第二條 中外合作者舉辦合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)。
合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。
【講解】 中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式合營企業(yè)。中外合作者的受益分配和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)都由合作者事先在合同中約定，不按投資比例分擔(dān)。合作企業(yè)可以是企業(yè)法人，也可以是不具備法人條件的非法人企業(yè)。
第五條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報(bào)國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府(以下簡稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān))審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起四十五天內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
【講解】 合作企業(yè)設(shè)立實(shí)行審批制。合資企業(yè)審查批準(zhǔn)的期間，可以與合營企業(yè)、外資企業(yè)的審查批準(zhǔn)期間對(duì)比記憶。
第九條 中外合作者應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務(wù)。逾期不履行的，由工商行政管理機(jī)關(guān)限期履行;限期屆滿仍未履行的，由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)規(guī)定處理。
中外合作者的投資或者提供的合作條件，由中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師或者有關(guān)機(jī)構(gòu)驗(yàn)證并出具證明。
第十條 中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
【講解】 注意合作方逾期不履行出資義務(wù)的法律責(zé)任。合作一方轉(zhuǎn)讓權(quán)利義務(wù)必須滿足兩個(gè)條件：(1)經(jīng)他方同意;(2)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
第二十一條中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或者產(chǎn)品，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。
中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。
依照前款規(guī)定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
【講解】 外國合資者先行收回投資制度是中外合作企業(yè)法中特有的法律制度，要注意具體的規(guī)定及其操作程序。
七 企業(yè)破產(chǎn)法
【導(dǎo)讀】 近年《破產(chǎn)法》題的分值而言，《破產(chǎn)法》并非司法考試中的重點(diǎn)，故題的難度不是很大，大多都是照搬法條，所以答案大多都是法條的現(xiàn)成的規(guī)定，而且重點(diǎn)集中在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用、破產(chǎn)費(fèi)用的優(yōu)先撥付、破產(chǎn)宣告的溯及力以及破產(chǎn)申請(qǐng)和破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)方面。1997年的律考中沒有破產(chǎn)法的內(nèi)容，大抵是受國家正在起草新的破產(chǎn)法的影響。2003年有1分，2004年也僅僅考了1分。
第三條 企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。
企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：
(一)公用企業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的;
(二)取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。
企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，上級(jí)主管部門申請(qǐng)整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。
【講解】 本條規(guī)定的是破產(chǎn)原因及其例外。該條針對(duì)的是國有企業(yè)，全民所有制企業(yè)因管理不善，造成嚴(yán)重虧損，不能償還到期債務(wù)，能夠構(gòu)成破產(chǎn)原因。但也有例外：
1.公用企業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，不能破產(chǎn)。
2.取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。
第十四條 第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報(bào)期限屆滿后十五日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會(huì)議在人民法院或者會(huì)議主席認(rèn)為必要時(shí)召開，也可以在清算組或者占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的四分之一以上的債權(quán)人要求時(shí)召開。
【講解】 債權(quán)人會(huì)議的召開可以分為第1次債權(quán)人會(huì)議和以后的各次債權(quán)人會(huì)議，要注意召開的時(shí)間、法定召集人和主持人，了解在哪4種情況出現(xiàn)的時(shí)候，可以召開債權(quán)人會(huì)議。
第十五條 債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)是：
(一)審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額;
(二)討論通過和解協(xié)議草案;
(三)討論通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案。
【講解】 要注意重點(diǎn)掌握債權(quán)人會(huì)議的3大職權(quán)。
第十六條 債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。
債權(quán)人會(huì)議的決議，對(duì)于全體債權(quán)人均有約束力。
債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會(huì)議的決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會(huì)議作出決議后七日內(nèi)提請(qǐng)人民法院裁定。
【講解】 債權(quán)人會(huì)議決議的方式：①人數(shù)具備;②代表的債權(quán)數(shù)額達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)。決議應(yīng)由出席會(huì)議有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，同時(shí)過半數(shù)的債權(quán)人所代表的債權(quán)額必須占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上或23以上,債權(quán)人會(huì)議的決議對(duì)全體債權(quán)人都有約束力。要了解債權(quán)人會(huì)議的性質(zhì)。
第二十二條經(jīng)過整頓，企業(yè)能夠按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)程序并且予以公告。
整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并且按照本法第九條的規(guī)定重新登記債權(quán)。
【講解】 本條規(guī)定了整頓的兩種后果，一種實(shí)現(xiàn)了和解協(xié)議的目的，則終止破產(chǎn)程序;第二種未能實(shí)現(xiàn)和解協(xié)議的目的，則宣告破產(chǎn)。注意作出破產(chǎn)決定的機(jī)關(guān)是人民法院。
第三十二條破產(chǎn)宣告前成立的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，其數(shù)額超過擔(dān)保物的價(jià)款的，未受清償?shù)牟糠郑鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)，依照破產(chǎn)程序受償。
【講解】 本條規(guī)定了債權(quán)人的“別除權(quán)”。有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有別除權(quán)，即就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。注意擔(dān)保物權(quán)成立的時(shí)間必須是“破產(chǎn)宣告前”。
第三十五條人民法院受理破產(chǎn)案件前六個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效：
(一)隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn);
(二)非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn);
(三)對(duì)原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保;
(四)對(duì)未到期的債務(wù)提前清償;
(五)放棄自己的債權(quán)。
破產(chǎn)企業(yè)有前款所列行為的，清算組有權(quán)向人民法院申請(qǐng)追回財(cái)產(chǎn)。追回的財(cái)產(chǎn)，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
【講解】 本條規(guī)定了破產(chǎn)無效行為，破產(chǎn)無效行為有溯及既往的效力，它可以回溯到法院立案前6個(gè)月的相關(guān)行為。這個(gè)特殊規(guī)定要重點(diǎn)掌握。