(一)權(quán)利(法律關(guān)系)
民法是私法,私法以私權(quán)為核心,所以民法是一部權(quán)利法,相應(yīng)的,權(quán)利也就是建立民法體系的核心樞紐(檢索最近十年的真題,筆者發(fā)現(xiàn),每一道試題都和權(quán)利有關(guān),只是考查的角度、方式、素材和題型的不同)。在司法考試的語境下,權(quán)利的主體即法律關(guān)系的主體,權(quán)利的客體即法律關(guān)系的客體,權(quán)利則是法律關(guān)系的主要內(nèi)容,所以可以說,權(quán)利和法律關(guān)系是“一個(gè)硬幣的兩面”,當(dāng)我們以權(quán)利為線索對考點(diǎn)進(jìn)行體系化的梳理的時(shí)候,就意味著對法律關(guān)系的梳理,自不待言。
以權(quán)利為中樞,我們可以從橫向和縱向兩個(gè)方面對民法知識進(jìn)行全方位的掃描。所謂橫向,是指權(quán)利的不同類型的宏觀把握,所謂縱向,是指對每一項(xiàng)權(quán)利的縱深學(xué)習(xí),具體包括權(quán)利的主體、權(quán)利的客體、權(quán)利的變動、權(quán)利的內(nèi)容以及和權(quán)利有關(guān)的時(shí)間(如訴訟時(shí)效、除斥期間)等。
(二)總論與分論
司考民法的第二條線索就是從歸納推理(從個(gè)別到一般)所產(chǎn)生的“總論——分論”體系,民法體系中的四個(gè)總論集中了民法規(guī)范有一般性的原理、有代表性的特點(diǎn)和有共性的內(nèi)容,是司法考試考查的重中之重。這四個(gè)總論分別是:民法總論、物權(quán)法總論、債法總論和合同法總論。
1.民法總論
民法總論首先是一個(gè)對民法的概述,在介紹民法的概念、調(diào)整對象與基本原則之后,著重對權(quán)利與法律關(guān)系進(jìn)行講解,具體包括法律關(guān)系的構(gòu)成、法律關(guān)系的產(chǎn)生、權(quán)利的分類、權(quán)利的救濟(jì)等,簡言之,民法概述實(shí)際上就是一個(gè)權(quán)利與法律關(guān)系的介紹。然后,民法總論介紹了自然人和法人制度,個(gè)人合伙也屬于這一部分的內(nèi)容,不難看出,自然人、法人和合伙都是權(quán)利的主體,其中,自然人的行為能力制度還為后文的法律行為作了鋪墊。在民法總論部分,法律行為制度是最抽象的一章,法律行為是對合同、婚姻契約和遺囑共同屬性的高度概括,同時(shí)也是權(quán)利變動的主要的法律事實(shí)。法律行為以意思表示為核心,要求行為人有行為能力,對于欠缺行為能力人,則以代理人代理其從事民事法律行為,所以說,代理制度是法律行為的延伸與擴(kuò)展。民法總論的最后,介紹了訴訟時(shí)效,訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請求權(quán),是民法上關(guān)于權(quán)利的時(shí)間的主要制度。以上就是民法總論的全部內(nèi)容,我們可以作這樣的一個(gè)歸納:民法總論實(shí)際上就是民事權(quán)利的總論,通過對民法總論的學(xué)習(xí),可以了解到學(xué)習(xí)具體權(quán)利的角度與思路。
2.物權(quán)法總論
物權(quán)法總論首先要對物權(quán)的客體——物作出界定,物是能滿足人的需要并為人能夠支配的物體或者自然力。物的不同分類有著不同的法律意義,和具體的物權(quán)或者債權(quán)有著相關(guān)的聯(lián)系。然后,物權(quán)法總論對物權(quán)的特征、效力和類型進(jìn)行介紹,這是對物權(quán)的一個(gè)靜態(tài)的介紹;物權(quán)變動是物權(quán)法總論中最重要的部分,從動態(tài)的角度描述物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅,基于物權(quán)屬于絕對權(quán)的特點(diǎn),物權(quán)變動必須進(jìn)行公示,公示所產(chǎn)生的公信力可以起到保護(hù)交易安全的作用。任何權(quán)利都需要救濟(jì),物權(quán)法體現(xiàn)對物權(quán)救濟(jì)的制度是物權(quán)請求權(quán),具體包括確認(rèn)物權(quán)、恢復(fù)原狀、返還原物、排除妨礙、消除危險(xiǎn)等。以上就是物權(quán)法總論的全部內(nèi)容,是對所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)等各項(xiàng)具體物權(quán)共性的一個(gè)概括。
3.債法總論
雖然關(guān)于司法考試的各種民法教材中都沒有使用“債法總論”這一概念,但是,債法總論卻是確確實(shí)實(shí)存在著的,比如,法學(xué)大師史尚寬的“民法全書”就包括《債法總論》一冊。該書序言曰:民法為眾法之基。私法固不待論,欲治公法者,亦應(yīng)對于民法有相當(dāng)了解,而后可得其真諦。民法中尤以債法為最重要部分,而債之通則實(shí)為債法理論之總匯。所謂的“債之通則”具體包括債的概念、要素、發(fā)生原因、分類、債的履行、債的保全、債的移轉(zhuǎn)、債的消滅等。債法總論涵攝合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為四大部分,這四部分的內(nèi)容都是司法考試的重點(diǎn),屬于每年必考的內(nèi)容。
4.合同法總論
《中華人民共和國合同法》包括總則和分則兩部分,總則共有八章,分別是:第一章一般規(guī)定、第二章合同的訂立、第三章合同的效力、第四章合同的履行、第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓、第六章合同的權(quán)利義務(wù)終止、第七章違約責(zé)任、第八章其他規(guī)定。以上八章適用于分則的各種有名合同以及沒有規(guī)定在《合同法》中的無名合同。而且,在司法考試中,考點(diǎn)更多地集中于總則,對于分則,除了買賣合同,其他的有名合同都無法享受到每年必考的“待遇”。
(三)要件與后果(效果)
從要件到后果[1]是民法規(guī)范的一個(gè)基本思路,所謂要件,就是能夠產(chǎn)生法律關(guān)系的一個(gè)法律事實(shí)或者數(shù)個(gè)法律事實(shí)的結(jié)合;所謂后果,就是該法律事實(shí)所產(chǎn)生的法律關(guān)系。二者的關(guān)系是,具備什么樣的法律要件,就會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。例如,行為人下落不明達(dá)到法定期間,經(jīng)利害關(guān)系人申請并由法院作出判決,可以發(fā)生宣告死亡的法律效力,再如,權(quán)利人怠于行使債權(quán)請求權(quán)達(dá)到法定期間,就會產(chǎn)生債務(wù)人取得時(shí)效抗辯權(quán)的法律后果。在司法考試的命題中,“要件——后果”的相互關(guān)系是命題的重要素材,至少有以下幾種命題的方式:
1.給出一個(gè)法律事實(shí),要求作出法律關(guān)系的判斷,例如:
「例1.1」[2]甲將300冊藏書送給乙,并約定乙不得轉(zhuǎn)讓給第三人,否則甲有權(quán)收回藏書。其后甲向乙交付了300冊藏書。下列哪一說法是正確的?(2009年試卷三第6題,單選)
A.甲與乙的贈與合同無效,乙不能取得藏書的所有權(quán)
B.甲與乙的贈與合同無效,乙取得了藏書的所有權(quán)
C.甲與乙的贈與合同為附條件的合同,乙不能取得藏書的所有權(quán)
D.甲與乙的贈與合同有效,乙取得了藏書的所有權(quán)
2.給出一個(gè)法律關(guān)系,要求反推法律事實(shí),例如:
「例1.2」[3] 某房地產(chǎn)開發(fā)公司在銷售中被查出大量欺詐消費(fèi)者的事實(shí)。下列哪些情形中,買受人可以請求該公司返還已付購房款及利息、賠償損失,并可以請求該公司承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任? (2009年試卷三第58題,多選)
A.該公司故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)
B.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)
C.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實(shí)
D.該公司故意隱瞞所售房屋存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的事實(shí)
3.給出一個(gè)法律事實(shí),考查可能產(chǎn)生的多個(gè)法律關(guān)系,例如:
「例1.3」[4] 曾某購買某汽車銷售公司的轎車一輛,總價(jià)款20萬元,約定分10次付清,每次兩萬元,每月的第一天支付。曾某按期支付六次共計(jì)12萬元后,因該款汽車大幅降價(jià),曾某遂停止付款。下列哪些表述是正確的? (2009年試卷三第59題,多選)
A.汽車銷售公司有權(quán)要求曾某一次性付清余下的八萬元價(jià)款
B.汽車銷售公司有權(quán)通知曾某解除合同
C.汽車銷售公司有權(quán)收回汽車,并且收取曾某汽車使用費(fèi)
D.汽車銷售公司有權(quán)收回汽車,但不退還曾某已經(jīng)支付的12萬元價(jià)款
「例1.4」[5] 甲將自己的一套房屋租給乙住,乙又擅自將房屋租給丙住。丙是個(gè)飛鏢愛好者,因練飛鏢將房屋的墻面損壞。下列哪些選項(xiàng)是正確的? (2009年試卷三第60題,多選)
A.甲有權(quán)要求解除與乙的租賃合同
B.甲有權(quán)要求乙賠償墻面損壞造成的損失
C.甲有權(quán)要求丙搬出房屋
D.甲有權(quán)要求丙支付租金
4.給出一個(gè)法律關(guān)系,考查可能導(dǎo)致該法律關(guān)系產(chǎn)生的多個(gè)法律事實(shí),例如:
「例1.5」[6]甲發(fā)現(xiàn)去年丟失的電動自行車被路人乙推行,便上前詢問,乙稱從朋友丙處購買,并出示了丙出具的付款收條。如甲想追回該自行車,可以提出下列哪些理由支持請求? (2009年試卷三第53題,多選)
A.甲丟失該自行車被丙拾得
B.丙從甲處偷了該自行車
C.乙明知道該自行車是丙從甲處偷來的仍然購買
D.乙向丙支付的價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市場價(jià)
5.給出多個(gè)互相聯(lián)系的法律事實(shí),要求判斷相應(yīng)的法律關(guān)系,例如:
「例1.6」[7] 甲、乙結(jié)婚的第10年,甲父去世留下遺囑,將其擁有的一套房子留給甲,并聲明該房屋只歸甲一人所有。下列哪一表述是正確的? (2009年試卷三第20題,單選)
A.該房屋經(jīng)過八年婚后生活即變成夫妻共有財(cái)產(chǎn)
B.如甲將該房屋出租,租金為夫妻共同財(cái)產(chǎn)
C.該房屋及租金均屬共同財(cái)產(chǎn)
D.甲、乙即使約定將該房屋變?yōu)楣餐?cái)產(chǎn),其協(xié)議也無效
[1] 在本書中,如無特殊說明,“后果”、“法律后果”、“效果”、“法律效果”作為同一概念使用。
[2] 「例1.1」答案:D.
[3] 「例1.2」答案:ABC.
[4] 「例1.3」答案:ABC.
[5] 「例1.4」答案:ABC.
[6] 「例1.5」答案:ABCD.
[7] 「例1.6」答案:B.

