（二）外商投資企業(yè)的組織制度和經(jīng)營管理
1.中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征：股權(quán)式企業(yè)，中國法人；組織形式為有限責(zé)任公司；組織機(jī)構(gòu)是董事會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，或者說是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。（注意董事會的會議制度及議事規(guī)則）。
2.中外合作經(jīng)營企業(yè)的特征：契約式企業(yè)，法人資格的選擇性；取得法人資格的中外合作企業(yè)，組織形式為有限責(zé)任公司，組織機(jī)構(gòu)是董事會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)；未取得法人資格的，合作雙方為合伙關(guān)系，設(shè)聯(lián)合管理委員會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）或者實(shí)行委托管理。
3.外資企業(yè)的特征：全部資本來源于境外，中國企業(yè)；組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。由投資人決定經(jīng)營管理方式。
4.中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理
財務(wù)會計(jì)管理：合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明，方為有效：合營各方的出資證明書；合營企業(yè)的年度會計(jì)報表；合營企業(yè)清算的會計(jì)報表。
5.中外合作經(jīng)營企業(yè)外方先行回收投資
外商先行回收投資的法定條件：（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；（2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的規(guī)定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
外商先行回收投資的方式：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；（2）經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。
6.外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
7.中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)的清算：清算人；清算所得繳所得稅。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（?。?BR> A.董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)
B.董事會每半年至少召開一次會議
C.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開
D.合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項(xiàng)的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過
『正確答案』AC
『答案解析』本題的考核點(diǎn)是中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。董事會會議應(yīng)由2/3以上董事出席。涉及合營企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的終止和解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的分立、合并。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（?。?。
A.減少注冊資本 B.合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額
C.延長合營期限 D.在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機(jī)器設(shè)備
『正確答案』ABC
『答案解析』合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，A正確。合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者，合營企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓經(jīng)董事會審查后，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，B正確。合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請，C正確。合營企業(yè)所需的機(jī)器設(shè)備等，有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買，D錯誤。
【例題·單項(xiàng)選擇題】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是（?。?。
A.合營企業(yè)在主管部門下發(fā)批準(zhǔn)證書之日起成立
B.合營一方向第三人轉(zhuǎn)讓出資時，無須報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
C.合營企業(yè)章程可以規(guī)定董事長或總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人
D.合營企業(yè)投資總額與注冊資本的差額部分，可由合營企業(yè)借款解決
『正確答案』D
『答案解析』本題考核合營企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期；因此選項(xiàng)A錯誤。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)；因此選項(xiàng)B錯誤。董事長是合營企業(yè)的法定代表人；因此選項(xiàng)C錯誤。合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和，即投資總額=注冊資本+借款；因此選項(xiàng)D正確。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（?。?BR> A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制
B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益
C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格
D.合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資
『正確答案』BCD
『答案解析』具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其注冊資本中外方投資比例一般不得低于25%。不具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門規(guī)定，故A選項(xiàng)錯誤。
【例題·多項(xiàng)選擇題】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司，兩公司均從事商品零售業(yè)務(wù)。下列有關(guān)甲乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（?。?。
A.甲公司的股東按投資比例分配利潤和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按合同約定比例分配利潤和分擔(dān)虧損
B.甲公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會，而乙公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會
C.甲公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本額可以低于人民幣3萬元
D.甲公司股東的首次出資有法律規(guī)定的最低限額，且必須在工商登記前繳付；而乙公司在工商登記時，股東實(shí)際繳付的出資額可以為零
『正確答案』BD
『答案解析』A項(xiàng)中關(guān)于分配利潤和分擔(dān)虧損的表述，甲公司的正確，乙公司的不正確，中外合資經(jīng)營企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)。B項(xiàng)表述正確，是公司法和中外合資經(jīng)營企業(yè)法對兩種企業(yè)規(guī)定不一樣的地方；C項(xiàng)中，乙公司作為有限責(zé)任公司，中外合資企業(yè)法沒有對注冊資本做具體規(guī)定，適用公司法的規(guī)定，不得低于3萬元。D項(xiàng)正確，公司法要求繳付的出資和中外合資經(jīng)營企業(yè)法要求以認(rèn)繳的出資額之和構(gòu)成注冊資本規(guī)定不同。
【例題·單項(xiàng)選擇題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時，其處理原則是（?。?。
A.以合作協(xié)議為準(zhǔn) B.以合作合同為準(zhǔn)
C.以企業(yè)章程為準(zhǔn) D.以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)
『正確答案』B
『答案解析』本題考核中外合作經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件；所稱合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件；所稱合營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。
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（三）外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分類
鼓勵類外商投資項(xiàng)目、允許類外商投資項(xiàng)目、限制類外商投資項(xiàng)目（技術(shù)水平落后的；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的）、禁止類外商投資項(xiàng)目（運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的）。
產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額的70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。
（四）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更
1.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，應(yīng)當(dāng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記，未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，不允許外商獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；因股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的設(shè)立外資企業(yè)的條件。需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導(dǎo)地位。
如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程、協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。
2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。
外商投資企業(yè)投資者與質(zhì)權(quán)人簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，應(yīng)報送批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)審查。企業(yè)應(yīng)在獲得審批機(jī)關(guān)同意其投資者出質(zhì)股權(quán)的批復(fù)后30日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。
（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
1.境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部批準(zhǔn)。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額
（1）外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。
（2）外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資
（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
（2）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。
（3）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳付的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
（4）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
4.外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司
（1）外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。后兩項(xiàng)不適用于特殊目的公司。
外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任“并購 ”顧問。
境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。
（2）特殊目的的公司是指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
特殊目的的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。獲得中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。
特殊目的的公司境外上市的股票發(fā)行總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。
特殊目的的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機(jī)關(guān)備案的調(diào)回計(jì)劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。境內(nèi)公司及自然人從特殊目的的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。
1.中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征：股權(quán)式企業(yè)，中國法人；組織形式為有限責(zé)任公司；組織機(jī)構(gòu)是董事會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，或者說是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。（注意董事會的會議制度及議事規(guī)則）。
2.中外合作經(jīng)營企業(yè)的特征：契約式企業(yè)，法人資格的選擇性；取得法人資格的中外合作企業(yè)，組織形式為有限責(zé)任公司，組織機(jī)構(gòu)是董事會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)；未取得法人資格的，合作雙方為合伙關(guān)系，設(shè)聯(lián)合管理委員會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）或者實(shí)行委托管理。
3.外資企業(yè)的特征：全部資本來源于境外，中國企業(yè)；組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。由投資人決定經(jīng)營管理方式。
4.中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理
財務(wù)會計(jì)管理：合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明，方為有效：合營各方的出資證明書；合營企業(yè)的年度會計(jì)報表；合營企業(yè)清算的會計(jì)報表。
5.中外合作經(jīng)營企業(yè)外方先行回收投資
外商先行回收投資的法定條件：（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；（2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的規(guī)定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
外商先行回收投資的方式：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；（2）經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。
6.外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
7.中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)的清算：清算人；清算所得繳所得稅。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（?。?BR> A.董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)
B.董事會每半年至少召開一次會議
C.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開
D.合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項(xiàng)的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過
『正確答案』AC
『答案解析』本題的考核點(diǎn)是中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。董事會會議應(yīng)由2/3以上董事出席。涉及合營企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的終止和解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的分立、合并。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（?。?。
A.減少注冊資本 B.合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額
C.延長合營期限 D.在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機(jī)器設(shè)備
『正確答案』ABC
『答案解析』合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，A正確。合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者，合營企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓經(jīng)董事會審查后，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，B正確。合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請，C正確。合營企業(yè)所需的機(jī)器設(shè)備等，有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買，D錯誤。
【例題·單項(xiàng)選擇題】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是（?。?。
A.合營企業(yè)在主管部門下發(fā)批準(zhǔn)證書之日起成立
B.合營一方向第三人轉(zhuǎn)讓出資時，無須報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
C.合營企業(yè)章程可以規(guī)定董事長或總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人
D.合營企業(yè)投資總額與注冊資本的差額部分，可由合營企業(yè)借款解決
『正確答案』D
『答案解析』本題考核合營企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期；因此選項(xiàng)A錯誤。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)；因此選項(xiàng)B錯誤。董事長是合營企業(yè)的法定代表人；因此選項(xiàng)C錯誤。合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和，即投資總額=注冊資本+借款；因此選項(xiàng)D正確。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（?。?BR> A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制
B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益
C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格
D.合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資
『正確答案』BCD
『答案解析』具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其注冊資本中外方投資比例一般不得低于25%。不具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門規(guī)定，故A選項(xiàng)錯誤。
【例題·多項(xiàng)選擇題】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司，兩公司均從事商品零售業(yè)務(wù)。下列有關(guān)甲乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（?。?。
A.甲公司的股東按投資比例分配利潤和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按合同約定比例分配利潤和分擔(dān)虧損
B.甲公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會，而乙公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會
C.甲公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本額可以低于人民幣3萬元
D.甲公司股東的首次出資有法律規(guī)定的最低限額，且必須在工商登記前繳付；而乙公司在工商登記時，股東實(shí)際繳付的出資額可以為零
『正確答案』BD
『答案解析』A項(xiàng)中關(guān)于分配利潤和分擔(dān)虧損的表述，甲公司的正確，乙公司的不正確，中外合資經(jīng)營企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)。B項(xiàng)表述正確，是公司法和中外合資經(jīng)營企業(yè)法對兩種企業(yè)規(guī)定不一樣的地方；C項(xiàng)中，乙公司作為有限責(zé)任公司，中外合資企業(yè)法沒有對注冊資本做具體規(guī)定，適用公司法的規(guī)定，不得低于3萬元。D項(xiàng)正確，公司法要求繳付的出資和中外合資經(jīng)營企業(yè)法要求以認(rèn)繳的出資額之和構(gòu)成注冊資本規(guī)定不同。
【例題·單項(xiàng)選擇題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時，其處理原則是（?。?。
A.以合作協(xié)議為準(zhǔn) B.以合作合同為準(zhǔn)
C.以企業(yè)章程為準(zhǔn) D.以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)
『正確答案』B
『答案解析』本題考核中外合作經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件；所稱合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件；所稱合營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。
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（三）外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分類
鼓勵類外商投資項(xiàng)目、允許類外商投資項(xiàng)目、限制類外商投資項(xiàng)目（技術(shù)水平落后的；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的）、禁止類外商投資項(xiàng)目（運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的）。
產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額的70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。
（四）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更
1.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，應(yīng)當(dāng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記，未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，不允許外商獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；因股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的設(shè)立外資企業(yè)的條件。需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導(dǎo)地位。
如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程、協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。
2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。
外商投資企業(yè)投資者與質(zhì)權(quán)人簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，應(yīng)報送批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)審查。企業(yè)應(yīng)在獲得審批機(jī)關(guān)同意其投資者出質(zhì)股權(quán)的批復(fù)后30日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。
（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
1.境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部批準(zhǔn)。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額
（1）外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。
（2）外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資
（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
（2）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。
（3）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳付的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
（4）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
4.外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司
（1）外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。后兩項(xiàng)不適用于特殊目的公司。
外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任“并購 ”顧問。
境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。
（2）特殊目的的公司是指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
特殊目的的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。獲得中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。
特殊目的的公司境外上市的股票發(fā)行總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。
特殊目的的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機(jī)關(guān)備案的調(diào)回計(jì)劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。境內(nèi)公司及自然人從特殊目的的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。