二、當(dāng)事人和訴訟代理人
1、當(dāng)事人
一審普通程序和簡易程序中，稱為原告和被告。
2、共同訴訟人考試論壇
共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的或者是同類的，因而合并審理的訴訟。原告為二人以上的，稱為共同原告;被告為二人以上的，稱為共同被告。共同原告或者共同被告，即為共同訴訟人。 共同訴訟人分為必要的共同訴訟人和普通的共同訴訟人。
(1)必要的共訴訟人是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院認(rèn)為必須合并審理，并作出同一判決的訴訟;
(2)普通的共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院認(rèn)為必須合并審理，并作出同一判決的訴訟。
【例題】關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的
B.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個(gè)
C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個(gè)
D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致
答案：AB
解析：所謂必要的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合并審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。所謂普通的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并且當(dāng)事人也同意合并審理的共同訴訟。據(jù)此，AB的說法是正確的?！睹袷略V訟法》第五十三條第二款規(guī)定，共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力;對(duì)訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生效力。
3、訴訟代表人
在共同訴訟中，在當(dāng)事人一方人數(shù)眾多時(shí)，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟，這一訴訟形式稱為代表人訴訟。代表參加訴訟的人稱訴訟代表人。
訴訟代表人產(chǎn)生后，即由其代表人數(shù)眾多的當(dāng)事人全本行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)。但是，訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
4、第三人
第三人是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對(duì)他人之間爭議的訴訟標(biāo)的有部分的或者全部的獨(dú)立請求權(quán)，或者雖無獨(dú)立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，因而參加他人之間已開始的訴訟的人。
(1)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，對(duì)他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，享有全部或部分的獨(dú)立請求權(quán)，可以以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人通過起訴，向人民法院提出訴訟請求和事實(shí)、理由，從而成為訴訟當(dāng)事人。其在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，而以本訴中的原告和被告為共同被告。
(2)無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，對(duì)他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其又有法律上的利害關(guān)系。因而，無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，只能申請參加訴訟，或者依法院的通知而參加訴訟，不能直接提起訴訟。其在訴訟中的地位既非原告，也非被告，只能參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟。其在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，也無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。但法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，則享有與當(dāng)事人同一的訴訟權(quán)利義務(wù)，可以進(jìn)行和解、提出上訴、請求執(zhí)行判決等。
【例題】關(guān)于民事訴訟中的第三人，下列說法正確的是( )。
A.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人無權(quán)向人民法院提出訴訟請求
B.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人可以申請參加訴訟
C.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人可以由人民法院通知參加訴訟
D.被判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人有權(quán)提起上訴
答案：BCD.
解析：本題所考查的考點(diǎn)是民事訴訟中的第三人，應(yīng)掌握區(qū)分有獨(dú)立請求權(quán)第三人和無獨(dú)立請求權(quán)第三人。根據(jù)《民事訴訟法》第56條規(guī)定：對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。
5、訴訟代理人
根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的授權(quán)為一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人，稱為訴訟代理人。分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。
(1)法定代理權(quán)基于親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)而取得。
(2)根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人的近親屬、律師、社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，均可作為委托訴訟代理人。
委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。
三、民事訴訟證據(jù)
(一)民事訴訟證據(jù)的概念和分類
民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的一切事實(shí)?！∶袷略V訟證據(jù)必須符合的條件：(1)客觀性;(2)關(guān)聯(lián)性;(3)合法性。
1、民事訴訟證據(jù)在理論上的分類
(1)按證據(jù)的來源分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。證據(jù)本身直接來源于案件事實(shí)，稱為原始證據(jù)。原始證據(jù)通常被稱為第一手材料。不是直接來源于案件事實(shí)，而是經(jīng)過中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來的證據(jù)，稱為派生證據(jù)。派生證據(jù)通常被稱為第二手材料。
(2)按證據(jù)與待證事實(shí)之間的關(guān)系分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)地直接證明待證事實(shí)的證據(jù)。例如：合同可以作為直接證據(jù)證明合同法律關(guān)系是否成立。間接證據(jù)是不能單獨(dú)地、直接地證明待證事實(shí)，但一系列事實(shí)組合在一起可以證明待證事實(shí)的證明。例如：離婚案件中，包辦、分局、吵架等事實(shí)作為證據(jù)組合在一起可以證明夫妻感情已經(jīng)破裂。
(3)按證據(jù)與當(dāng)事人主張的關(guān)系分為本證和反證。能夠證明當(dāng)事人一方所主張的事實(shí)存在的證據(jù)，稱為本證。證明當(dāng)事人一方主張的事實(shí)不存在的證據(jù)，稱為反證。
2、根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)有以下幾種：
(1)書證;(2)物證;(3)視聽資料;(4)證人證言;(5)當(dāng)事人陳述;(6)鑒定結(jié)論;(7)勘驗(yàn)筆錄。
(二)民事訴訟中的證明
1、證明對(duì)象指需要由證明主體依法借助證據(jù)查明的案件事實(shí)，亦稱待證事實(shí)。民事訴訟中證明對(duì)象通常包括以下幾個(gè)方面：
(1)當(dāng)事人主張的民事實(shí)體權(quán)益所依據(jù)的事實(shí);(2)當(dāng)事人主張的具有程序性質(zhì)的法律事實(shí);(3)外國法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣。
2、有些案件事實(shí)當(dāng)事人雖作主張，但在訴訟中卻不必進(jìn)行證明。下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證：(1)一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)和提出的訴訟請求，明確表示承認(rèn)的;(2)眾所周知的事實(shí)和自然規(guī)律及定理;(3)根據(jù)法律規(guī)定或已知事實(shí)，能推定出的另一事實(shí);(4)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實(shí);(5)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);(6)已為有效公證書所證明的事實(shí)。
【例題】根據(jù)有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，民事訴訟中對(duì)( )，當(dāng)事人無需舉證。(2005年)
A、定理
B、由已知的事實(shí)推定另一個(gè)事實(shí)
C、原告在起訴狀中所闡述的事實(shí)
D、被告對(duì)原告提出的事實(shí)不作表示的
E、已為有效公證書所證明的事實(shí)
答案：ABE
解析：本題考核點(diǎn)是民事訴訟的舉證責(zé)任。《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條規(guī)定，下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明：(一)眾所周知的事實(shí);(二)自然規(guī)律及定理;(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí);(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);(五)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);(六)已為有效公證文書所證明的事實(shí)。
(三)舉證責(zé)任
1、舉證責(zé)任的概念
舉證責(zé)任是指當(dāng)事人在訴訟中對(duì)自己的主張，負(fù)有提出證據(jù)以證明其真實(shí)性的責(zé)任。
2、舉證責(zé)任的分擔(dān)和倒置;下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：
(1)因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任;
(2)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(3)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;
(4)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對(duì)其無過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(5)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(6)因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任;
(7)因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;
(8)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。
【例題】根據(jù)《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，( )承擔(dān)舉證責(zé)任。(2006年)
A、高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人過失造成損害的事實(shí)
B、飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人就受害人有過錯(cuò)或第三人有過錯(cuò)
C、因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就損害未發(fā)生
D、因環(huán)境污染引起的侵權(quán)訴訟，由加害人就其無過錯(cuò)
答案：B
解析：本題考核點(diǎn)是民事訴訟中的舉證責(zé)任?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條、下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：(二)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;(三)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;(五)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;(八)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。選項(xiàng)B符合法律規(guī)定。
3、舉證時(shí)限
(1)人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。
當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確的困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。
(2)當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。
(3)對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證;但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
【例題】根據(jù)人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》關(guān)于舉證時(shí)限的規(guī)定，下列說法中，正確的是( )。(2007年)
A、舉證時(shí)限不能由當(dāng)事人協(xié)商，只能由人民法院確定
B、人民法院指定的舉證時(shí)限，不得少于15日
C、當(dāng)事人在舉證時(shí)限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利
D、當(dāng)事人逾期提交證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)該證據(jù)材料開庭質(zhì)證
答案：C
解析：本題考核點(diǎn)是民事訴訟的舉證時(shí)限。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日。當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。(四)證明過程
1、證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
2、下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(3)存有疑點(diǎn)的視聽資料;(4)無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品;(5)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。
【例題】下列中不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)包括( )。
A、無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言
B、原告提出合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件丟失，被告不承認(rèn)其與原告存在有該合同文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)系
C、由未成年人做出的所有證言
D、原告甲向法院提交的其采取偷錄方式錄下的用以 被告乙、丙欠其1萬元人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵錄音聽不清楚
E、當(dāng)事人王某的妻子張某某向法院作出的證言
答案：ABDE
解析：本題考核民事訴訟中不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(3)存有疑點(diǎn)的視聽資料;(4)無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品;(5)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。選項(xiàng)C范圍過寬，對(duì)于其中“與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言”不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。
1、當(dāng)事人
一審普通程序和簡易程序中，稱為原告和被告。
2、共同訴訟人考試論壇
共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的或者是同類的，因而合并審理的訴訟。原告為二人以上的，稱為共同原告;被告為二人以上的，稱為共同被告。共同原告或者共同被告，即為共同訴訟人。 共同訴訟人分為必要的共同訴訟人和普通的共同訴訟人。
(1)必要的共訴訟人是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院認(rèn)為必須合并審理，并作出同一判決的訴訟;
(2)普通的共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院認(rèn)為必須合并審理，并作出同一判決的訴訟。
【例題】關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的
B.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個(gè)
C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個(gè)
D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致
答案：AB
解析：所謂必要的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合并審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。所謂普通的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并且當(dāng)事人也同意合并審理的共同訴訟。據(jù)此，AB的說法是正確的?！睹袷略V訟法》第五十三條第二款規(guī)定，共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力;對(duì)訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生效力。
3、訴訟代表人
在共同訴訟中，在當(dāng)事人一方人數(shù)眾多時(shí)，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟，這一訴訟形式稱為代表人訴訟。代表參加訴訟的人稱訴訟代表人。
訴訟代表人產(chǎn)生后，即由其代表人數(shù)眾多的當(dāng)事人全本行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)。但是，訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
4、第三人
第三人是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對(duì)他人之間爭議的訴訟標(biāo)的有部分的或者全部的獨(dú)立請求權(quán)，或者雖無獨(dú)立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，因而參加他人之間已開始的訴訟的人。
(1)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，對(duì)他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，享有全部或部分的獨(dú)立請求權(quán)，可以以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人通過起訴，向人民法院提出訴訟請求和事實(shí)、理由，從而成為訴訟當(dāng)事人。其在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，而以本訴中的原告和被告為共同被告。
(2)無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，對(duì)他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其又有法律上的利害關(guān)系。因而，無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，只能申請參加訴訟，或者依法院的通知而參加訴訟，不能直接提起訴訟。其在訴訟中的地位既非原告，也非被告，只能參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟。其在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，也無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。但法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，則享有與當(dāng)事人同一的訴訟權(quán)利義務(wù)，可以進(jìn)行和解、提出上訴、請求執(zhí)行判決等。
【例題】關(guān)于民事訴訟中的第三人，下列說法正確的是( )。
A.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人無權(quán)向人民法院提出訴訟請求
B.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人可以申請參加訴訟
C.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人可以由人民法院通知參加訴訟
D.被判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人有權(quán)提起上訴
答案：BCD.
解析：本題所考查的考點(diǎn)是民事訴訟中的第三人，應(yīng)掌握區(qū)分有獨(dú)立請求權(quán)第三人和無獨(dú)立請求權(quán)第三人。根據(jù)《民事訴訟法》第56條規(guī)定：對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。
5、訴訟代理人
根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的授權(quán)為一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人，稱為訴訟代理人。分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。
(1)法定代理權(quán)基于親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)而取得。
(2)根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人的近親屬、律師、社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，均可作為委托訴訟代理人。
委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。
三、民事訴訟證據(jù)
(一)民事訴訟證據(jù)的概念和分類
民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的一切事實(shí)?！∶袷略V訟證據(jù)必須符合的條件：(1)客觀性;(2)關(guān)聯(lián)性;(3)合法性。
1、民事訴訟證據(jù)在理論上的分類
(1)按證據(jù)的來源分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。證據(jù)本身直接來源于案件事實(shí)，稱為原始證據(jù)。原始證據(jù)通常被稱為第一手材料。不是直接來源于案件事實(shí)，而是經(jīng)過中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來的證據(jù)，稱為派生證據(jù)。派生證據(jù)通常被稱為第二手材料。
(2)按證據(jù)與待證事實(shí)之間的關(guān)系分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)地直接證明待證事實(shí)的證據(jù)。例如：合同可以作為直接證據(jù)證明合同法律關(guān)系是否成立。間接證據(jù)是不能單獨(dú)地、直接地證明待證事實(shí)，但一系列事實(shí)組合在一起可以證明待證事實(shí)的證明。例如：離婚案件中，包辦、分局、吵架等事實(shí)作為證據(jù)組合在一起可以證明夫妻感情已經(jīng)破裂。
(3)按證據(jù)與當(dāng)事人主張的關(guān)系分為本證和反證。能夠證明當(dāng)事人一方所主張的事實(shí)存在的證據(jù)，稱為本證。證明當(dāng)事人一方主張的事實(shí)不存在的證據(jù)，稱為反證。
2、根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)有以下幾種：
(1)書證;(2)物證;(3)視聽資料;(4)證人證言;(5)當(dāng)事人陳述;(6)鑒定結(jié)論;(7)勘驗(yàn)筆錄。
(二)民事訴訟中的證明
1、證明對(duì)象指需要由證明主體依法借助證據(jù)查明的案件事實(shí)，亦稱待證事實(shí)。民事訴訟中證明對(duì)象通常包括以下幾個(gè)方面：
(1)當(dāng)事人主張的民事實(shí)體權(quán)益所依據(jù)的事實(shí);(2)當(dāng)事人主張的具有程序性質(zhì)的法律事實(shí);(3)外國法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣。
2、有些案件事實(shí)當(dāng)事人雖作主張，但在訴訟中卻不必進(jìn)行證明。下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證：(1)一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)和提出的訴訟請求，明確表示承認(rèn)的;(2)眾所周知的事實(shí)和自然規(guī)律及定理;(3)根據(jù)法律規(guī)定或已知事實(shí)，能推定出的另一事實(shí);(4)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實(shí);(5)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);(6)已為有效公證書所證明的事實(shí)。
【例題】根據(jù)有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，民事訴訟中對(duì)( )，當(dāng)事人無需舉證。(2005年)
A、定理
B、由已知的事實(shí)推定另一個(gè)事實(shí)
C、原告在起訴狀中所闡述的事實(shí)
D、被告對(duì)原告提出的事實(shí)不作表示的
E、已為有效公證書所證明的事實(shí)
答案：ABE
解析：本題考核點(diǎn)是民事訴訟的舉證責(zé)任。《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條規(guī)定，下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明：(一)眾所周知的事實(shí);(二)自然規(guī)律及定理;(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí);(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);(五)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);(六)已為有效公證文書所證明的事實(shí)。
(三)舉證責(zé)任
1、舉證責(zé)任的概念
舉證責(zé)任是指當(dāng)事人在訴訟中對(duì)自己的主張，負(fù)有提出證據(jù)以證明其真實(shí)性的責(zé)任。
2、舉證責(zé)任的分擔(dān)和倒置;下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：
(1)因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任;
(2)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(3)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;
(4)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對(duì)其無過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(5)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(6)因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任;
(7)因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;
(8)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。
【例題】根據(jù)《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，( )承擔(dān)舉證責(zé)任。(2006年)
A、高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人過失造成損害的事實(shí)
B、飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人就受害人有過錯(cuò)或第三人有過錯(cuò)
C、因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就損害未發(fā)生
D、因環(huán)境污染引起的侵權(quán)訴訟，由加害人就其無過錯(cuò)
答案：B
解析：本題考核點(diǎn)是民事訴訟中的舉證責(zé)任?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條、下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：(二)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;(三)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;(五)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;(八)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。選項(xiàng)B符合法律規(guī)定。
3、舉證時(shí)限
(1)人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。
當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確的困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。
(2)當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。
(3)對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證;但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
【例題】根據(jù)人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》關(guān)于舉證時(shí)限的規(guī)定，下列說法中，正確的是( )。(2007年)
A、舉證時(shí)限不能由當(dāng)事人協(xié)商，只能由人民法院確定
B、人民法院指定的舉證時(shí)限，不得少于15日
C、當(dāng)事人在舉證時(shí)限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利
D、當(dāng)事人逾期提交證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)該證據(jù)材料開庭質(zhì)證
答案：C
解析：本題考核點(diǎn)是民事訴訟的舉證時(shí)限。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日。當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。(四)證明過程
1、證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
2、下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(3)存有疑點(diǎn)的視聽資料;(4)無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品;(5)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。
【例題】下列中不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)包括( )。
A、無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言
B、原告提出合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件丟失，被告不承認(rèn)其與原告存在有該合同文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)系
C、由未成年人做出的所有證言
D、原告甲向法院提交的其采取偷錄方式錄下的用以 被告乙、丙欠其1萬元人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵錄音聽不清楚
E、當(dāng)事人王某的妻子張某某向法院作出的證言
答案：ABDE
解析：本題考核民事訴訟中不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(3)存有疑點(diǎn)的視聽資料;(4)無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品;(5)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。選項(xiàng)C范圍過寬，對(duì)于其中“與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言”不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。