2013年《經(jīng)濟(jì)法》第二章基礎(chǔ)：公司法律制度

第二章　公司法律制度
    　　第五節(jié)　公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù) 
    一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格
    《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：
    （一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力。無(wú)民事行為能力的人是指不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。限制民事行為能力的人是指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。
    （二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。
    （三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。
    （四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。
    （五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
    公司違反《公司法》的上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。
    【例題·單選題】某有限責(zé)任公司于2009年4月18日召開股東會(huì)，選舉公司的監(jiān)事。下列人員中可以擔(dān)任公司監(jiān)事的是（?。?。
    A.在某國(guó)家機(jī)關(guān)任處長(zhǎng)的王某
    B.曾因挪用公款罪被判處有期徒刑，2008年2月13日刑滿釋放的李某
    C.曾擔(dān)任某公司的法定代表人，該公司于2007年7月被宣告破產(chǎn)，對(duì)公司破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的趙某
    D.該公司業(yè)務(wù)員王某 
    『正確答案』D
    『答案解析』本題考核點(diǎn)是公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職資格。《公司法》規(guī)定，因經(jīng)濟(jì)犯罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年以及國(guó)家工作人員都不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
    二、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)
    《公司法》規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：
    （一）挪用公司資金；
    （二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；
    （三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
    （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；
    （五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
    （六）接受他人與公司交易的傭金歸為已有；
    （七）擅自披露公司秘密；
    （八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。
    公司董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
    公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
    【考題·判斷題】公司董事從事與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者損害公司利益的活動(dòng)，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。（?。?span id="uum20ac" class=Apple-converted-space> 
    『正確答案』√
    『答案解析』本題考核點(diǎn)為董事的職責(zé)。公司董事、經(jīng)理不得擅自自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)，從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
    【例題·單選題】甲公司主要經(jīng)營(yíng)服裝銷售業(yè)務(wù)，方某系該公司的董事兼總經(jīng)理。任職期間，方某利用職務(wù)便利代理乙公司與丙公司簽訂服裝銷售合同，將乙公司的一批服裝賣給丙公司，方某從中獲得一筆報(bào)酬。甲公司得知后提出異議。對(duì)此，下列表述正確的是（?。?BR>    A.與甲公司無(wú)關(guān)，甲公司無(wú)權(quán)提出異議
    B.違反法定義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無(wú)效，該批服裝應(yīng)由甲公司優(yōu)先購(gòu)買
    C.違反法定義務(wù)，方某獲得的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)歸甲公司所有
    D.違反法定義務(wù)，甲公司可依法定程序罷免方某，但方某獲得的報(bào)酬歸自己所有 
    『正確答案』C
    『答案解析』本題考核點(diǎn)是董事的義務(wù)。公司董事未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，其所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 
    三、股東訴訟
    股東訴訟分為股東代表訴訟和股東直接訴訟。
    

    【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)因違法給公司造成損失的，在一定情形下，連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以為了公司利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。下列各項(xiàng)中，屬于該情形的有（?。?。（2009年）
    A.股東書面請(qǐng)求公司董事會(huì)向人民法院提起訴訟遭到拒絕
    B.股東書面請(qǐng)求公司董事會(huì)向人民法院提起訴訟，董事會(huì)自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟
    C.股東書面請(qǐng)求公司監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟遭到拒絕
    D.股東書面請(qǐng)求公司監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，監(jiān)事會(huì)自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟 
    『正確答案』CD
    『答案解析』本題考核點(diǎn)是股東訴訟的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，前面所述的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
    【考題·單選題】甲公司、乙公司均為有限責(zé)任公司。甲公司經(jīng)理張某違反公司章程規(guī)定將公司業(yè)務(wù)發(fā)包給不知情的乙公司，致使甲公司遭受損失。李某是甲公司股東，甲公司設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。下列關(guān)于李某保護(hù)甲公司利益和股東整體利益的途徑的表述中，符合《公司法》規(guī)定的是（?。?。（2012年）
    A.李某可以書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)起訴張某
    B.李某可以書面請(qǐng)求甲公司董事會(huì)起訴張某
    C.李某可以書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)起訴乙公司
    D.李某可以書面請(qǐng)求甲公司董事會(huì)起訴乙公司 
    『正確答案』A
    『答案解析』本題考核點(diǎn)是股東訴訟。公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定的，股東通過“監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事”提起訴訟。故A選項(xiàng)正確，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。乙公司屬于“不知情”，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，故C選項(xiàng)、D選項(xiàng)錯(cuò)誤。