第四章 辯護(hù)與代理
重點法條之一：第32條【辯護(hù)人的范圍和人數(shù)】
【法條內(nèi)容】
第32條： 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：
(一)律師;
(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;
(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。
正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人。
【法條釋義】辯護(hù)人的范圍及人數(shù)。
【相關(guān)法條】
《解釋》第35條：在共同犯罪的案件中，一名辯護(hù)人不得為兩名以上的同案被告人辯護(hù)。
《解釋》第33條：人民法院審判案件過程中，應(yīng)當(dāng)充分保證被告人行使刑事訴訟法第32條規(guī)定的辯護(hù)權(quán)利。但下列人員不得被委托擔(dān)任辯護(hù)人：
(一)被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人;
(二)依法被剝奪、限制人身自由的人;
(三)無行為能力或者限制行為能力的人;
(四)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員;
(五)本院的人民陪審員;
(六)與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人;
(七)外國人或者無國籍人。
前款第(四)、(五)、(六)、(七)項規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，人民法院可以準(zhǔn)許。【注意對近親屬的把握】
【考點說明】辯護(hù)人的范圍。1、哪些人可以擔(dān)任辯護(hù)人(3類人);2、哪些人絕對不能擔(dān)任辯護(hù)人(3類人);3、哪些人相對可以擔(dān)任辯護(hù)人(4類人)。
【實例解析】
◆(2006-2-23單選)聾啞被告人張某開庭審理前要求其懂啞語的妹妹擔(dān)任他的辯護(hù)人和翻譯。對于張某的要求，法院應(yīng)當(dāng)作出哪種決定。
A、準(zhǔn)予擔(dān)任辯護(hù)人
B、不準(zhǔn)擔(dān)任翻譯人員
C、準(zhǔn)予擔(dān)任翻譯人員
D、既準(zhǔn)予擔(dān)任翻譯人員，也準(zhǔn)予擔(dān)任辯護(hù)人
正確答案：A
◆(2004年真題)涉嫌搶劫罪的張某在審查起訴期間準(zhǔn)備委托辯護(hù)人，下列人員中，誰可以接受委托作他的辯護(hù)人?
A、張某的朋友徐某，因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年，正在緩刑考驗期內(nèi)
B、張某的父親，在本市法院任審判員
C、張某的叔叔，已加入日本國籍
D、張某的朋友王某，本市出租汽車駕駛員
正確答案：BD
重點法條之二：第33條 【委托辯護(hù)人的時間】
【法條內(nèi)容】
第33條： 公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時委托辯護(hù)人。
人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。
【法條釋義】當(dāng)事人委托辯護(hù)人的時間、專門機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。
【考點說明】委托辯護(hù)人的初始時間
重點法條之三：第34條，指定辯護(hù)
【法條內(nèi)容】
第34條： 公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。
被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。
被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。
【法條釋義】
指定辯護(hù)的四個條件：1、只適用于審判階段(死刑案件第二審?fù)瑯舆m用);2、前提是被告人沒有委托辯護(hù)人;3、符合法定情形;4、由承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師擔(dān)任指定辯護(hù)人。
【考點說明】指定辯護(hù)的適用情形、指定辯護(hù)與拒絕辯護(hù)
【相關(guān)法條】
(1)關(guān)于應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)情形的相關(guān)法條
《解釋》第36條 被告人沒有委托辯護(hù)人而具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人：
(一)盲、聾、啞人或者限制行為能力的人;
(二)開庭審理時不滿十八周歲的未成年人;
(三)可能被判處死刑的人。
(2)關(guān)于可以指定辯護(hù)情形的相關(guān)法條。
《解釋》第37條 被告人沒有委托辯護(hù)人而具有下列情形之一的，人民法院可以為其指定辯護(hù)人：
(一)符合當(dāng)?shù)卣?guī)定的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)本人確無經(jīng)濟(jì)來源，其家庭經(jīng)濟(jì)狀況無法查明的;
(三)本人確無經(jīng)濟(jì)來源，其家屬經(jīng)多次勸說仍不愿為其承擔(dān)辯護(hù)律師費用的;
(四)共同犯罪案件中，其他被告人已委托辯護(hù)人的;
(五)具有外國國籍的;
(六)案件有重大社會影響的;
(七)人民法院認(rèn)為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的。
◆ [真題：2009-2-023(單選題)] 郭某涉嫌招搖撞騙罪。在檢察機(jī)關(guān)審查起訴時，郭某希望委托辯護(hù)人。下列哪一人員可以被委托擔(dān)任郭某的辯護(hù)人?
A. 郭某的爺爺，美籍華人
B. 郭某的兒子，16歲
C. 郭某的朋友甲，曾為郭某招搖撞騙偽造國家機(jī)關(guān)證件
D. 郭某的朋友乙，司法行政部門負(fù)責(zé)人
【答案】 D
重點法條之四：第35條，辯護(hù)人的責(zé)任
【法條內(nèi)容】
第35條：辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。
【法條釋義】辯護(hù)人的訴訟地位和責(zé)任
【考點說明】辯護(hù)人的訴訟地位：相對獨立的訴訟地位。
◆【2007-2-66多選】.關(guān)于律師擔(dān)任刑事案件被告人的辯護(hù)人，下列哪些選項是正確的?
A.辯護(hù)人不是被告人的代言人
B.辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)維護(hù)被告人的合法權(quán)益
C.辯護(hù)人須按照被告人的要求作無罪辯護(hù)
D.辯護(hù)人有權(quán)獨立發(fā)表辯護(hù)意見
正確答案：ABD
重點法條之五：第36、37條【辯護(hù)律師及其他辯護(hù)人的訴訟權(quán)利】
【法條內(nèi)容】
第36條 ：辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。
辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實的材料，可以同在押的被告人會見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會見和通信。
第37條： 辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。
辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。
【法條釋義】辯護(hù)律師及其他辯護(hù)人所享有的訴訟權(quán)利：注意共有權(quán)利與辯護(hù)律師的特有權(quán)利
【考點說明】辯護(hù)律師與其他辯護(hù)人所享有訴訟權(quán)利的差異。
【相關(guān)法條】
《解釋》第40條：人民法院應(yīng)當(dāng)為辯護(hù)律師查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實的材料提供方便，并保證必要的時間，其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實的材料。但審判委員會和合議庭的討論記錄及有關(guān)其他案件的線索材料，辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得查閱、摘抄、復(fù)制。
重點法條之六：第39條，拒絕辯護(hù)權(quán)
【法條內(nèi)容】
第39條： 在審判過程中，被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù)，也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。
【法條釋義】拒絕辯護(hù)權(quán)是被告人所享有的一項重要權(quán)利。
【考點說明】拒絕辯護(hù)權(quán)與指定辯護(hù)、強(qiáng)制接受辯護(hù)綜合起來考察。
【相關(guān)法條】
《解釋》第38條：被告人堅持自己行使辯護(hù)權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并記錄在案;被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，有正當(dāng)理由的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但被告人需另行委托辯護(hù)人，或者人民法院應(yīng)當(dāng)為其另行指定辯護(hù)人。
★《解釋》第165條：被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求另行委托辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護(hù)律師，合議庭同意的，應(yīng)當(dāng)宣布延期審理。
重新開庭后，被告人再次當(dāng)庭拒絕重新委托的辯護(hù)人或者人民法院指定的辯護(hù)律師為其辯護(hù)的，合議庭應(yīng)當(dāng)分別情形作出處理：
(一)被告人是成年人的，可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人，人民法院也不再另行指定辯護(hù)律師，被告人可以自行辯護(hù);
(二)被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一的，不予準(zhǔn)許。
依照本解釋第164條、本條第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護(hù)人或者辯護(hù)律師的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準(zhǔn)備辯護(hù)時間不計入審限。
◆(2007-2-67真題)某市法院審理被告人趙某故意傷害案，為其指定了辯護(hù)律師。庭審中，趙某拒絕辯護(hù)律師為其辯護(hù)，合議庭的下列做法哪些是正確的?
A趙某要求另行委托辯護(hù)人時，應(yīng)當(dāng)同意，并宣布延期審理
B趙某要求另行指定辯護(hù)律師時，應(yīng)當(dāng)同意，并宣布延期審理
C趙某要求另行指定辯護(hù)律師時，不應(yīng)當(dāng)同意，并宣布繼續(xù)審理
D趙某另行委托辯護(hù)人的，自宣布延期審理之日起至第十日止，準(zhǔn)備辯護(hù)時間不計入審限
正確答案：AD
◆2008-2-26.關(guān)于辯護(hù)，下列哪一選項是正確的?
A被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人
B被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護(hù)人。在法庭審理過程中，李某當(dāng)庭拒絕指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，法院另行為其指定辯護(hù)人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護(hù)人，合議庭不予準(zhǔn)許
C法院為外籍被告人湯姆(25周歲)指定了辯護(hù)人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護(hù)人，提出自行委托辯護(hù)人，法庭準(zhǔn)許后，湯姆自行委托了辯護(hù)人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求另行委托辯護(hù)人，合議庭不予準(zhǔn)許
D被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)的，法庭應(yīng)當(dāng)允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準(zhǔn)備辯護(hù)時間計入審限
【正確答案】B
重點法條之七：第40、第41條 訴訟代理人
【法條內(nèi)容】
第40條： 公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。
人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。
第41條： 委托訴訟代理人，參照本法第三十二條的規(guī)定執(zhí)行。
【法條釋義】訴訟代理人的種類、委托訴訟代理人的時間、訴訟代理人的范圍、人數(shù)、委托訴訟代理人的主體。
【考點說明】訴訟代理人與辯護(hù)人的比較。
【相關(guān)法條】
《解釋》第48條：訴訟代理人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，維護(hù)被害人、自訴人或者附帶民事訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益。
《解釋》第四十九條：律師擔(dān)任訴訟代理人，可以查閱、摘抄、復(fù)制與本案有關(guān)的材料，了解案情。其他訴訟代理人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，也可以查閱、摘抄、復(fù)制本案有關(guān)材料，了解案情。需要收集、調(diào)取與本案有關(guān)的材料的，可以參照本解釋第44條、第45條的規(guī)定執(zhí)行。
《解釋》第50條：訴訟代理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交由被代理人簽名或者蓋章的委托書;如果被代理人是附帶民事訴訟當(dāng)事人的，訴訟代理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交由被代理人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。
【實例解析】
1、(2005年真題)下列關(guān)于刑事訴訟中辯護(hù)人與訴訟代理人區(qū)別的表述，哪一項是正確的?
A、介入訴訟的時間不同
B、可以擔(dān)任訴訟代理人和辯護(hù)人的人員范圍不同
C、是否出席法庭不同
D、承擔(dān)的刑事訴訟職能不同
正確答案：D
2、(2007—2—79)甲因積怨將乙打成重傷，致乙喪失勞動能力。本案中，哪些人有權(quán)為乙委托訴訟代理人?
A、乙的父母
B、乙的祖父
C、乙本人
D、乙的好友丙
正確答案：AC
3、(2008-2-27).根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，下列何人有權(quán)委托訴訟代理人?
A.涉嫌強(qiáng)*罪被告人的父親 B.搶劫案被害人的胞妹 C.傷害案中附帶民事被告人的胞弟 D.虐待案自訴人的胞妹
正確答案：B 【注意】僅公訴案件中被害人的近親屬才有權(quán)委托訴訟代理人
◆[真題：2009-2-067(多選題)] 關(guān)于刑事訴訟法定代理人與訴訟代理人的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?
A. 法定代理人基于法律規(guī)定或法定程序產(chǎn)生，訴訟代理人基于被代理人委托產(chǎn)生
B. 法定代理人的權(quán)利源于法律授權(quán)，訴訟代理人的權(quán)利源于委托協(xié)議授權(quán)
C. 法定代理人可以違背被代理人的意志進(jìn)行訴訟活動，訴訟代理人的代理活動不得違背被代理人的意志
D. 法定代理人可以代替被代理人陳述案情，訴訟代理人不能代替被代理人陳述案情
【答案】ABC