海船駛?cè)腠n國某港口避難，發(fā)生共同海損，后在中國某港口進行理算。該共同海損理算應(yīng)適用什么法律?
A.船旗國法律 B.共同海損發(fā)生地法律
C.巴西的法律 D.理算地法律
六、家庭(重點為我國的規(guī)定)
1.結(jié)婚離婚
(一)結(jié)婚：《民法通則》第147條
第一百四十七條 中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。
(二) 夫妻人身和財產(chǎn)關(guān)系法律適用
夫妻人身關(guān)系法律適用：1，適用當事人的屬人法。2.適用屬人法和行為地法。
夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用：1.意思自治原則，1978年海牙《夫妻財產(chǎn)制法律適用公約》就采用了意思自治原則。2.屬人法原則。
(三) 離婚
(1)離婚案件的管轄權(quán)
人民法院《民訴意見》的規(guī)定：
國內(nèi)結(jié)婚定居國外(婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居所地);國外結(jié)婚定居國外(一方原住所地或在國內(nèi)的最后住所地); 一方定居國內(nèi)一方定居國外(國內(nèi)一方住所地);雙方均在國外但未定居(原告或被告原住所地)。
(2)離婚的法律適用：《民法通則》第147條規(guī)定，離婚適用受理案件的法院所在地的法律。民通意見第188條規(guī)定：我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。
(例題)35.中國公民甲得知A國法院正在審理其配偶中國公民乙提起的離婚訴訟，便在自己住所地的中國法院對乙也提起離婚之訴。依我國司法實踐，法院對于甲的起訴應(yīng)如何處理?
A.受理此案 B.以“一事不兩訴”原則為依據(jù)不予受理
C.與A國法院協(xié)調(diào)管轄權(quán)的沖突 D.告知甲在A國法院應(yīng)訴
(例題)36.依我國法律規(guī)定，在我國法院受理的涉外離婚案件審理過程中，認定婚姻是否有效應(yīng)當以下列哪一項為準據(jù)法?
A.婚姻締結(jié)地法 B.當事人本國法
C.當事人住所地法 D.法院地法
2.父母子女關(guān)系的法律適用
婚生地位
非婚生子女的準正的三種方式：(1)父母事后婚姻;(2)認領(lǐng);(3)國家行為。
3.收養(yǎng)
外國人在我國收養(yǎng)子女，必須重疊適用中國收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在國的法律。
外國人在我國收養(yǎng)的程序
《收養(yǎng)法》第20條：外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。
外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女，應(yīng)當提供收養(yǎng)人的年齡、婚姻、職業(yè)、財產(chǎn)、健康、有無受過刑事處罰等狀況的證明材料，該證明材料須經(jīng)其所在國公證機構(gòu)或者公證人公證，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證。該收養(yǎng)人應(yīng)當與送養(yǎng)人訂立書面協(xié)議，親自向民政部門登記，并到指定的公證處辦理收養(yǎng)公證。收養(yǎng)關(guān)系自公證證明之日起成立。
《收養(yǎng)法》第21條：外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女，應(yīng)當經(jīng)其所在國主管機關(guān)依照該國法律審查同意。
《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》第3條：外國人在華收養(yǎng)子女應(yīng)符合收養(yǎng)法的規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人所在國有關(guān)的法律。
4.監(jiān)護
《民通意見》第190條
190.監(jiān)護的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護人的本國法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律。
5.扶養(yǎng)
《民法通則》第148條
第一百四十八條 扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
189.父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。
七、繼承(重點為我國的規(guī)定)
1.區(qū)別制和同一制
2.遺囑繼承和法定繼承
(1)1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》第1條規(guī)定：凡遺囑處分在方式上符合下列各法律的即為有效;(1)遺囑人立遺囑地法;(2)遺囑人立遺囑時或死亡時的國籍國法;(3)遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地法;<4)遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法;(5)在涉及不動產(chǎn)時則依不動產(chǎn)所在地法。
(2)我國規(guī)定
民法通則：第一百四十九條 遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。
3.無人繼承財產(chǎn)問題
我國《繼承法》第32條規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有;死者生前是集體所有制組織的成員，歸集體所有制組織所有。
《民通意見》191.在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。
(例題)39.僑居甲國的中國公民田某在乙國旅行時遇車禍身亡。其生前在丙國某銀行寄存有價值10萬美元的股票、珠寶一批，在中國遺留有價值200萬人民幣的房產(chǎn)一處。田某在中國的父母要求繼承這批股票和珠寶。我國與甲乙丙三國均無有關(guān)遺產(chǎn)繼承的特別協(xié)議。依我國法律，前述股票和珠寶的繼承應(yīng)適用哪一國的法律?
A.中國法 B.甲國法
C.乙國法 D.丙國法