土地登記代理人《土地權利理論與方法》第六章第4節(jié)精講(2)

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二、外國的相關立法
    地役權的起源
    地役權源于羅馬法?!妒~表法》第七表,就是關于“土地和房屋”的地役權規(guī)定,蓋尤斯《法學階梯》首次將地役權作為法律名稱提出,并將之分為城市役權與鄉(xiāng)村役權,規(guī)定,“14a……城市土地的役權是略式物?!薄ⅰ?7因而,幾乎所有的無形物都是略式的,鄉(xiāng)村土地的役權除外。實際上后者顯然是要式物,雖然它們屬于無形物?!?、“29但是,城市土地役權只能通過擬訴棄權轉讓;鄉(xiāng)村土地役權也可以通過要式買賣轉讓。” 鄉(xiāng)村役權主要有通行權、用水權;城市役權主要有通水權、立墻權、采光權。他認為“沒有土地這些役權就不能創(chuàng)制地役權”,“地役權屬于土地”。 因此,羅馬法中的地役權是以他人的土地、房屋、建筑等不動產(chǎn)供自己土地、房屋等不動產(chǎn)便利的權利,羅馬法對地役權的概念、意義及城市役權和鄉(xiāng)村役權做了進一步闡述,并指出地役權以約定和要式口約的締約方式取得,這些規(guī)定較為詳細,已初步形成了一套體系,對資本主義民法地役權的規(guī)定產(chǎn)生了極大的影響。
    大陸法系國家立法
    大陸法系國家民法典設專章或專節(jié)明確規(guī)定了地役權,如《法國民法典》第二編第四章、《德國民法典》第三編第五章第一節(jié)、《日本民法典》第二編第六章、《意大利民法典》第三編第六章、《瑞士民法典》第二十一章第一節(jié)、臺灣地區(qū)民法典第三編第五章對地役權做出了規(guī)定。
    1、地役權的一般規(guī)定。
    縱觀各國立法,在地役權的相關規(guī)定中,均明確界定了地役權的概念,且有地役權的一般規(guī)定,通常包括地役權的取得、性質、內容、消滅等方面。
    1)地役權的概念
    地役權的傳統(tǒng)概念是指為自己特定土地的便利而利用他人特定土地的權利,承擔地役權的土地稱為供役地,利用地役權的土地稱為需役地。 大陸法系國家吸收了此定義并將之予以擴充:《法國民法典》第三編第四章為“役權或地役權”,于第637規(guī)定,“役權系指為供地人不動產(chǎn)的使用或便利而對一個不動產(chǎn)所加的負擔”、第638又規(guī)定“役權并不為某一不動產(chǎn)對另一不動產(chǎn)建立優(yōu)越的地位”,均是對不動產(chǎn)的使用和權利限制問題的規(guī)定,將役權和地役權視作同一概念,沒有按傳統(tǒng)民法典的規(guī)定將役權分為地役權和人役權,因人役權以動產(chǎn)為前提,是特定人為個人方便或利益而使用他人動產(chǎn)所有權的權利。該法典規(guī)定地役權發(fā)生在兩個不動產(chǎn)所有人之間,目的是為了滿足需役地人使用自己不動產(chǎn)的需要,并對地役權的享有、行使進行限制,較為全面、合理、科學;《德國民法典》第1018條規(guī)定,“一塊土地為了另一塊土地的現(xiàn)時所有權人的利益,可以此種方式設定權利,使該所有權人可以在個別關系中使用該土地,或者使在該土地上不得實施某種行為,或者排除由供役地的所有權對需役地所產(chǎn)生的權利?!痹撘?guī)定更為準確,明確了地役權的客體僅為土地,且規(guī)定了地役權的具體權利內容;《瑞士民法典》第730條規(guī)定,“(一)甲地所有人,為乙地的利益,可允許乙地所有人進行某些特定方式的侵害,或為乙地所有人的利益,在特定范圍內,不行使自己的所有權,以使自己的土地承受負擔;(二)作為的義務,僅可以次要者為限附設于地役權?!苯梃b了《法國民法典》、《德國民法典》的規(guī)定,也較為全面;《意大利民法典》第1027條規(guī)定,“地役權是為某塊土地提供便利而在另一塊屬于不同所有權人的土地上附加的負擔。”并于第1028條對便利做出解釋“除經(jīng)濟利益以外,需役地本身具有的較多的方便條件或者良好環(huán)境也是便利。同樣,需役地本身具有的工業(yè)用途也是一種便利”;《日本民法典》第280條規(guī)定,“地役權人,依設定行為的所定的目的,有以他人土地供自己土地便宜之用的權利,但不得違反第三章第一節(jié)中關于公共秩序的規(guī)定”;臺灣地區(qū)民法典第851條規(guī)定,“稱地役權者謂以他人土地供自己土地便宜之用之權?!边@些國家地役權概念的法律規(guī)定雖較為簡潔,但對傳統(tǒng)地役權的定義都有所突破與發(fā)展,且對我國地役權制度的學理研究和民事立法都具有借鑒意義。
    2)地役權的取得
    《法國民法典》第639條規(guī)定,“役權發(fā)生于地點的自然情況,或法律所定的義務,或數(shù)個所有權人間的契約。”共規(guī)定有地役權取得的三種方式:自然取得、法定取得、合意取得;《意大利民法典》第1031條規(guī)定,“地役權可以強制設立或者任意設立。還可以因時效取得或者由家父指定設立。”并于第1032、1058、1061條詳盡的規(guī)定了強制地役權、任意地役權、因時效取得地役權的設立方式 ;《日本民法典》第283條規(guī)定,“地役權,以繼續(xù)且表見者為限,因時效而取得。”,且于第284條規(guī)定了共用條件下地役權的取得,“(一)共有人之一因時效取得地役權時,其他共有人亦取得該地役權。(二)對共有人的時效中斷,除非對行使地役權的各共有人為之,不發(fā)生效力。(三)行使地役權共有人有數(shù)人時,雖對其中一人有時效停止原因,但時效仍為各共有人進行。”;臺灣地區(qū)民法典第852條亦規(guī)定了“地役權以繼續(xù)并表見者為限,因時效而取得?!保险J了取得時效。
    可見,時效取得是各國民事立法普遍認可的地役權的取得方式,相比較而言,《意大利民法典》取得地役權的方式的規(guī)定更為全面、詳細、具體。
    3)地役權的性質
    地役權通常具有不可分性、附從性等特征,各國立法分別做出詳細規(guī)定。
    ①地役權的不可分性:
    《法國民法典》第700條規(guī)定,“如享有役權的土地分割時,役權仍為各該部分繼續(xù)存在,但負擔役權的土地的負擔,不得因而加重。例如:關于通行權,一切共有人應就同一路線行使其通行的役權。”;《德國民法典》第1025條規(guī)定,“地役權人的土地被分割的,其地役權在各個部分繼續(xù)存在,但在發(fā)生疑問時,僅在地役權的行使未對供役地所有人造成困難時,始得準許。地役權僅為需役地的一部分有利的,地役權在其余部分消滅?!?、第1026條規(guī)定,“供役地被分割的,如果地役權的行使僅限于供役地的一部分,對行使范圍以外的其他部分,地役權不再存在。”;《意大利民法典》第1071條規(guī)定,“如果對需役地進行了分割,則役權由各部分土地按比例分別享有,但是,不得加重供役地的負擔。如果對供役地進行了分割并且只由某一確定部分的土地承擔役權負擔,則其他部分土地的役權均告解除?!?;臺灣地區(qū)民法典第856條規(guī)定,“需役地經(jīng)分割者,其地役權,為各部分之利益,仍為存續(xù)。但地役權之行使,依其性質,只關于需役地之一部分者,僅就該部分仍為存續(xù)”、第857條規(guī)定,“供役地經(jīng)分割者,地役權就其各部分,仍為存續(xù)。但地役權之行使,依其性質,只關于供役地之一部分者,僅對于該部分,仍為存續(xù)”;《瑞士民法典》第743條規(guī)定,“(1)需役地被分割時,其地役權的通常利益部分仍然存續(xù)。(2)但在前款情形中,地役權的行使因某些情況僅限于其中一部分時,供役地人可請求涂銷其他部分的地役權”、第744條規(guī)定,“(1)供役地被分割時,其他役權通常仍在各部分存續(xù)。(2)但在前款情形中,其地役權在某些部分上已不存續(xù)或因某些情況未能存續(xù)時,上述未供役部分的所有人,可請求注銷其地役權。”
    這些規(guī)定體現(xiàn)了地役權的不可分性:需役地雖經(jīng)分割給數(shù)人,地役權為了各部分的利益仍存在,各分得人就所分得的部分,在供役地上行使地役權。因地役權是為了需役地的使用而于供役地上設定,若需役地被分割后,分割所得的部分需役地不需要再使用作為供役地的土地時,此部分需役地使用權人在供役地上的地役權終止,但不影響其余需役地使用權人地設權的行使;同樣,供役地雖被分割,為了供役地使用權人的利益,地役權人仍可對原供役地所分割的各部分行使權利。若地役權的行使只需要使用供役地的一部分的,地役權在供役地的其余部分消滅。
    ②地役權的附從性:
    《日本民法典》第281條規(guī)定,“(一)地役權作為需役地所有權的從權利,與之一起移轉,或成為需役地上存在的其他權利的標的。但設定行為另有規(guī)定時,不在此限。(二)地役權,不得與需役地分離而讓與或作為其他權利的標的?!保慌_灣地區(qū)民法典第853條規(guī)定,“地役權不得由需役地分離而為讓與,或為其他權利之標的物?!币虼耍匾蹤鄰膶儆谛枰鄣?,與之一起轉讓,不得與之分離而單獨成為其他權利的客體。
    4)地役權內容的規(guī)定
    ① 地役權享有和行使的限制性規(guī)定
    《法國民法典》第701條規(guī)定,“享有役權的一方,僅得依設定行為行使其權利,不得在負擔役權的土地,或享有一切的土地,進行某種加重前者負擔的變更?!薄⒌?02條規(guī)定,“負擔役權的土地所有權人不得為任何行為以減少役權的行使或使役權的行使較不方便……”;《德國民法典》第1019條規(guī)定,“地役權只能存在于可以為地役權人使用土地帶來利益而設定的權利之中。地役權的內容不得超出上述性質的范圍?!保慌_灣地區(qū)民法典第845條規(guī)定,“地役權人,因行使或維持其權利得為必要之行為,但應擇于供役地損害最少之處所及方法為之”;《瑞士民法典》第737條規(guī)定,“(2)但在前款情形中,權利人應承擔以損害最少的方式行使其地役權的義務。(3)供役地人不得進行妨礙他人行使或使他人難以行使地役權的任何行為。”。這些規(guī)定表明了任何權利的享有和行使都不是無限的,地役權人不得濫用權利,逾越地役權行使的應有范圍。并應以適當?shù)姆绞叫惺箼嗬?,避免造成不應有的損失,因其過失損害他人正當利益及社會公共利益的,應予以賠償。供役地權利人也負有容忍和不作為的義務。
    ②地役權主體權利義務的具體規(guī)定
    《德國民法典》第1021條規(guī)定,“供役地上的設備屬于行使地役權范圍的,在地役權的利益所需范圍內,可以規(guī)定,供役地所有權人應當維護該設備?!?、第1022條規(guī)定,“地役權的利益所需范圍內,供役地所有權人應當維護該設備?!币虻聡伞拔镫S地走”原則,依設置物的歸屬界定其維護義務的承擔者。若供役地上的設置物由地役權人設立或使用,地役權人僅享有使用而無其他權利時,供役地所有權人承擔維護義務;《日本民法典》第286條規(guī)定,“因設定行為或特別契約,供役地所有人,負有以其費用為地役權的行使設置或修繕工作物的義務時,供役地所有人的指定承受人亦負擔此義務?!钡?88條(一)規(guī)定,“供役地使用權人在不妨礙地役權行為的范圍內,對為地役權的行使而在供役地上設置的工作物,供役地使用權人有權利用。”表明供役地所有人負有供役地上設置物的維護義務。但在不妨礙地役權行使的前提下,地役權人應允許土地使用權人使用其在供役地上設置的設施。
    臺灣地區(qū)民法典第855條規(guī)定,“地役權人,因行使權利而為設置者,有維持其設置之義務。供役地所有人,得使用前項之設置,但有礙地役權之行使者,不在此限。前項之情形,供役地所有人,應按其受益之程度,分擔維持其設置之費用?!币?guī)定了地役權主體的義務,并于第858條賦予地役權的物上請求權。表明地役權人承擔設置物的維護義務,但供役地所有人享有無害使用權且按其受益,分擔維護費用。
    立法中對地役權主體的權利義務做出具體規(guī)定便于當事人權利的行使和義務的履行,也利于糾紛的解決,對我國立法具有借鑒意義。但在我國,因土地使用權人提供土地給他人使用,地役權人由此獲得便利,若再使其承擔供役地上設置物的維護義務則有失公平。通常,地役權人承擔該項維護義務,除非當事人有另外約定。
    5)地役權的消滅
    《法國民法典》第703條規(guī)定,“役權于情況變?yōu)椴豢赡苄惺沟那樾危瑲w于中止。”、第704條規(guī)定,“役權于情況再度成為可以行使時,即行恢復;但時間經(jīng)過相當久遠,依第707條足以推定役權已經(jīng)消滅時,不在此限?!?、第705條規(guī)定,“加負擔役權的土地與享有役權的土地同歸一人所有時,役權歸于消滅?!薄⒌?06條規(guī)定,“役權因經(jīng)過三十年期間不行使而消滅”表明法國立法規(guī)定役權的消滅原因有:行使不能、消滅時效、混同;《德國民法典》第1028條規(guī)定,“供役地上設置有妨害行使地役權的設備的……。如果設備的狀態(tài)與地役權相違背,上述請求權 一經(jīng)因超過時效而消滅,地役權也隨之消滅?!闭J可了消滅時效;《日本民法典》第289條規(guī)定,“供役地的占有人實行具備取得時效必要條件的占有時,地役權因此而消滅?!北砻鞯匾蹤嗫梢蛳麥鐣r效而終止;《意大利民法典》第六章第六節(jié)“役權消滅”規(guī)定了役權的消滅情形:混同、時效 、行使不能和欠缺便利;臺灣地區(qū)民法典第859條規(guī)定,“地役權無存續(xù)之必要時,法院因供役地所有人之申請,得宣告地役權消滅?!北砻鞯匾蹤嗫梢蛐娑麥?。
    1、許多國家在地役權的法律規(guī)定中,對地役權的種類做出列舉。
    如《法國民法典》根據(jù)地役權產(chǎn)生的不同情況,將地役權分為從地點情況所發(fā)生的役權、法定地役權、因人的行為設定的地役權。并將以人的行為設定的役權依不同標準劃分為城市役權、鄉(xiāng)村役權;繼續(xù)的役權、不繼續(xù)的役權;表現(xiàn)的役權、不表現(xiàn)的役權;《意大利民法典》根據(jù)取得方式將地役權劃分為強制地役權、住宅地役權、根據(jù)時效取得的役權、根據(jù)家父指定取得的役權,并于第六章第八節(jié)規(guī)定某些有關用水的役權,包括汲水役權、引水役權及排水役權,余水役權;《日本民法典》于第285條規(guī)定了“用水地役權”。地役權種類的具體列舉對當事人行使權利具有參考價值,也為法院對相鄰土地使用過程中產(chǎn)生糾紛性質的認定提供法律依據(jù)。
    2、有關相鄰關系的規(guī)定。
    相鄰關系的最早規(guī)定也見于《十二銅表法》,羅馬法將相鄰關系作為所有權行使的限制措施,納入所有權體系,德國、日本、瑞士等國的民法都沿用此制,因此,大陸法系國家民法典雖沒有使用“相鄰關系”概念,但仍存在“不動產(chǎn)相鄰關系”制度,作為所有權行使的限制規(guī)定于所有權的相關章節(jié)。
    《法國民法典》在第二編“財產(chǎn)及對于所有權的各種限制”中規(guī)定了“役權”,且其第二節(jié)“法律規(guī)定的役權”中諸如通風、采光、滴水等的規(guī)定實質上即相鄰關系的內容。《德國民法典》第三編物權的第三章所有權中,專設“所有權的內容”一節(jié)對就建筑物、土地的相鄰權的請求做了詳細規(guī)定。 (第907-924條);《意大利民法典》第三編所有權第二章所有權的第六分節(jié)“建筑物、植樹、溝架之間的距離,土地之間的界墻、界溝和籬笆”、第七分節(jié)“采光和了望”、第八分節(jié)“滴水權”、第九分節(jié)“水”;《日本民法典》第209-238條以及臺灣地區(qū)民法典第775-794條的規(guī)定均是相鄰關系的內容,但其中一此諸如通行權、用水權也屬地役權的權利類型??梢?,大陸法系國家的立法中,存在著地役權與相鄰權共有的交叉權利。
    英美法系國家地役權制度
    地役權概念不僅在大陸法系國家普遍存在,而且在英美法系國家也予以確認。英美法中關于地役權的概念,是指一個人在他人土地上存在的一種利益,地役權的主要特征表現(xiàn)為一種土地負擔,沒有負擔的土地被稱作供役地,享有地役權的土地叫做需役地。
    美國雖屬英美法系國家,但也存在許多單行法規(guī)。在1976年頒布的《聯(lián)邦土地政策和管理法》中,第五章規(guī)定了地役權,其中包括公有土地上的通行權,根據(jù)租契、許可證而享有占有、使用、勘查公有土地的權利。并規(guī)定在公有土地的上空及地下從事交通、建設及各種管道、線路工程的活動者,必須申請相應的地役權,為避免造成有害的環(huán)境影響及加強管理,要求盡量地使用地役權走廊,為每一地役權規(guī)定明確的邊界。地役權證書持有人每年必須繳納由市場價格確定的租金,持有人若不遵守有關法律規(guī)定或地役權證書中的限制性條文,有關部長有權中止或終止該地役權。公有土地的所有權可隨地役權一起轉讓,但在某些情況下,聯(lián)邦保留該土地所有權。
    《英國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第127條“地役權和其他權利”第一條第1款規(guī)定“若在地方*為規(guī)劃目的而在征用或撥用的土地上興建、安裝、保養(yǎng)建筑物或工程設施(不論是由該地方*進行的或是由地方*授權的人進行的),是據(jù)規(guī)劃許可證進行的,則盡管它妨礙了適用本節(jié)規(guī)定的某種權益或違反了合同所規(guī)定的土地使用的限制,亦應認為是據(jù)本節(jié)規(guī)定批準的?!北砻饕汛_認使用權的土地上仍可存在土地他項權利;第二條規(guī)定,“適用本節(jié)規(guī)定的權益為:地役權、自由權、優(yōu)先權、附屬于該土地的并將對其他土地產(chǎn)生不良影響的那些權利,包括天然性的支持權?!北砻鞯匾蹤鄬俜稍S可的一項土地他項權利。依本節(jié)第三條的規(guī)定,地役權人妨礙“已授予或已屬于法定管地者的,為實施其管理職責所必要的,在某地上、土地下或土地上空穿行的權利或敷設、興建、延長或保養(yǎng)各種設備的權利。”時,應給予其補償。