第十八章 委托合同、行紀(jì)合同和居間合同
由于這三類(lèi)合同都是建立在當(dāng)事人相互信任的基礎(chǔ)上的提供一定服務(wù)的合同，而且在我國(guó)當(dāng)前法律對(duì)行紀(jì)合同沒(méi)有規(guī)定時(shí)，適用法律對(duì)委托合同的規(guī)定，所以我們放在一起介紹。
第一節(jié) 委托合同
一、委托合同概述
(一)委托合同的概念和法律特征
是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。
在委托合同關(guān)系中，委托他人處理事務(wù)的一方為委托人;接受該委托的一方為受托人。
1、合同的訂立以委托人與受托人的相互信任為前提。委托人之所以選定某人作受托人為其處理事務(wù)，是以他對(duì)受托人的辦事能力和信譽(yù)的了解、相信受托人能夠處理好委托事務(wù)為基本出發(fā)點(diǎn)的。
2、合同的性質(zhì)是提供服務(wù)。這是典型的服務(wù)型合同。受托人以委托人的費(fèi)用為委托人處理委托事務(wù)。受托人辦理委托事務(wù)與第三人發(fā)生的法律后果，由委托人自己承擔(dān)。
3、諾成、非要式性。
4、可以有償，也可以是無(wú)償。有償與無(wú)償會(huì)影響受托人的法律責(zé)任，無(wú)償合同減輕受托人的責(zé)任。
5、受托人既可以以委托人的名義，也可以以自己的名義處理委托事務(wù)。受托人以委托人的名義處理委托事務(wù)，其后果直接歸屬于委托人;受托人以自己的名義辦理委托事務(wù)，此時(shí)所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或直接對(duì)委托人生產(chǎn)，或由受托人將委托事務(wù)的結(jié)果移轉(zhuǎn)給委托人。
(二)委托合同與類(lèi)似概念的區(qū)別
1、委托合同與代理
《民法通則》63條：代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)懂事責(zé)任的制度。
大陸法系強(qiáng)調(diào)代理人在對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)表明明其代理人身份。通常三種情況：A、明確指出被代理人姓名，并以其為一方當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng);B、僅說(shuō)明代理他人為民事活動(dòng)，但并不指明被代理人是誰(shuí);C、既不披露被代理人姓名，也不表明自己是代理人，并以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)。大陸法系只承認(rèn)前兩種情況為代理關(guān)系，而對(duì)第三種情況，則認(rèn)為是“間接代理”，或稱(chēng)作“隱名代理”，被代理人不得直接對(duì)代理人的行為承擔(dān)后果，而只能間接地代理人與被代理人之間進(jìn)行了一項(xiàng)轉(zhuǎn)移有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事法律行為之后，被代理人得向第三人主張權(quán)利或履行義務(wù)。
在英美法系，對(duì)代理概念的解釋與大陸法系有一個(gè)原則性分歧。不僅承認(rèn)大陸法系中的“直接代理”，也承認(rèn)“間接代理”。在英美法中，將代理分為“顯名代理”和“隱名代理”。隱名代理包括了大陸法中間接代理，其含義是，代理人有代理權(quán)，但不向第三人公開(kāi)自己代理人的身份，而是以自己的名義為民事行為，該行為的后果仍由被代理人直接承擔(dān)。被代理人只要能證明其與代理人之是存在委托授權(quán)關(guān)系，便可以直接向第三人主張權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。在英美法中，隱名代理主要指各種行紀(jì)關(guān)系及代理商、經(jīng)紀(jì)人等在商業(yè)活動(dòng)中與委托人及第三人形成的民事法律關(guān)系。同時(shí)也包括一切非商事性質(zhì)的不公開(kāi)代理人身份的代理關(guān)系。隱名代理關(guān)系一旦發(fā)生糾紛，第三如發(fā)現(xiàn)其背后有代理人，得以代理人為被告，也可以被代理人為被告，但只能選擇其中之一。
區(qū)別：A、代理人代理行為不能包括事實(shí)行為;
B、代理屬于對(duì)外關(guān)系，不對(duì)外也就無(wú)所謂代理;而委托則屬于對(duì)內(nèi)關(guān)系，既其存在于委托人與受托人之間;
C、代理關(guān)系一旦成立，被代理人授予代理人代理權(quán)屬于單方法律行為;而委托合同為雙方法律行為，委托合同的成立應(yīng)有受托人承諾。
2、委托合同與雇用合同
雇用合同是當(dāng)事人一方為他方提供勞務(wù)，他方為此給付報(bào)酬的合同。
A、雇用合同的目的在于由受雇向雇用人提供勞務(wù);而委托合同訂立的目的在于由受托人為委托書(shū)人辦理事務(wù)，受托人提供勞務(wù)不過(guò)是滿(mǎn)足這一目的的一種手段而已;
B、受雇人依據(jù)雇用合同提供勞務(wù)，必須絕對(duì)服從雇用人的指示，自己人并不享有獨(dú)立酌情裁量的權(quán)利;而委托合同上的受托人雖然須依委托人的指示處理事務(wù)，但一般卻享有一定的獨(dú)立裁量的權(quán)利;
C、雇作合同必須為有償合同，而委托則不然。
3、委托合同與承攬合同
A、承攬合同以完成一定工作為要素，而委托則不以受托人完成事務(wù)的一定結(jié)果為必要;
B、承攬合同注重工作的完成成果，承攬人可以將承攬的工作次要部分交由他人完成，而委托注重的是處理事務(wù)的過(guò)程，受托人原則上不得轉(zhuǎn)托;
C、承攬是有償合同，而委托可以無(wú)償。
二、委托合同雙方當(dāng)事人的主要義務(wù)
(一)委托人的主要義務(wù)
1、對(duì)委托事務(wù)的后果承擔(dān)責(zé)任;
2、支付費(fèi)用和報(bào)酬。委托費(fèi)用是指受托人處理委托事務(wù)所必須花費(fèi)的款項(xiàng)或其他消費(fèi)，此費(fèi)用不同于報(bào)酬;
3、清償委托人因處理委托事務(wù)產(chǎn)生的債務(wù)或造成的損失。
(二)受托人的主要義務(wù)
1、按約定權(quán)限和時(shí)間處理委托事務(wù);
2、親自辦理委托事務(wù)。確需轉(zhuǎn)托的，應(yīng)事先取得委托人的同意;只有在緊急情況下，受托人無(wú)法事先取得同意，可以為保護(hù)委托人的利益需要時(shí)轉(zhuǎn)托他人;反之，受托人擅將受托事務(wù)轉(zhuǎn)托他人處理的，應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)達(dá)委托書(shū)的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任;
3、報(bào)告委托事務(wù)的處理情況;
4、交付委托事務(wù)的結(jié)果。委托事務(wù)執(zhí)行守畢后，受托人應(yīng)將得理委托事務(wù)所得的利益或者財(cái)產(chǎn)憑證及時(shí)交給委托人;
5、賠償責(zé)任。委托人受損的事實(shí)發(fā)生后，受托人是否承擔(dān)賠償責(zé)任根據(jù)合同是否有償以及自己是否有過(guò)錯(cuò)或重大過(guò)失，是否超越權(quán)限等原則確定。
三、委托合同當(dāng)事人與第三人關(guān)系
委托合同的受托人既可以委托人名義，也可以自己的名義處理委托事務(wù)。
1、402條;
2、403條1款;
3、403條2款。
四、委托合同的終止
因合同履行完畢、有效期屆滿(mǎn)等原因外，還有：
1、因委托人或受托人解除合同而終止，411條;
2、因委托人或者受托人死亡、喪失行為能力或者破產(chǎn)而終止，412、413條。
由于這三類(lèi)合同都是建立在當(dāng)事人相互信任的基礎(chǔ)上的提供一定服務(wù)的合同，而且在我國(guó)當(dāng)前法律對(duì)行紀(jì)合同沒(méi)有規(guī)定時(shí)，適用法律對(duì)委托合同的規(guī)定，所以我們放在一起介紹。
第一節(jié) 委托合同
一、委托合同概述
(一)委托合同的概念和法律特征
是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。
在委托合同關(guān)系中，委托他人處理事務(wù)的一方為委托人;接受該委托的一方為受托人。
1、合同的訂立以委托人與受托人的相互信任為前提。委托人之所以選定某人作受托人為其處理事務(wù)，是以他對(duì)受托人的辦事能力和信譽(yù)的了解、相信受托人能夠處理好委托事務(wù)為基本出發(fā)點(diǎn)的。
2、合同的性質(zhì)是提供服務(wù)。這是典型的服務(wù)型合同。受托人以委托人的費(fèi)用為委托人處理委托事務(wù)。受托人辦理委托事務(wù)與第三人發(fā)生的法律后果，由委托人自己承擔(dān)。
3、諾成、非要式性。
4、可以有償，也可以是無(wú)償。有償與無(wú)償會(huì)影響受托人的法律責(zé)任，無(wú)償合同減輕受托人的責(zé)任。
5、受托人既可以以委托人的名義，也可以以自己的名義處理委托事務(wù)。受托人以委托人的名義處理委托事務(wù)，其后果直接歸屬于委托人;受托人以自己的名義辦理委托事務(wù)，此時(shí)所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或直接對(duì)委托人生產(chǎn)，或由受托人將委托事務(wù)的結(jié)果移轉(zhuǎn)給委托人。
(二)委托合同與類(lèi)似概念的區(qū)別
1、委托合同與代理
《民法通則》63條：代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)懂事責(zé)任的制度。
大陸法系強(qiáng)調(diào)代理人在對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)表明明其代理人身份。通常三種情況：A、明確指出被代理人姓名，并以其為一方當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng);B、僅說(shuō)明代理他人為民事活動(dòng)，但并不指明被代理人是誰(shuí);C、既不披露被代理人姓名，也不表明自己是代理人，并以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)。大陸法系只承認(rèn)前兩種情況為代理關(guān)系，而對(duì)第三種情況，則認(rèn)為是“間接代理”，或稱(chēng)作“隱名代理”，被代理人不得直接對(duì)代理人的行為承擔(dān)后果，而只能間接地代理人與被代理人之間進(jìn)行了一項(xiàng)轉(zhuǎn)移有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事法律行為之后，被代理人得向第三人主張權(quán)利或履行義務(wù)。
在英美法系，對(duì)代理概念的解釋與大陸法系有一個(gè)原則性分歧。不僅承認(rèn)大陸法系中的“直接代理”，也承認(rèn)“間接代理”。在英美法中，將代理分為“顯名代理”和“隱名代理”。隱名代理包括了大陸法中間接代理，其含義是，代理人有代理權(quán)，但不向第三人公開(kāi)自己代理人的身份，而是以自己的名義為民事行為，該行為的后果仍由被代理人直接承擔(dān)。被代理人只要能證明其與代理人之是存在委托授權(quán)關(guān)系，便可以直接向第三人主張權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。在英美法中，隱名代理主要指各種行紀(jì)關(guān)系及代理商、經(jīng)紀(jì)人等在商業(yè)活動(dòng)中與委托人及第三人形成的民事法律關(guān)系。同時(shí)也包括一切非商事性質(zhì)的不公開(kāi)代理人身份的代理關(guān)系。隱名代理關(guān)系一旦發(fā)生糾紛，第三如發(fā)現(xiàn)其背后有代理人，得以代理人為被告，也可以被代理人為被告，但只能選擇其中之一。
區(qū)別：A、代理人代理行為不能包括事實(shí)行為;
B、代理屬于對(duì)外關(guān)系，不對(duì)外也就無(wú)所謂代理;而委托則屬于對(duì)內(nèi)關(guān)系，既其存在于委托人與受托人之間;
C、代理關(guān)系一旦成立，被代理人授予代理人代理權(quán)屬于單方法律行為;而委托合同為雙方法律行為，委托合同的成立應(yīng)有受托人承諾。
2、委托合同與雇用合同
雇用合同是當(dāng)事人一方為他方提供勞務(wù)，他方為此給付報(bào)酬的合同。
A、雇用合同的目的在于由受雇向雇用人提供勞務(wù);而委托合同訂立的目的在于由受托人為委托書(shū)人辦理事務(wù)，受托人提供勞務(wù)不過(guò)是滿(mǎn)足這一目的的一種手段而已;
B、受雇人依據(jù)雇用合同提供勞務(wù)，必須絕對(duì)服從雇用人的指示，自己人并不享有獨(dú)立酌情裁量的權(quán)利;而委托合同上的受托人雖然須依委托人的指示處理事務(wù)，但一般卻享有一定的獨(dú)立裁量的權(quán)利;
C、雇作合同必須為有償合同，而委托則不然。
3、委托合同與承攬合同
A、承攬合同以完成一定工作為要素，而委托則不以受托人完成事務(wù)的一定結(jié)果為必要;
B、承攬合同注重工作的完成成果，承攬人可以將承攬的工作次要部分交由他人完成，而委托注重的是處理事務(wù)的過(guò)程，受托人原則上不得轉(zhuǎn)托;
C、承攬是有償合同，而委托可以無(wú)償。
二、委托合同雙方當(dāng)事人的主要義務(wù)
(一)委托人的主要義務(wù)
1、對(duì)委托事務(wù)的后果承擔(dān)責(zé)任;
2、支付費(fèi)用和報(bào)酬。委托費(fèi)用是指受托人處理委托事務(wù)所必須花費(fèi)的款項(xiàng)或其他消費(fèi)，此費(fèi)用不同于報(bào)酬;
3、清償委托人因處理委托事務(wù)產(chǎn)生的債務(wù)或造成的損失。
(二)受托人的主要義務(wù)
1、按約定權(quán)限和時(shí)間處理委托事務(wù);
2、親自辦理委托事務(wù)。確需轉(zhuǎn)托的，應(yīng)事先取得委托人的同意;只有在緊急情況下，受托人無(wú)法事先取得同意，可以為保護(hù)委托人的利益需要時(shí)轉(zhuǎn)托他人;反之，受托人擅將受托事務(wù)轉(zhuǎn)托他人處理的，應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)達(dá)委托書(shū)的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任;
3、報(bào)告委托事務(wù)的處理情況;
4、交付委托事務(wù)的結(jié)果。委托事務(wù)執(zhí)行守畢后，受托人應(yīng)將得理委托事務(wù)所得的利益或者財(cái)產(chǎn)憑證及時(shí)交給委托人;
5、賠償責(zé)任。委托人受損的事實(shí)發(fā)生后，受托人是否承擔(dān)賠償責(zé)任根據(jù)合同是否有償以及自己是否有過(guò)錯(cuò)或重大過(guò)失，是否超越權(quán)限等原則確定。
三、委托合同當(dāng)事人與第三人關(guān)系
委托合同的受托人既可以委托人名義，也可以自己的名義處理委托事務(wù)。
1、402條;
2、403條1款;
3、403條2款。
四、委托合同的終止
因合同履行完畢、有效期屆滿(mǎn)等原因外，還有：
1、因委托人或受托人解除合同而終止，411條;
2、因委托人或者受托人死亡、喪失行為能力或者破產(chǎn)而終止，412、413條。