第三節(jié) 債的移轉(zhuǎn)和消滅
一、債的移轉(zhuǎn)
債的移轉(zhuǎn)是指?jìng)闹黧w發(fā)生變更，而債的內(nèi)容保持同一性的一種法律制度。債的移轉(zhuǎn)有法律上主要分三種情形：
1、債權(quán)讓與。債權(quán)讓與的條件是：須存在有效債權(quán);被讓與的債權(quán)具有可讓與性。
【舉例】A企業(yè)向B銀行借款100萬元，如果B將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲銀行，B銀行需與甲銀行達(dá)成協(xié)議。
2、債務(wù)承擔(dān)——必須得到債權(quán)人的同意。
債務(wù)承擔(dān)一般應(yīng)當(dāng)具備這樣一些條件：必須有有效債務(wù)的存在;被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)是具有可轉(zhuǎn)移的特點(diǎn);第三人必須與債權(quán)人或者債務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)形成合意;債務(wù)的承擔(dān)必須得到債權(quán)人的同意。
【舉例】A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A向B發(fā)貨。實(shí)際發(fā)貨過程中，A表示由C向B發(fā)貨，當(dāng)債務(wù)人A轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)，必須經(jīng)過債權(quán)人B的同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
3、債的概括承受——必須得到債權(quán)人的同意。
【例題1】債權(quán)讓與合同的生效要件包括( )。(2007年)
A、存在有效債權(quán)
B、債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成讓與協(xié)議
C、債權(quán)人與受讓人達(dá)成讓與協(xié)議
D、被讓與的債權(quán)具有可讓與性
E、存在待生效債權(quán)
答案:ACD
解析：本題考核點(diǎn)是債的移轉(zhuǎn)情形。債權(quán)讓與的條件是：須存在有效債權(quán);被讓與的債權(quán)具有可讓與性。債權(quán)讓與不要求履行特別的合同形式(法律另有規(guī)定除外)，只要第三人和債權(quán)人達(dá)成一致意思表示即可。
【例題】合同的一方當(dāng)事人經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人同意，可以將自己的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，這在理論上被稱為( )。(2007年)
A、債權(quán)轉(zhuǎn)讓
B、債務(wù)承擔(dān)
C、代位權(quán)
D、債的概括承受
答案：D
解析：本題考核點(diǎn)是債的移轉(zhuǎn)情形。題目中說明是權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，所以是債的概括承受。選項(xiàng)C屬于債的保全。
(二)法人
1、法人的概念
法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。(法律擬制的人)
2、法人應(yīng)具備的條件：第一，依法成立;第二，有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);第三，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所;第四，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3、我國(guó)法人的種類
企業(yè)法人(營(yíng)利法人)。
非企業(yè)法人(非營(yíng)利法人)，包括(1)機(jī)關(guān)法人，特許設(shè)立;(2)事業(yè)單位法人，特許設(shè)立;(3)社會(huì)團(tuán)體法人，可以采取特別許可設(shè)立，也可采取行政許可設(shè)立。
4、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力
法人自成立時(shí)起，享有民事權(quán)利能力;至法人終止時(shí)，民事權(quán)利能力消滅。法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力相一致;在法人享有民事權(quán)利能力時(shí)，即同時(shí)享有民事行為能力。
5、法人機(jī)關(guān)
法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分，是實(shí)現(xiàn)法人意思的機(jī)構(gòu);法人機(jī)關(guān)可以分為權(quán)力機(jī)關(guān)(股東會(huì))、執(zhí)行機(jī)關(guān)(董事會(huì))和監(jiān)督機(jī)關(guān)(監(jiān)事會(huì))。
提示：法定代表人是按照法律或法人章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，必須具有完全民事行為能力。
(三)非法人組織
非法人組織是指不具有法人資格但可以自己名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織。
提示：09年教材有關(guān)非法人組織部分，說法有變化。非法人組織的形式主要是非法人企業(yè)、非法人經(jīng)營(yíng)體、非法人機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。非法人企業(yè)：如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、非法人聯(lián)營(yíng)企業(yè)、非法人私營(yíng)企業(yè)、非法人中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、非法人外商獨(dú)資企業(yè)以及非法人集體企業(yè)等。非法人經(jīng)營(yíng)體：如領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)、籌建中的公司等。非法人機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體：如各種非法人政治團(tuán)體、學(xué)術(shù)研究團(tuán)體等。
【例題】我國(guó)某商業(yè)銀行下屬分理處屬于民法上的( )。(2008年)
A.企業(yè)法人 B.法人的分支機(jī)構(gòu)
C.事業(yè)單位法人 D.機(jī)關(guān)法人
答案：B
解析：本題考核法人分支機(jī)構(gòu)的概念。法人的分支機(jī)構(gòu)是根據(jù)法人的意志所設(shè)立的從事法人的部分經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，不具有法人資格。
一、債的移轉(zhuǎn)
債的移轉(zhuǎn)是指?jìng)闹黧w發(fā)生變更，而債的內(nèi)容保持同一性的一種法律制度。債的移轉(zhuǎn)有法律上主要分三種情形：
1、債權(quán)讓與。債權(quán)讓與的條件是：須存在有效債權(quán);被讓與的債權(quán)具有可讓與性。
【舉例】A企業(yè)向B銀行借款100萬元，如果B將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲銀行，B銀行需與甲銀行達(dá)成協(xié)議。
2、債務(wù)承擔(dān)——必須得到債權(quán)人的同意。
債務(wù)承擔(dān)一般應(yīng)當(dāng)具備這樣一些條件：必須有有效債務(wù)的存在;被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)是具有可轉(zhuǎn)移的特點(diǎn);第三人必須與債權(quán)人或者債務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)形成合意;債務(wù)的承擔(dān)必須得到債權(quán)人的同意。
【舉例】A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A向B發(fā)貨。實(shí)際發(fā)貨過程中，A表示由C向B發(fā)貨，當(dāng)債務(wù)人A轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)，必須經(jīng)過債權(quán)人B的同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
3、債的概括承受——必須得到債權(quán)人的同意。
【例題1】債權(quán)讓與合同的生效要件包括( )。(2007年)
A、存在有效債權(quán)
B、債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成讓與協(xié)議
C、債權(quán)人與受讓人達(dá)成讓與協(xié)議
D、被讓與的債權(quán)具有可讓與性
E、存在待生效債權(quán)
答案:ACD
解析：本題考核點(diǎn)是債的移轉(zhuǎn)情形。債權(quán)讓與的條件是：須存在有效債權(quán);被讓與的債權(quán)具有可讓與性。債權(quán)讓與不要求履行特別的合同形式(法律另有規(guī)定除外)，只要第三人和債權(quán)人達(dá)成一致意思表示即可。
【例題】合同的一方當(dāng)事人經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人同意，可以將自己的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，這在理論上被稱為( )。(2007年)
A、債權(quán)轉(zhuǎn)讓
B、債務(wù)承擔(dān)
C、代位權(quán)
D、債的概括承受
答案：D
解析：本題考核點(diǎn)是債的移轉(zhuǎn)情形。題目中說明是權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，所以是債的概括承受。選項(xiàng)C屬于債的保全。
(二)法人
1、法人的概念
法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。(法律擬制的人)
2、法人應(yīng)具備的條件：第一，依法成立;第二，有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);第三，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所;第四，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3、我國(guó)法人的種類
企業(yè)法人(營(yíng)利法人)。
非企業(yè)法人(非營(yíng)利法人)，包括(1)機(jī)關(guān)法人，特許設(shè)立;(2)事業(yè)單位法人，特許設(shè)立;(3)社會(huì)團(tuán)體法人，可以采取特別許可設(shè)立，也可采取行政許可設(shè)立。
4、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力
法人自成立時(shí)起，享有民事權(quán)利能力;至法人終止時(shí)，民事權(quán)利能力消滅。法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力相一致;在法人享有民事權(quán)利能力時(shí)，即同時(shí)享有民事行為能力。
5、法人機(jī)關(guān)
法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分，是實(shí)現(xiàn)法人意思的機(jī)構(gòu);法人機(jī)關(guān)可以分為權(quán)力機(jī)關(guān)(股東會(huì))、執(zhí)行機(jī)關(guān)(董事會(huì))和監(jiān)督機(jī)關(guān)(監(jiān)事會(huì))。
提示：法定代表人是按照法律或法人章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，必須具有完全民事行為能力。
(三)非法人組織
非法人組織是指不具有法人資格但可以自己名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織。
提示：09年教材有關(guān)非法人組織部分，說法有變化。非法人組織的形式主要是非法人企業(yè)、非法人經(jīng)營(yíng)體、非法人機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。非法人企業(yè)：如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、非法人聯(lián)營(yíng)企業(yè)、非法人私營(yíng)企業(yè)、非法人中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、非法人外商獨(dú)資企業(yè)以及非法人集體企業(yè)等。非法人經(jīng)營(yíng)體：如領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)、籌建中的公司等。非法人機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體：如各種非法人政治團(tuán)體、學(xué)術(shù)研究團(tuán)體等。
【例題】我國(guó)某商業(yè)銀行下屬分理處屬于民法上的( )。(2008年)
A.企業(yè)法人 B.法人的分支機(jī)構(gòu)
C.事業(yè)單位法人 D.機(jī)關(guān)法人
答案：B
解析：本題考核法人分支機(jī)構(gòu)的概念。法人的分支機(jī)構(gòu)是根據(jù)法人的意志所設(shè)立的從事法人的部分經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，不具有法人資格。