第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓
第一節(jié) 合同的變更
一、合同變更的概念和法律特征
合同的變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更是指合同主體和內(nèi)容的變更。主體的變更是合同債權(quán)或債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，即由新的債權(quán)人或者債務(wù)人替代原債權(quán)人或者債務(wù)人享有權(quán)利或者承擔(dān)債務(wù)，而合同的內(nèi)容并無(wú)變化。債權(quán)人的變更稱為債權(quán)轉(zhuǎn)讓或者債權(quán)移轉(zhuǎn)，債務(wù)的變更稱為債務(wù)移轉(zhuǎn)。合同內(nèi)容的變更是指當(dāng)事****利義務(wù)的變化。而狹義的變更就是指合同內(nèi)容的變更，即合同成立后，尚未履行或者尚未完全發(fā)行之前，當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議修改或者補(bǔ)充合同的內(nèi)容，變更其權(quán)利義務(wù)。從合同法規(guī)定看，合同的變更彩的是狹義的合同變更概念，而合同的轉(zhuǎn)讓則是合同主體的變更。
《合同法》第77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”本條是關(guān)于合同變更的一般規(guī)定。合同變更具有以下特點(diǎn)：
1、合同變更是通過(guò)協(xié)議達(dá)成的。
合同的任何內(nèi)容都是經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商達(dá)成的，因此，變更合同的內(nèi)容也須經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商同意。
2、合同變更是合同非本質(zhì)變化。
合同內(nèi)容的變更，是指合同關(guān)系的局部變更，也就是說(shuō)合同變更只是對(duì)原合同關(guān)系的內(nèi)容作某些修改和補(bǔ)充，如標(biāo)的數(shù)量的增減、交貨地點(diǎn)、時(shí)間、結(jié)算方式的變化，而不是對(duì)合同內(nèi)容的全部變更。
3、變更后的合同與原合同要有連續(xù)性。
事實(shí)上講，合同的變更是指在保留原合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的基礎(chǔ)上產(chǎn)生一個(gè)新的合同關(guān)系，它僅僅是在變更的范圍內(nèi)使原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，而變更之 外的債權(quán)債務(wù)關(guān)系仍繼續(xù)生效。
二、合同變更的要件
1、已存在著有效的合同關(guān)系
合同變更是改變?cè)贤P(guān)系，無(wú)原合同關(guān)系，就不存在合同變更。
2、合同的內(nèi)容已發(fā)生變化
這些變化包括標(biāo)的物數(shù)量的增減、品質(zhì)的改變;價(jià)金或酬金的增減;履行期限變更;履行地點(diǎn)變更;履行方式的改變;結(jié)算方式的改變;所附條件的增減或除去;單純之債變成選擇之債;擔(dān)保的設(shè)定或消滅;利息的變化等等。
3、合同變更可以依當(dāng)事人協(xié)議，依法律直接規(guī)定，也可依形成權(quán)人意思的表示。
4、必須遵守法律要求的方式。
法律要求對(duì)合同變更須辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)遵守法律規(guī)定。如中外合資企業(yè)合同變更，新增注冊(cè)資本。
三、合同變更的效力
1、合同變更以后，被變更的部分即失去 法律上的效力;變更的部分，在完成變更程序之后，即產(chǎn)生了新的債權(quán)債務(wù)。
2、合同變更原則上向?qū)?lái)發(fā)生效力，不存在溯及力問(wèn)題。
3、合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同中原來(lái)約定的爭(zhēng)議條款的效力，繼續(xù)有效。合同變更過(guò)程中使一方當(dāng)事人遭受損失，除依法或者依約可以免除責(zé)任的以外，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。
第一節(jié) 合同的變更
一、合同變更的概念和法律特征
合同的變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更是指合同主體和內(nèi)容的變更。主體的變更是合同債權(quán)或債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，即由新的債權(quán)人或者債務(wù)人替代原債權(quán)人或者債務(wù)人享有權(quán)利或者承擔(dān)債務(wù)，而合同的內(nèi)容并無(wú)變化。債權(quán)人的變更稱為債權(quán)轉(zhuǎn)讓或者債權(quán)移轉(zhuǎn)，債務(wù)的變更稱為債務(wù)移轉(zhuǎn)。合同內(nèi)容的變更是指當(dāng)事****利義務(wù)的變化。而狹義的變更就是指合同內(nèi)容的變更，即合同成立后，尚未履行或者尚未完全發(fā)行之前，當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議修改或者補(bǔ)充合同的內(nèi)容，變更其權(quán)利義務(wù)。從合同法規(guī)定看，合同的變更彩的是狹義的合同變更概念，而合同的轉(zhuǎn)讓則是合同主體的變更。
《合同法》第77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”本條是關(guān)于合同變更的一般規(guī)定。合同變更具有以下特點(diǎn)：
1、合同變更是通過(guò)協(xié)議達(dá)成的。
合同的任何內(nèi)容都是經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商達(dá)成的，因此，變更合同的內(nèi)容也須經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商同意。
2、合同變更是合同非本質(zhì)變化。
合同內(nèi)容的變更，是指合同關(guān)系的局部變更，也就是說(shuō)合同變更只是對(duì)原合同關(guān)系的內(nèi)容作某些修改和補(bǔ)充，如標(biāo)的數(shù)量的增減、交貨地點(diǎn)、時(shí)間、結(jié)算方式的變化，而不是對(duì)合同內(nèi)容的全部變更。
3、變更后的合同與原合同要有連續(xù)性。
事實(shí)上講，合同的變更是指在保留原合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的基礎(chǔ)上產(chǎn)生一個(gè)新的合同關(guān)系，它僅僅是在變更的范圍內(nèi)使原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，而變更之 外的債權(quán)債務(wù)關(guān)系仍繼續(xù)生效。
二、合同變更的要件
1、已存在著有效的合同關(guān)系
合同變更是改變?cè)贤P(guān)系，無(wú)原合同關(guān)系，就不存在合同變更。
2、合同的內(nèi)容已發(fā)生變化
這些變化包括標(biāo)的物數(shù)量的增減、品質(zhì)的改變;價(jià)金或酬金的增減;履行期限變更;履行地點(diǎn)變更;履行方式的改變;結(jié)算方式的改變;所附條件的增減或除去;單純之債變成選擇之債;擔(dān)保的設(shè)定或消滅;利息的變化等等。
3、合同變更可以依當(dāng)事人協(xié)議，依法律直接規(guī)定，也可依形成權(quán)人意思的表示。
4、必須遵守法律要求的方式。
法律要求對(duì)合同變更須辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)遵守法律規(guī)定。如中外合資企業(yè)合同變更，新增注冊(cè)資本。
三、合同變更的效力
1、合同變更以后，被變更的部分即失去 法律上的效力;變更的部分，在完成變更程序之后，即產(chǎn)生了新的債權(quán)債務(wù)。
2、合同變更原則上向?qū)?lái)發(fā)生效力，不存在溯及力問(wèn)題。
3、合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同中原來(lái)約定的爭(zhēng)議條款的效力，繼續(xù)有效。合同變更過(guò)程中使一方當(dāng)事人遭受損失，除依法或者依約可以免除責(zé)任的以外，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。