司法考試勞動法精講考點(diǎn)匯總

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一、勞動法概述
    自然人要成為勞動者,必須具備主體資格,即必須具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。依《勞動法》規(guī)定,凡年滿16周歲、有勞動能力的公民具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力;法律禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人,但文藝、體育、特種工藝單位確需招用未滿16周歲的文藝工作者、運(yùn)動員和藝徒時,須報經(jīng)縣級以上勞動行政部門批準(zhǔn);
    二、勞動合同
    (一)勞動合同主體
    1、中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
    2、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者 ,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
    (二)書面勞動合同的訂立
    1、訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。
    雙方的先合同義務(wù):
    (1)用人單位招用勞動者時,A應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;B用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,C不得要求勞動者提供擔(dān)?;蛘咭云渌x向勞動者收取財(cái)物。
    (2)用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。
    雙方的后合同義務(wù):
    A用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,B并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定,辦理工作交接。C用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,在辦結(jié)工作交接時支付。D用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。
    勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,勞動者也要遵守。
    2、用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同 .
    3、已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
    4、用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。
    用人單位自用工之日起超過一個月但不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。
    (三)勞動合同的分類和必要條款
    1、用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同(例如建筑業(yè)合同)。
    (1)協(xié)商訂立:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。
    (2)法定強(qiáng)制:有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同 :①勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;②用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的(雙十);③連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者無勞動合同法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形(單位享有法定解除權(quán)的情形,勞動者有過錯;以及非工傷和不勝任工作兩種情形),續(xù)訂勞動合同的。
    (3)還有一種推定 簽訂:超過一年不簽書面合同,視為簽訂了無固定期限合同。
    法律責(zé)任中規(guī)定:用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
    2、勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款:
    法定條款:
    (1)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;
    (2)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
    (3)勞動合同期限;
    (4)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);
    (5)工作時間和休息休假;
    (6)勞動報酬;
    (7)社會保險;
    (8)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);
    (9)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。
    任意條款:
    首先,試用期條款:
    勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六 個月。
    同一用人單位與同一勞動者只能約定試用期。
    以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
    試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地 的低工資標(biāo)準(zhǔn),否則不足并支付賠償金。
    違約金條款:
    適用對象:
    (1)涉及培訓(xùn)的:用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。
    勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
    總結(jié):
    (2)涉及保密的:用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。
    對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,A在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。B競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
    在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的C競業(yè)限制期限,不得超過二年。D競業(yè)期內(nèi)可以到非競業(yè)單位就業(yè)。
    除本法上述的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。
    (四)勞動合同的履行
    1、用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定,全面履行各自的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?;人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
    2、用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn),不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費(fèi)。勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的,不視為違反勞動合同。
    3、勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件,有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。
    4、國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。
    5、勞動合同履行中的責(zé)任:
    用人單位有下列情形之一的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動報酬低于當(dāng)?shù)氐凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金:
    (1)未依照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的;
    (2)低于當(dāng)?shù)氐凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的;
    (3)安排加班不支付加班費(fèi)的;
    (4)解除或者終止勞動合同,未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 的。
    (五)解除勞動合同和無效勞動合同情形
    1、協(xié)商解除
    用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
    2、勞動者單方解除勞動合同
    (1)預(yù)告解除
    勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。
    (2)即時解除
    用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(1)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;(2)未及時足額支付勞動報酬的;(3)未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的;(4)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者合法權(quán)益的;(5)因用人單位過錯致使勞動合同無效的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。(7)用人單位以暴 力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。
    3、用人單位單方解除勞動合同的情形
    (1)即時解除(勞動者有過錯)
    勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的(規(guī)章規(guī)定);(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系(兼職),對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因勞動者過錯致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑 事責(zé)任的。
    (2)預(yù)告解除(無過錯,有補(bǔ)償)
    有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的 ;(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
    (3)經(jīng)濟(jì)性裁員(怨單位,有補(bǔ)償)
    有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
    裁減人員時,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列勞動者:(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。用人單位依法裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
    不得解除的情形:病、孕婦、十五加五
    勞動者有下列情形之一的,用人單位不得預(yù)告解除和裁員解除勞動合同,但是還可以即時解除 :
    (一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
    (二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;
    (三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
    (四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
    (五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的 ;
    (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
    (4)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償
    用人單位存在違反工資支付、社會保險等方面的法律規(guī)定的行為,勞動者提出解除勞動合同的,用人單位必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
    用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾问牵撼萌藛挝痪S持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,(不低于原來的待遇)勞動者不同意續(xù)訂的情況外,固定期限勞動合同期滿終止的;因用人單位被依法宣告破產(chǎn),或者用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散,而終止勞動合同的。
    新法還增加規(guī)定了向高收入勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)南揞~。即勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗薷卟怀^十二年。
    (六)終止合同
    勞動合同法定終止的情形,除勞動合同期滿外,還包括:勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的等。需要支付補(bǔ)償金。
    (七)勞務(wù)派遣和其他用工形式
    勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立,注冊資本不得少于五十萬元。勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
    勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。
    用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):1執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù);2告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;3支付加班費(fèi)、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;4對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);5連續(xù)用工的,實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。6用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。7被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。8勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。9用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。10被派遣勞動者權(quán)益受到損害的,由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
    非全日制用工
    俗稱小時工,是指以小時計(jì)酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計(jì)不超過二十四小時的用工形式。
    非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立勞動合同的履行。非全日制用工不得約定試用期。非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方均可隨時通知對方終止用工。終止用工不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
    非全日制用工小時計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期長不得超過十五日。
    三、勞動基準(zhǔn)法
    (一)工作時間和休息休假制度
    加班制度:⑴一般情況下的延長工作時間:由于生產(chǎn)經(jīng)營的需要延長工作時間,須與工會和勞動者協(xié)商并獲得同意,同時受延長工作時間的時數(shù)限制。一般每天加班不得超過1小時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下,每日不得超過3小時;每月合計(jì)不得超過36小時。⑵禁止規(guī)定:禁止安排未成年工、懷孕7個月以上的女職工和哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工延長工作時間 .⑷加班的工資標(biāo)準(zhǔn):安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的150%的工資報酬;休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資的200%的工資報酬;法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的300%的工資報酬。
    (二)工資法律制度
    工資是用人單位支付給勞動者的勞動報酬,用人單位支付給勞動者的社會保險福利費(fèi)用,如計(jì)劃生育補(bǔ)貼、勞動保護(hù)方面的費(fèi)用、按照規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入,如發(fā)明創(chuàng)造獎等,不屬于工資范圍。這部分內(nèi)容的考試主要針對工資保障,注意以下內(nèi)容:1、工資應(yīng)以貨幣形式按月支付,不得以實(shí)物或者有價證券代替貨幣支付;2、勞動者依法享受年休假、探親假、婚喪假期間,以及依法參加社會活動期間,用人單位應(yīng)按照勞動合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資;3、勞動者在試用、熟練、見習(xí)期間 ,在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動的,用人單位應(yīng)支付其不低于低工資標(biāo)準(zhǔn)的工資;4、在勞動合同中,約定勞動者在未完成勞動定額或者承包任務(wù)的情況下,用人單位可以低于低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的條款不具有法律效力;5、職工患病或者非因工負(fù)傷治療期間,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi),支付給其的病假工資或者疾病救濟(jì)費(fèi),可以低于當(dāng)?shù)氐凸べY支付標(biāo)準(zhǔn);6、上述“低工資”不包括延長工作時間的工資報酬,以貨幣形式支付給勞動者的各種補(bǔ)貼、津貼,以及按照國家規(guī)定的社會保險福利待遇。
    四、勞動爭議解決機(jī)制
    一、勞動爭議處理的主要方式
    (一)協(xié)商:發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協(xié)商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商,達(dá)成和解協(xié)議。
    (二)調(diào)解仲裁訴訟:
    發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的,可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,可以向人民法院提起訴訟。
    (三)其他
    發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。發(fā)生勞動爭議的勞動者一方在十人以上,并有共同請求的,可以推舉代表參加調(diào)解、仲裁或者訴訟活動。縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表建立協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制,共同研究解決勞動爭議的重大問題。
    二、適用調(diào)解仲裁的勞動爭議范圍
    我國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議:
    (一)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;
    (二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
    (三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
    (四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議;
    (五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
    (六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
    事業(yè)單位實(shí)行聘用制的工作人員與本單位發(fā)生勞動爭議的,依照本法執(zhí)行;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
    勞動爭議仲裁不收費(fèi),經(jīng)費(fèi)由財(cái)政予以保障。
    三、 勞動調(diào)解
    (一)調(diào)解主體:
    1、企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會;
    2、依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織;
    3、在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。
    企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員擔(dān)任或者由全體職工推舉產(chǎn)生,企業(yè)代表由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定。企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔(dān)任。
    (二)調(diào)解程序:
    1當(dāng)事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請,也可以口頭申請。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解協(xié)議書。
    2調(diào)解協(xié)議書由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章,經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效,對雙方當(dāng)事人具有約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。
    3自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起十五日內(nèi)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的,當(dāng)事人可以依法申請仲裁。達(dá)成調(diào)解協(xié)議后,一方當(dāng)事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的,另一方當(dāng)事人可以依法申請仲裁。
    (三)部分調(diào)解協(xié)議的司法效力
    因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金事項(xiàng)達(dá)成調(diào)解協(xié)議,用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的,勞動者可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令。人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
    四、 勞動仲裁
    (一)仲裁主體
    勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成。勞動爭議仲裁委員會組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。省、自治區(qū)人民政府可以決定在市、縣設(shè)立;直轄市人民政府可以決定在區(qū)、縣設(shè)立。直轄市、設(shè)區(qū)的市也可以設(shè)立一個或者若干個勞動爭議仲裁委員會。勞動爭議仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。
    勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊。
    仲裁員應(yīng)當(dāng)公道正派并符合下列條件之一:
    1曾任審判員的;
    2從事法律研究、教學(xué)工作并具有中級以上職稱的;
    3具有法律知識、從事人力資源管理或者工會等專業(yè)工作滿五年的;
    4律師執(zhí)業(yè)滿三年的。
    (二)仲裁管轄:
    勞動爭議仲裁委員會負(fù)責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動爭議。
    勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
    發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的,勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。
    (三) 申請和受理
    1申請應(yīng)當(dāng)采用書面形式,書寫仲裁申請確有困難的,可以口頭申請,由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄,并告知對方當(dāng)事人。
    2 勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi),認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)受理,并通知申請人;認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)書面通知申請人不予受理,并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的,申請人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。
    勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請后,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請書副本送達(dá)被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提交答辯書。勞動爭議仲裁委員會收到答辯書后,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進(jìn)行。
    (四) 開庭和裁決
    1勞動爭議仲裁委員會裁決勞動爭議案件實(shí)行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁員組成,設(shè)首席仲裁員。簡單勞動爭議案件可以由一名仲裁員獨(dú)任仲裁。
    勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在受理仲裁申請之日起五日內(nèi)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人。申請人收到書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請。被申請人收到書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以缺席裁決。
    2勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù),仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
    3當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁后,可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的,可以撤回仲裁申請。
    4仲裁庭在作出裁決前,應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。 調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。
    調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求和當(dāng)事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章,送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,發(fā)生法律效力。調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前,一方當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。
    5下列勞動爭議,除本法另有規(guī)定的外,仲裁裁決為終局裁決 ,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力:
    (1)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金,不超過當(dāng)?shù)卦碌凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議;
    (2)因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
    (五)先予執(zhí)行和仲裁期限
    1仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的案件,根據(jù)當(dāng)事人的申請,可以裁決先予執(zhí)行,移送人民法院執(zhí)行。
    仲裁庭裁決先予執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
    (一)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;
    (二)不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。
    勞動者申請先予執(zhí)行的,可以不提供擔(dān)保。
    2 仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以延期并書面通知當(dāng)事人,但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的,當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。仲裁庭裁決勞動爭議案件時,其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決。
    勞動者仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
    (六)仲裁時效:
    1勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
    2因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利,或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì),或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,仲裁時效期間重新計(jì)算。
    3因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由,當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計(jì)算。
    4勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。