第三章 外商投資企業(yè)法律制度
一、本章考情分析
本章的內容在近幾年考試中平均分值5分，題型主要是客觀題。
在學習本章時，應注意比較外商投資企業(yè)與公司的異同（尤其是注冊資本制度、企業(yè)組織制度），應注意中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外商獨資企業(yè)在設立條件及組織機構設置上的異同，應注意中外合作經營企業(yè)的特別規(guī)定（法人資格選擇性、外方先行回收投資）?！巴馍掏顿Y企業(yè)的投資項目”、“外商投資企業(yè)投資者股權變更”、“外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定”、“外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資”等法規(guī)和政策，適當關注。
二、本章應掌握的重點、難點內容
（1）外商投資企業(yè)的注冊資本制度（構成、外方出資比例、出資方式、期限、注冊資本與投資總額的關系）；
（2）外商投資企業(yè)投資者股權變更；外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定；外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資；
（3）中外合資經營企業(yè)的組織機構；
（4）中外合作企業(yè)的特征（法人資格的選擇性、外方先行回收投資）和組織機構；
（5）外資企業(yè)組織形式、財產管理、解散清算。
三、本章主要內容講解
（一）外商投資企業(yè)的注冊資本制度
1.外商投資企業(yè)的注冊資本為在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。
2.外商投資企業(yè)的出資方式：
（1）外商投資企業(yè)中外投資各方的出資方式有：現(xiàn)金、實物、場地使用權、工業(yè)產權、專有技術和其他財產權利。
（2）現(xiàn)金出資：外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。根據《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，經審批機關批準，外國投資者可以用從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。
（3）實物出資：必須為自己所有（僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術使用權，不得用來出資）；未設立任何擔保物權（抵押、質押）；并應出具其擁有所有權和處置權的有效證明。作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料，應當是合營企業(yè)生產所必需的；作價不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備以及他人的財產作為自己的實物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財產和權益為其出資擔保。工業(yè)產權、專有技術出資：作為外國合營者出資的工業(yè)產權或者專有技術，必須符合下列條件之一：能顯著改進現(xiàn)有產品的性能、質量，提高生產效率的；能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。
（4）外國合營者作為出資的機器設備、工業(yè)產權或專有技術，還應當具備法定的條件并報審批機關批準。
（5）中方可以用場地使用權作為出資，其作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。
【舉例】外方與中方設立合營企業(yè)，外方可以向銀行借款作為出資；但是外方向銀行的借款，不能由中方和合營企業(yè)作為擔保。
3.出資比例
在中外合資經營企業(yè)、法人式的中外合作經營企業(yè)中，外國投資者的投資比例一般不得低于該企業(yè)注冊資本的25%。對外國投資者的出資比例低于25%的，除法律法規(guī)另有規(guī)定外，均應按照設立外商投資企業(yè)的審批登記程序進行審批和登記。
4.注冊資本與投資總額的比例應符合如下規(guī)定：
（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。
（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。
（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。
（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
5.出資期限的規(guī)定
（1）中外合營者共同投資舉辦企業(yè)合同約定一次繳付的：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；分期繳付出資的：第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清；
合營各方均須按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。如不能同步繳付出資,應報原審批機關批準；按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股的投資者在其實際繳付的出資額未達到其認繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權。
（2）通過收購國內企業(yè)資產或股權設立合營企業(yè)的外國投資者，應自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。
（3）未按照規(guī)定期限出資的責任
合營各方均違約，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。一方違約，一方守約，守約方應當催告違約方在1個月內繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經濟損失；守約方應當在逾期1個月內，向原審批機關申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者。
【舉例】中方與外方出資設立合營企業(yè)，注冊資本為100萬，中方出資比例為40%，外方出資比例為60%，合營合同約定分期出資，則中方第一期出資不得少于6萬，外方第一期出資不得少于9萬。
6.出資額轉讓
合營企業(yè)出資額轉讓必須經合營各方同意，董事會通過后，報審批機關批準。合營一方向第三者轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。
【例題·多項選擇題】甲公司是一家中外合資經營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，2006年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項中，表述正確的有（ ）。
A.在2006年5月1日，甲公司實收資本可以為零
B.若合營企業(yè)合同約定分期繳付出資，在2006年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元
C. 2006年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應繳付出資200萬美元
D.若合營企業(yè)合同約定一次繳付出資，在2006年11月1日，甲公司實收資本不得少于800萬美元
『正確答案』ABD
『答案解析』合營企業(yè)的注冊資本，是合營各方認繳的出資額之和，而不是實際交付的資金，因此選項A是正確的。合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清，因此選項B是正確的。合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳納認繳的出資額，但并沒有規(guī)定各方等量繳付出資，因此選項C是錯誤的。合營合同中約定一次繳付出資的，應自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清，故D是正確的。
【例題·單項選擇題】國內企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%；投資總額為400萬美元。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關甲乙出資額的表述中，正確的是（?。?。
A.甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元
B.甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元
C.甲至少應出資120萬美元，乙至少應出資80萬美元
D.甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元
『正確答案』B
『答案解析』此題涉及兩個考點，一是注冊資本與投資總額的關系，法律規(guī)定投資總額在300萬美元～1000萬美元的，注冊資本應占投資總額的1/2。其中，投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不低于210萬美元。因此甲乙的出資額之和應至少210萬美元。二是合營企業(yè)應按出資比例出資。即甲出資210×60%=126萬美元，乙出資210×40%=84萬美元。符合的選項為B。
【例題·多項選擇題】外國甲公司收購境內乙公司部分資產，并以該資產作為出資與境內丙公司于2004年3月1日成立了一家中外合資經營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（?。?BR> A.甲公司于2004年5月30日向乙公司一次支付120萬美元
B.甲公司于2004年5月30日向乙公司支付60萬美元，2005年2月28日支付60萬美元
C.甲公司于2005年2月28日向乙公司一次支付120萬美元
D.甲公司于2004年8月30日向乙公司支付80萬美元，2005年8月30日支付40萬美元
『正確答案』BCD
『答案解析』依照有關法律規(guī)定，對通過收購國內企業(yè)資產或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照領發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。中外合資經營企業(yè)于2004年3月1日成立，在2004年5月30日向乙公司一次支付全部購買金符合法律規(guī)定。法律還要求，對特殊情況需延長者，經批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額60%以上，在1年內付清全部購買金。以法律為依據，甲公司應于2004年8月30日前向乙公司支付120×60%=72萬美元以上，2005年2月28日向乙公司付清全部購買金。
【例題·單項選擇題】根據有關規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是（?。?。
A.外國投資者應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內一次繳清出資
B.該企業(yè)的設立不需要經過外商投資企業(yè)審批機關審批
C.該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇
D.該企業(yè)不能取得法人資格
『正確答案』C
『答案解析』根據有關規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇。
一、本章考情分析
本章的內容在近幾年考試中平均分值5分，題型主要是客觀題。
在學習本章時，應注意比較外商投資企業(yè)與公司的異同（尤其是注冊資本制度、企業(yè)組織制度），應注意中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外商獨資企業(yè)在設立條件及組織機構設置上的異同，應注意中外合作經營企業(yè)的特別規(guī)定（法人資格選擇性、外方先行回收投資）?！巴馍掏顿Y企業(yè)的投資項目”、“外商投資企業(yè)投資者股權變更”、“外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定”、“外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資”等法規(guī)和政策，適當關注。
二、本章應掌握的重點、難點內容
（1）外商投資企業(yè)的注冊資本制度（構成、外方出資比例、出資方式、期限、注冊資本與投資總額的關系）；
（2）外商投資企業(yè)投資者股權變更；外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定；外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資；
（3）中外合資經營企業(yè)的組織機構；
（4）中外合作企業(yè)的特征（法人資格的選擇性、外方先行回收投資）和組織機構；
（5）外資企業(yè)組織形式、財產管理、解散清算。
三、本章主要內容講解
（一）外商投資企業(yè)的注冊資本制度
1.外商投資企業(yè)的注冊資本為在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。
2.外商投資企業(yè)的出資方式：
（1）外商投資企業(yè)中外投資各方的出資方式有：現(xiàn)金、實物、場地使用權、工業(yè)產權、專有技術和其他財產權利。
（2）現(xiàn)金出資：外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。根據《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，經審批機關批準，外國投資者可以用從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。
（3）實物出資：必須為自己所有（僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術使用權，不得用來出資）；未設立任何擔保物權（抵押、質押）；并應出具其擁有所有權和處置權的有效證明。作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料，應當是合營企業(yè)生產所必需的；作價不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備以及他人的財產作為自己的實物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財產和權益為其出資擔保。工業(yè)產權、專有技術出資：作為外國合營者出資的工業(yè)產權或者專有技術，必須符合下列條件之一：能顯著改進現(xiàn)有產品的性能、質量，提高生產效率的；能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。
（4）外國合營者作為出資的機器設備、工業(yè)產權或專有技術，還應當具備法定的條件并報審批機關批準。
（5）中方可以用場地使用權作為出資，其作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。
【舉例】外方與中方設立合營企業(yè)，外方可以向銀行借款作為出資；但是外方向銀行的借款，不能由中方和合營企業(yè)作為擔保。
3.出資比例
在中外合資經營企業(yè)、法人式的中外合作經營企業(yè)中，外國投資者的投資比例一般不得低于該企業(yè)注冊資本的25%。對外國投資者的出資比例低于25%的，除法律法規(guī)另有規(guī)定外，均應按照設立外商投資企業(yè)的審批登記程序進行審批和登記。
4.注冊資本與投資總額的比例應符合如下規(guī)定：
（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。
（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。
（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。
（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
5.出資期限的規(guī)定
（1）中外合營者共同投資舉辦企業(yè)合同約定一次繳付的：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；分期繳付出資的：第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清；
合營各方均須按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。如不能同步繳付出資,應報原審批機關批準；按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股的投資者在其實際繳付的出資額未達到其認繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權。
（2）通過收購國內企業(yè)資產或股權設立合營企業(yè)的外國投資者，應自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。
（3）未按照規(guī)定期限出資的責任
合營各方均違約，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。一方違約，一方守約，守約方應當催告違約方在1個月內繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經濟損失；守約方應當在逾期1個月內，向原審批機關申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者。
【舉例】中方與外方出資設立合營企業(yè)，注冊資本為100萬，中方出資比例為40%，外方出資比例為60%，合營合同約定分期出資，則中方第一期出資不得少于6萬，外方第一期出資不得少于9萬。
6.出資額轉讓
合營企業(yè)出資額轉讓必須經合營各方同意，董事會通過后，報審批機關批準。合營一方向第三者轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。
【例題·多項選擇題】甲公司是一家中外合資經營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，2006年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項中，表述正確的有（ ）。
A.在2006年5月1日，甲公司實收資本可以為零
B.若合營企業(yè)合同約定分期繳付出資，在2006年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元
C. 2006年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應繳付出資200萬美元
D.若合營企業(yè)合同約定一次繳付出資，在2006年11月1日，甲公司實收資本不得少于800萬美元
『正確答案』ABD
『答案解析』合營企業(yè)的注冊資本，是合營各方認繳的出資額之和，而不是實際交付的資金，因此選項A是正確的。合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清，因此選項B是正確的。合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳納認繳的出資額，但并沒有規(guī)定各方等量繳付出資，因此選項C是錯誤的。合營合同中約定一次繳付出資的，應自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清，故D是正確的。
【例題·單項選擇題】國內企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%；投資總額為400萬美元。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關甲乙出資額的表述中，正確的是（?。?。
A.甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元
B.甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元
C.甲至少應出資120萬美元，乙至少應出資80萬美元
D.甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元
『正確答案』B
『答案解析』此題涉及兩個考點，一是注冊資本與投資總額的關系，法律規(guī)定投資總額在300萬美元～1000萬美元的，注冊資本應占投資總額的1/2。其中，投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不低于210萬美元。因此甲乙的出資額之和應至少210萬美元。二是合營企業(yè)應按出資比例出資。即甲出資210×60%=126萬美元，乙出資210×40%=84萬美元。符合的選項為B。
【例題·多項選擇題】外國甲公司收購境內乙公司部分資產，并以該資產作為出資與境內丙公司于2004年3月1日成立了一家中外合資經營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（?。?BR> A.甲公司于2004年5月30日向乙公司一次支付120萬美元
B.甲公司于2004年5月30日向乙公司支付60萬美元，2005年2月28日支付60萬美元
C.甲公司于2005年2月28日向乙公司一次支付120萬美元
D.甲公司于2004年8月30日向乙公司支付80萬美元，2005年8月30日支付40萬美元
『正確答案』BCD
『答案解析』依照有關法律規(guī)定，對通過收購國內企業(yè)資產或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照領發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。中外合資經營企業(yè)于2004年3月1日成立，在2004年5月30日向乙公司一次支付全部購買金符合法律規(guī)定。法律還要求，對特殊情況需延長者，經批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額60%以上，在1年內付清全部購買金。以法律為依據，甲公司應于2004年8月30日前向乙公司支付120×60%=72萬美元以上，2005年2月28日向乙公司付清全部購買金。
【例題·單項選擇題】根據有關規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是（?。?。
A.外國投資者應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內一次繳清出資
B.該企業(yè)的設立不需要經過外商投資企業(yè)審批機關審批
C.該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇
D.該企業(yè)不能取得法人資格
『正確答案』C
『答案解析』根據有關規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇。