2011年備考資料:法定代理、委托代理與指定代理(2)

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(二)委托代理
    1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理。被代理人的授權(quán)是委托代理的前提條件,因此,委托代理又稱“意定代理”。
    2.委托授權(quán)行為的性質(zhì)及其與基礎(chǔ)法律關(guān)系的關(guān)系。委托授權(quán)行為是指被代理人授權(quán)于代理人的行為。一般認為授權(quán)行為是一種單方法律行為,即只要被代理人作出向代理人授權(quán)的意思表示,代理人就享有代理權(quán)。對于被代理人的授權(quán)行為,代理個有權(quán)拒絕,這種拒絕的意思表示也屬于單方的法律行為,僅憑代理人一方的意思表示就可發(fā)生效力。
    委托代理權(quán)是直接由委托授權(quán)行為產(chǎn)生的,而委托授權(quán)行為總是基于被代理人與代理人之間的某種法律關(guān)系的基礎(chǔ)之上,這些法律關(guān)系被稱為基礎(chǔ)法律關(guān)系,如合伙合同關(guān)系、委托合同關(guān)系、勞動合同關(guān)系、雇傭合同關(guān)系及職務(wù)關(guān)系等。舉例說明,律師受聘為法人的法律顧問,這是一委托合同,但該律師代理該法人人參加訴訟時,還必須有其特別授權(quán)。可以看出,委托合同是進行委托授權(quán)行為的基礎(chǔ),同時代理權(quán)的取得還必須有委托授進行為。但要注意的是,委托合同是雙方法律行為,須雙方的協(xié)商一致才可成立,而委托授權(quán)行為是單方法律行為,以委托人的單方意思表示即可成立。委托合同是代理中的內(nèi)部關(guān)系,目的在于確應(yīng)制作授權(quán)委托書,授權(quán)委托書既是授權(quán)行為成立的方式,也是代理人有代理權(quán)的證明。根據(jù)《民法通則》第65條的規(guī)定:“授權(quán)委托書要載明代理人的姓名或名稱、代理事項、代理權(quán)限和期間,并由委托人簽名或蓋章?!?BR>    委托代理權(quán)的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定,可以是一次委托代理、多次委托代理、專項委托代理,也可以是總括委托代理即授予代理人實施與某一特定事務(wù)有關(guān)的各種民事法律行為的代理權(quán)限。代理權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)明確,對于授權(quán)不明的代理行為,我國《民法通則》第65條規(guī)定:“委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負連帶責(zé)任?!?BR>    (三)指定代理
    指定代理是指依照法律規(guī)定,由有關(guān)單位或者由人民法院指定而產(chǎn)生的代理。
    對未成年人的監(jiān)護有爭議的,根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定:“對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的,由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決?!睂o民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護有爭議的,根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定:“對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。”由人民法院指定的代理還有,根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定:“無訴訟行為能力人,由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟?!?BR>    例題1:小英,15歲,高中學(xué)生。其祖父去世時,曾在遺囑中指明,給小英15萬元購買一處房屋,但未指定由誰來購買。小英的父親便以小英的名義用該15萬元買了一套商品房,下列論述正確的是(  )。
    A.小英的父親所為的代理屬于法定代理
    B.小英的父親所為的代理屬于委托代理
    C.小英的父親所為的代理屬于指定代理
    D.小英的父親所為的代理屬于無權(quán)代理
    解析:法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理。如,依據(jù)我國《民法通則》第14條的規(guī)定:“無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人”。
    例題2:下列各項中,不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因是( ?。?。
    A.被代理人取消委托
    B.被代理人死亡
    C.代理人辭去委托
    D.代理人死亡